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La prueba en el proceso
de impugnación de despido
Robert
DEL ÁGUILA VELA(*)
SUMARIO
TEMA DE DISCUSIÓN
I. Introducción. II. Aspectos generales. 1. Prueba y ¿ Cuáles son los medios de prueba que pueden
medios de prueba. 2. Los medios de prueba que se presentarse en los procesos de impugnación de
pueden actuar en el proceso laboral. 3. Distribución despido?, ¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán-
de la carga de la prueba en el proceso laboral de des- do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se cuestionan? y
pido. 4. Oportunidad para el ofrecimiento de medios ¿cuándo se actúan? Estas son las principales inte-
probatorios. 5. Cuestionamiento de los medios proba- rrogantes que emergen con respecto a la actividad
torios. 6. Actuación de medios probatorios. III. La prue- probatoria en esta clase de procesos y que el autor
ba en el proceso de impugnación de despido. 1. Ac- desarrolla en el presente artículo.
tividad probatoria del ex trabajador demandante.
2. Actividad probatoria del ex empleador demanda-
do. IV. Conclusión.
objetivo, las partes en disputa aportarán designamos como prueba todo aquello
al proceso todos los medios de prueba que nos sirve para acreditar un hecho o
MARCO NORMATIVO: que consideren necesarios y, en algunas un derecho (así decimos: la prueba del
• TUO de la Ley de Fomento del Empleo, Ley de Pro-
situaciones excepcionales de incertidum- despido es el acta inspectiva). Pero en
ductividad y Competitividad Laboral, D.S. Nº 003- bre, el propio juzgador puede actuar de estricto con ello estamos refiriéndonos a
97-TR (27/03/97). oficio los medios probatorios que le per- lo que doctrinariamente se denomina me-
• Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo, mitan llegar a un grado de certeza res- dios de prueba, el cual es el instrumento
D.S. Nº 001-96-TR (26/01/96). pecto a la veracidad de las posiciones en que contiene elementos que sirven para
• Ley Procesal del Trabajo, Ley Nº 26636 (24/06/96). juego si es que –a nuestro criterio– dicha llevar al juzgador al convencimiento de
• Código Procesal Civil. actuación oficiosa se limita a complemen-
• Ley General de Inspección y Defensa del Traba- la veracidad de los hechos que son ma-
tar la probanza efectuada por las partes
jador, D. Leg. Nº 910 (17/03/2001). teria del proceso (por ejemplo: la boleta
(dado que el juzgador no puede sustituir-
de pago, el acta inspectiva, la carta de
las realizando los actos procesales que
despido, etc.); en cambio, prueba es el
corresponden a aquellas).
conjunto de elementos contenidos en di-
I. INTRODUCCIÓN ¿Cuáles son esos medios de prueba?, chos instrumentos y que forman en la
En gran parte de los procesos laborales ¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán- subjetividad del juzgador una convicción
se ventila como controversia la existen- do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se cues- acerca de la verdad o falsedad de los
cia y/o justificación del despido laboral tionan? y ¿cuándo se actúan? Estas son hechos alegados por las partes (por ejem-
pretendiéndose o el pago de una indem- las principales interrogantes que emer- plo: en el medio de prueba “acta inspec-
nización o la declaración de nulidad del gen con respecto a la actividad probato- tiva” se encuentra consignado el resulta-
cese. De allí que resulta de sumo interés ria en el proceso laboral de impugnación do de la constatación, que será la prue-
el manejo de los aspectos probatorios en de despido. Para responderlas, los ope- ba en sí; en el medio de prueba “planilla
este tipo de procesos, considerando que radores jurídicos tenemos como marco de pago” puede observarse si el deman-
la pretensión que no se acredita o queda legal esencial a la Ley de Productividad
dante se encuentra o no registrado en
desvirtuada en juicio conlleva que la sen- y Competitividad Laboral (D.S. Nº 003-
tencia declare infundada la demanda dicho libro, constituyendo prueba el re-
97-TR, en adelante LPCL) y a la Ley Nº
(conforme lo dispone el artículo 200 del gistro o su omisión)(1).
26636, Ley Procesal del Trabajo (en ade-
Código Procesal Civil, en adelante CPC). lante LPT), pero dado que sus disposi-
En ese sentido, al demandante que se ciones no regulan a plenitud la actividad
reputa ex trabajador despedido le intere- probatoria resulta imprescindible aplicar
sa convencer al juzgador de que mantu- supletoriamente las disposiciones del
vo relación laboral con el demandado y CPC, además de otras disposiciones con-
que este decidió unilateralmente la reso- tenidas en nuestra legislación. En lo que
lución del vínculo laboral sin cumplir con sigue esbozamos una guía aplicativa para
los requisitos legales. Contrariamente, al la actividad probatoria en el proceso so- (*) Abogado asociado del estudio “JNEGRON Asesores
demandado –a quien se imputa la condi- bre impugnación de despido, que espe- & Consultores”. Director de LaboraPerú: La página pe-
ción de ex empleador– le interesa con- ramos sea de utilidad. ruana del Derecho Laboral [www.laboraperu.com].
vencer al juzgador de que no existió rela-
(1) Para un estudio detallado del tema recomendamos
ción laboral y/o que no se produjo ningún II. ASPECTOS GENERALES el texto de PAREDES PALACIOS, Paul. “Prueba y
cese unilateral de su parte o que en todo presunciones en el proceso laboral”. Ara Editores.
caso el despido estuvo justificado y am- 1. Prueba y medios de prueba Lima, 1997; HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. “Ma-
nual de consulta rápida del proceso civil”. Gaceta
parado por la ley. Para satisfacer dicho Coloquialmente los operadores jurídicos Jurídica. Lima, 2001.
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DESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES
dicho supuesto la acreditación del - Si el servicio se prestó bajo la figu- mecanismo de protección y por un
vínculo laboral se producirá con la ex- ra de la locación de servicios (lo sentido de organización administra-
hibición de las planillas de pago de la que daremos en denominar infor- tiva el empleador requiere la entre-
empleadora (que pueden constar en malidad relativa) no existe discre- ga de recibos simples o a su vez
libros, hojas sueltas o microformas, pancia respecto a la prestación de extiende vales o constancias de la
según lo permite el D.S. Nº 001-98- servicios ni a la existencia de con- entrega de dinero (por ejemplo: un
TR, sin perjuicio de que se ofrezcan traprestación, por lo que el de- papel de cuaderno en el que se in-
otros medios probatorios (tales como: mandante deberá centrarse en la dique “quincena: 250.00, tardan-
memorandos, constancia de depósi- acreditación de la existencia de zas: -15, total: 235.00”), y como
to de CTS, certificado de trabajo, etc.). la subordinación cuyas manifesta- esta modalidad de relación laboral
Sobre este punto, debemos anotar ciones según el artículo 9 de la se produce básicamente en peque-
que algunos magistrados no tramitan LPCL son los poderes reglamen- ñas empresas o en negocios per-
las demandas cuando no se acom- tarios, directriz y sancionador del sonales en los que existe una cier-
pañan boletas de pago y que incluso empleador. En este punto es per- ta proximidad entre empleador y
rechazan las copias simples de las tinente seguir a Sanguinetti Ray- trabajador no es raro que se extien-
mismas, bajo el argumento de que el mond quien señala como rasgos dan también documentos de puño
artículo 34 de la LPT establece la sintomáticos de la subordinación y letra que contengan instrucciones
obligación de acompañar los origina- los siguientes: la incorporación al que prueban la facultad directriz del
les de las boletas de pago y que es- aparato productivo de la empresa, patrono (por ejemplo, un papel de
tas solo pueden ser sustituidas por la ejecución del trabajo en el lugar cuaderno que contenga la frase
copias legalizadas. Dichos criterios, fijado por el empleador, el cumpli- “Federico, va a venir el señor Rojo
que felizmente no son compartidos miento de un horario de trabajo, a cobrar los insumos, págale y que
por la mayoría de los jueces de tra- la exclusividad, la continuidad y te deje la factura”).
bajo, son erróneos por cuanto el ar- permanencia, y la dirección y con-
trol del trabajo(5). Así, los medios 1.2. Prueba de los hechos o actos que
tículo 16 de la LPT –al establecer los
probatorios deben certificar básica- cuestionan el despido
anexos de la demanda cuya omisión
deriva en admisión provisional sin trá- mente que los servicios se presta- Una vez acreditada la relación laboral la
mite– no considera a las boletas de ron en una actividad propia del apa- controversia se traslada a la existencia y
pago (ni en original ni en copias cer- rato productivo de la empresa (por validez del despido. Por lo tanto debe-
tificadas), porque las copias simples ejemplo: labores secretariales), mos subdividir la probanza en tres rubros
de documentos privados tienen efi- que se cumplió un horario de tra- según se trate de un despido directo, un
cacia probatoria en tanto no sean bajo (a veces queda estipulado en despido indirecto o un despido nulo.
objeto de tacha o desconocimiento, el contrato de locación y en otras
únicos casos en los que se requiere consta en un registro de ingreso y
salida), que las labores fueron con- JURISPRUDENCIA
cotejo con el original (CPC: artículo
256), y porque el artículo 34 de la LPT tinuas y permanentes (acreditado
con los recibos por honorarios a lo Al conocer en apelación sobre despido arbitra-
señala que el demandante acompa-
largo del periodo), que los servicios rio la 3ª Sala Laboral de la Corte Superior de
ñará las boletas de pago que “tenga
fueron personales y exclusivos Justicia de Lima declaró que la sola constata-
en su poder” y que sean “necesarias ción policial no cumple la finalidad de acreditar
para sustentar su pretensión”, lo cual (también puede desprenderse del
el despido pues por lo general recoge declara-
significa que si no tiene ninguna bo- contrato de locación) y que hubo
ciones unilaterales y es elaborada por la autori-
leta en su poder o no resulta necesa- un control y dirección de la presta-
dad policial sin intervención de las partes y sin
ria para acreditar su derecho (porque ción (se evidencia de la naturaleza que estas puedan contradecir su contenido (Sen-
existen otros medios probatorios) no de las tareas desempeñadas). tencia del 03/01/2002 recaída en el Exp. Nº 4326-
le es aplicable tal exigencia. Cualquier medio de prueba docu- 2001-BE. Publicada en Actualidad Laboral
mental es eficaz, pero el más idó- Nº 331. Enero, 2004. Pág. 80).
• Trabajador informal.- El trabajador neo resulta ser el acta inspectiva
informal es aquel que no se encuen- que contenga una constatación de
tra registrado en planillas y que por existencia del vínculo laboral, dado
ende el pago de su remuneración no a) Despido directo
que tal documento constituye ins-
consta en boletas de pago, con inde- trumento público en virtud del ar- Es aquel despido que obedece a la deci-
pendencia de si el empleador realiza tículo 17 del D. Leg. Nº 910. sión del empleador (LPCL: artículos 22-
o no actividades formales. En ese
- Si el servicio se prestó sin inscrip- 29, 31-33). El despido no se deduce ni
sentido, resulta habitual observar la
ción en planilla, sin prueba del pago presume (LPCL: artículo 37), de modo
prestación de servicios laborales dis-
y sin disfrazarlo como locación de que el demandante está obligado a acre-
frazados bajo la figura de la locación
servicios (lo que daremos en de- ditar de modo fehaciente que dicha deci-
de servicios y cuya retribución se
nominar informalidad absoluta) la sión del empleador se ha materializado.
efectúa a título de honorarios profe-
controversia se centra en la exis- Si el cese se produjo previo seguimien-
sionales con la correspondiente ex-
tencia de la prestación de servicios, to del procedimiento de despido regula-
pedición de comprobantes de pago
la que de ser probada conllevará a do en el artículo 31 de la LPCL (impu-
por parte del presunto locador; en
la acreditación del vínculo laboral. tación escrita de una causa justifican-
este supuesto el debate se centra en
En este supuesto el medio proba- te de despido concediendo al trabaja-
si el vínculo fue laboral o civil. En otro
torio idóneo (y a veces el único dor 6 días para efectuar su descargo o
extremo, también resulta cotidiano
observar el desarrollo de la actividad posible de obtener) es el acta ins-
laboral sin inscripción en planillas y pectiva que contenga una consta- (5) SANGUINETTI, Wilfredo. Op. cit. Págs. 137-139.
sin simulación de la naturaleza de la tación de existencia del vínculo la- (6) En este sector de informalidad absoluta es donde se
boral(6), dado que la ausencia de presenta con mayor frecuencia la materialización del
relación jurídica, centrándose el de- despido arbitrario, dado que el empleador considera
bate en si se prestó o no el servicio. comprobantes de pago y la insufi- que la falta de formalización del vínculo lo exonera
ciencia de las declaraciones testi- del cumplimiento de la legislación laboral. Y por ello,
Es en este ámbito de trabajo infor- es en este sector que se produce la mayor cantidad
mal que se producirá la aplicación moniales dificultan la probanza de de constataciones inspectivas especiales, lo cual
implica que un trabajador informal despedido conta-
del principio de primacía de la reali- la relación laboral. Sin embargo, rá como medio probatorio –en la casi generalidad de
dad, siendo la actividad probatoria la en la práctica se observa que por los casos– con un acta inspectiva.
siguiente:
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DESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES
30 días para corregir su deficiencia o produce automáticamente al término del debe acreditar que el empleador había
demostrar capacidad), la comunicación plazo de 6 días naturales otorgado al em- sido informado documentalmente del em-
o carta de despido que el empleador cur- pleador para que enmendara su conduc- barazo [LPCL: artículo 29 inciso e)].
só al trabajador (LPCL: artículo 32) cons- ta o efectuara su descargo, sin que lo
tituye prueba indubitable de la materiali- hubiese hecho, de modo que con el solo 2. Actividad probatoria del ex
zación del cese por voluntad del emplea- vencimiento del plazo el trabajador que- empleador demandado
dor. Si el despido se produjo de hecho, el da facultado a interponer la demanda; sin El artículo 27, inciso 3 de la LPT atribuye
cesado deberá procurarse un medio pro- embargo, nunca está de más para fines al ex empleador la carga de probar la
batorio: el más idóneo es el acta inspec- probatorios comunicar por escrito al em- causa o causas de justificación del des-
tiva elaborada por el Ministerio de Traba- pleador el cese por actos de hostilidad. pido, lo cual concuerda con lo estableci-
jo en una diligencia de inspección espe- La ley procesal establece que en estos do en el artículo 37 de la LPCL y en el
cial solicitada por el trabajador, debiendo casos el trabajador debe acreditar la exis- artículo 32 de su Reglamento respecto a
ponerse especial cuidado con los térmi- tencia de la hostilidad, pero como quiera que las causas del despido no se dedu-
nos que consigne el inspector de trabajo que el despido indirecto se produce úni- cen ni presumen sino que quien las alega
dado que del contenido del acta depen- camente si el trabajador imputó por es- debe acreditarlas. La norma no señala la
de el éxito de la demanda; hacemos esta crito al empleador la comisión de actos obligación del empleador de acreditar que
acotación por cuanto frecuentemente el hostiles y le concedió un plazo para el no incurrió en actos de hostilidad cuando
funcionario inspectivo se limita a consig- cese de tales actos o para que efectúe el cese se haya producido en base a tales
nar en el acta las declaraciones de las su descargo, resulta evidente que exis- actos, pero consideramos que dicha car-
partes sin determinar si existió o no des- te también la obligación de acreditar que ga emerge por contraposición a la obliga-
pido (por ejemplo: “el denunciante mani- se cumplió con dicho procedimiento pre- ción del trabajador de acreditar la existen-
fiesta haber sido despedido y el repre- vio. Por lo tanto, la carga de la prueba cia de la hostilidad y en virtud de la prime-
sentante de la empresa manifiesta que del trabajador consistirá en acreditar la ra parte del artículo 27 de la LPT que se-
se retiró voluntariamente”) ocasionando preexistencia del procedimiento de cese ñala que las partes deben acreditar sus
que no pueda acreditarse el cese con di- indirecto (lo cual se cumple acompañan- afirmaciones; en ese sentido: si el emplea-
cho instrumento. De otro lado, no es re- do el cargo de recepción de la comuni- dor alega no haber incurrido en actos hos-
comendable sustentar exclusivamente la cación cursada al empleador) y de los tiles tiene que probar que los actos de-
probanza del despido en una certificación actos hostiles que motivaron la decisión nunciados por el ex trabajador no fueron
policial, dado que la jurisprudencia se in- de darse por despedido (que pueden ser de carácter hostil o no existieron.
clina por no darle suficiente crédito; sin acreditados con memorandos, testimo- Para la aplicación de la carga probatoria
embargo, como quiera que en numero- nios, grabaciones de conversaciones, del empleador se requiere que se pro-
sos casos el Ministerio de Trabajo oficia reclamaciones escritas, etc.). duzca uno de los siguientes supuestos:
a la autoridad policial delegándole la
constatación del despido, se sugiere que • Que previamente se haya cumplido la
se insista ante el Ministerio para que JURISPRUDENCIA actividad probatoria del trabajador con-
practique una inspección especial y en forme a lo analizado en el numeral 3.1,
el caso que no haya más remedio que Al analizar la nulidad del despido la Corte Supre- dado que si este no ha acreditado la
aceptar la constatación policial debe ma de Justicia ha interpretado que ha sido con- existencia del vínculo laboral no será
requerirse al oficial de policía que con- cebida para proteger al trabajador en el ejercicio
de sus derechos constitucionales y contra la dis-
necesario demostrar la causa justifi-
signe todos los datos de identificación cante del despido teniendo en cuenta
criminación durante la relación laboral, y que para
del representante de la empresa que que solo puede ser pasible del mismo
declarar la nulidad es indispensable que exista
brindó sus declaraciones y que consig- convicción de que el cese fue motivado por al- quien tiene la calidad de trabajador, o
ne expresamente si se constató o no el guna de las causales previstas en el artículo 29 si habiendo demostrado el trabajador
despido, a efectos de evitar que la Cons- de la LPCL (Casación Nº 800-2002-Lima. Pu- el vínculo laboral no ha hecho lo mis-
tancia Policial sea desestimada por la ju- blicada el 02/11/2004. Casación Nº 154-2004- mo respecto a la producción del despi-
dicatura (D.S. Nº 001-96-TR; artículo 45). Lima. Publicada el 30/11/2004).
do o a la comisión de actos de hostili-
dad, tampoco será exigible la demos-
JURISPRUDENCIA tración de las causas del cese o de la
c) Nulidad de despido inexistencia de actos hostiles.
Al conocer en apelación sobre despido por hos- En determinadas circunstancias el des- • Que no se haya producido la caduci-
tilidad la Sala Laboral de la Corte Superior de pido puede ser declarado nulo con la con- dad de la acción (toda vez que al ha-
Justicia de Lima señaló que el acto de hostilidad secuente reposición del demandante en
es un comportamiento intencional del emplea- cerse valer la excepción de caducidad
el puesto de trabajo que ocupaba antes y estando además obligado el juzga-
dor, previsto en forma expresa en la ley, que de
de su cese o en uno similar (LPCL: artícu- dor a declararla de oficio deviene en
producirse provoca que el trabajador se vea obli-
gado a dar por terminada la relación (Sentencia los 29, 34. Reglamento: artículo 53). La innecesaria la probanza de la justifica-
del 06/01/2004 recaída en el Exp. Nº 4545-2003- carga de la prueba de la nulidad corres- ción del despido).
BE. Publicada en Actualidad Laboral Nº 336, ponde al trabajador (LPT: artículo 27,
Junio, 2004. Pág. 80). numeral 3) quien debe llevar al juzgador Finalmente, ante la imposibilidad de ca-
al convencimiento de que el cese se pro- talogar en su integridad los medios de
dujo por una de las causales previstas prueba que pueden ser utilizados por el
b) Despido indirecto empleador, nos limitamos a señalar a
en el artículo 29 de la LPCL. Esto impli-
modo de base lo siguiente:
ca que no basta con acreditar la mate-
Es aquel despido que se produce por
decisión del trabajador a consecuencia rialización del hecho concreto previsto • La planilla de pagos conjuntamente con
de actos de hostilización del empleador como causal de nulidad sino que ade- la boleta de pago debidamente suscri-
(LPCL: artículo 30). En este caso no más debe existir certeza de que el em- ta por el trabajador son determinantes
existe exigencia legal de comunicación pleador efectuó el despido a sabiendas para certificar si el trabajador había
del cese (esto es: el trabajador no está de dicha causal. Por ejemplo, no basta cumplido o no el récord laboral que lo
obligado a comunicar al empleador que una trabajadora acredite estar en hacía merecedor a protección contra el
que se da por despedido) dado que si periodo de gestación para que se declare despido arbitrario, también para acredi-
el trabajador opta por el despido este se la nulidad del despido sino que además tar las tardanzas y faltas injustificadas
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Sobre el autor:
Robert del Águila Vela nació en Juanjui (Perú) el 20 de Junio de 1970.
Especialista en informática jurídica, y en derecho laboral, procesal y
electoral, es graduado de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica del Perú.
Desde 1998 sus artículos y textos de consulta sobre las áreas de su especialidad se publican
habitualmente en las principales revistas peruanas de derecho (Gaceta Jurídica, Diálogo con la
Jurisprudencia, Actualidad Jurídica, Abogados Legal Report, Legal Express, etc.) y sirven de
fuente de consulta para abogados, magistrados, empleadores, trabajadores, contadores,
investigadores, y en general para todos los interesados en la interpretación y aplicación de las
normas legales.
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