INFORME PRÁCTICO LABORAL

ACTUALIDAD LABORAL
Y PREVISIONAL

ÍNDICE
INFORMES PRÁCTICOS La prueba en el proceso de pago de beneficios sociales 141
A propósito de los requerimientos mediante carta simple:
La interrupción de la prescripción extintiva de beneficios sociales 147
El convenio colectivo. Concepto, características y jerarquía normativa
en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo 149
El delito de apropiación ilícita de las aportaciones al Sistema Nacional
de Pensiones y la necesaria dación de una ley de delitos previsionales 152

ACTUALIDAD LEGISLATIVA Marco normativo de los regímenes laborales especiales de la actividad privada 155

CASOS PRÁCTICOS El vencimiento del plazo del contrato de la trabajadora gestante y sus
Y CONSULTAS consecuencias laborales y previsionales 156
Entre la renuncia o el despido 157
Aportaciones indebidas al Sistema Nacional de Pensiones 158
JURISPRUDENCIA COMENTADA Para recabar las pruebas de la comisión de falta grave ¿el empleador está
facultado a revisar el correo electrónico del trabajador sin autorización de este? 159

EXTRACTOS DE JURISPRUDENCIA Principios laborales 163

La prueba en el proceso de pago

de beneficios sociales
Robert
DEL ÁGUILA VELA(*)
SUMARIO
RESUMEN DEL INFORME

I. Introducción. II. Aspectos generales. 1. Prueba y
medios de prueba. 2. Los medios de prueba que se
pueden actuar en el proceso laboral. 3. Distribución
de la carga de la prueba en el proceso laboral. 4. Opor-
tunidad para el ofrecimiento de medios probatorios.
5. Cuestionamiento de los medios probatorios. 6. Actua-
ción de medios probatorios. III. La prueba en el pro-
ceso de pago de beneficios sociales o derechos eco-
nómicos. 1. Actividad probatoria del trabajador o ex tra-
bajador demandante. 2. Actividad probatoria del
empleador o ex empleador demandado. IV. Conclusión.
En materia laboral no se cumple a plenitud el princi-
pio de que quien alega un hecho debe probarlo, estan-
do la carga de la prueba sujeta a una distribución en
función a la proximidad de las partes a los medios de
prueba. En esta colaboración se pretende elaborar un
bosquejo de la actividad probatoria de las partes del
proceso laboral, en relación de la pretensión de pago
de beneficios sociales o derechos económicos.

I. INTRODUCCIÓN
La mayor parte de los procesos labora-
les versan sobre pago de beneficios so-
ciales. De allí que resulta de sumo inte-
rés el manejo de los aspectos probato-
rios en este tipo de procesos, conside-
rando que la pretensión que no se acre-
dita o queda desvirtuada en juicio conlle-
va a que la sentencia declare infundada
la demanda (conforme lo dispone el ar-
tículo 200 del Código Procesal Civil, en
adelante, CPC). En ese sentido, al de-
mandante que se reputa trabajador o ex
trabajador le interesa convencer al juz-
gador que mantiene o mantuvo relación
laboral con el demandado y que este le
adeuda todo o parte de sus beneficios
sociales. Contrariamente, al demandado
a quien se imputa la condición de
empleador o ex empleador le interesa
convencer al juzgador que no existe o no
existió relación laboral o, en todo caso,
que no existe ningún adeudo para con el
demandante. Para satisfacer dicho ob-
jetivo las partes en disputa aportarán al
proceso todos los medios de prueba que
consideren necesario, y en algunas si-
tuaciones de incertidumbre el propio
juzgador actuará de oficio los medios que
le puedan llevar a un grado de certeza
respecto a la veracidad de las posiciones
en juego.
¿Cuáles son esos medios de prueba?,
¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán-
do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se
(*) Asociado del estudio “JNEGRON Asesores & Consulto-
res”. Director Ejecutivo de “LaboraPerú. La página pe-
ruana del derecho laboral” (www.laboraperu.com).
Director de Informaciones del Centro de Investigación
de Sistemas de Administración de Justicia (CISAJ).

ACTU ALID
CTUALID AD JURÍDIC
ALIDAD URÍDICAA Nº 133 141
A CTUALIDAD LABORAL Y PREVISIONAL
cuestionan? y ¿cuándo se actúan?, son
las principales interrogantes que emergen
respecto a la actividad probatoria en el
proceso laboral. Para responderlas, los
operadores jurídicos tenemos como mar-
co legal inicial a la Ley N° 26636, Ley Pro-
cesal del Trabajo (en adelante LPT), pero
dado que sus disposiciones no regulan a
plenitud la actividad probatoria resulta im-
prescindible aplicar supletoriamente las
disposiciones del CPC, además de otras
disposiciones contenidas en nuestra le-
gislación. En lo que sigue esbozamos una
guía aplicativa para la actividad probato-
ria en el proceso sobre pago de benefi-
cios sociales o derechos económicos,
que esperamos sea de utilidad.
II. ASPECTOS GENERALES
1. Prueba y medios de prue-
ba
Coloquialmente, los operadores jurídicos
designamos como prueba todo aquello
que a nuestro criterio sirve para acreditar
un hecho o un derecho (así decimos: la
prueba del despido es el acta inspectiva).
Pero en estricto, con ello estamos refirién-
donos a lo que doctrinariamente se deno-
mina medios de prueba. Un medio de
prueba es aquel instrumento que contie-
ne elementos que sirven para llevar al
juzgador al convencimiento de la veraci-
dad de los hechos que son materia del
proceso (por ejemplo: la boleta de pago,
la declaración de un testigo, la carta de
despido, etc.); en cambio, prueba es el
conjunto de elementos contenidos en di-
chos instrumentos y que forman en la
subjetividad del juzgador una convicción
acerca de la verdad o falsedad de los
hechos alegados por las partes (por ejem-
plo, en el medio de prueba acta inspectiva
se encuentra consignado el resultado de
la constatación, que será la prueba en
sí; en el medio de prueba planilla de pago
puede observarse si el demandante se
encuentra o no registrado en dicho libro,
siendo prueba el registro o su omisión)(1).
2. Los medios de prueba que
se pueden actuar en el pro-
ceso laboral
La LPT establece en su artículo 29 que
pueden ofrecerse los medios probatorios
previstos en el CPC, tanto los típicos
como los atípicos. Son típicos: los docu-
mentos, la declaración de parte, la de-
claración de testigos, la pericia y la ins-
pección judicial (CPC: artículo 192). Con-
trariamente, son atípicos los medios de
prueba distintos de los mencionados
(CPC: artículo 193). En cuanto a los do-
cumentos, la LPT menciona la boleta de
pago y las planillas de pago, pero no se
trata de una relación taxativa y, por lo tan-
to, no excluye a otro tipo de medios do-
cumentales (LPT: artículos 34 y 35). Pre-
vé también la declaración de parte, que
se realiza en forma personal si se trata
de persona natural o por medio de repre-
sentante si se trata de persona jurídica
142
(LPT: artículo 32), así como la declara-
ción de testigos, permitiendo la declara-
ción de los trabajadores que tengan vín-
culo laboral con el empleador demanda-
do (LPT: artículo 33)(2). En materia de
pericia señala que es esencialmente con-
table y practicado por peritos e inspecto-
res judiciales adscritos al juzgado de tra-
bajo (LPT: artículo 36), sin descartarse
otro tipo de pericias a cargo de profesio-
nales o entidades externas, como ven-
dría a ser el caso de la grafotecnia que
realiza la Policía Nacional. Finalmente,
en lo relativo a inspección judicial, esta-
blece que solo procede si subsisten las
circunstancias materia de constatación,
pudiendo excepcionalmente encargarse
una inspección especial a la autoridad de
trabajo (LPT: artículo 38)(3).
3. Distribución de la carga de
la prueba en el proceso la-
boral
El proceso laboral es de corte social, por
ello, la ley busca compensar las desigual-
dades fácticas de las partes en litigio es-
tableciendo una desigualdad en el trata-
miento de la actividad probatoria que deja
parcialmente de lado el principio civil de
que quien alega un hecho debe probarlo
(recogido en el artículo 196 del CPC) y
fija uno nuevo en el que la prueba es de
cargo de quien se encuentra en posibili-
dad de producirla o poseerla. De este
modo, si el trabajador denuncia el incum-
plimiento de las obligaciones del emplea-
dor será este quien deberá acreditar que
ha cumplido con aquellas. Entonces, ¿en
este tipo de procesos el trabajador no tie-
ne obligación de probar lo que afirma?
Sí, debe efectuar una actividad probato-
ria mínima relativa a la existencia del vín-
culo laboral. Esa es la opción que ha que-
dado recogida en el artículo 27 de la LPT
y que en doctrina es llamada de distintas
maneras: redistribución de la carga de la
prueba, inversión de la carga de la prue-
ba, facilitación probatoria (tesis de Paul
Paredes), etc.
4. Oportunidad para el ofreci-
miento de medios probato-
rios
Los medios probatorios deben ofrecerse
y acompañarse en la etapa postulatoria:
conjuntamente con la demanda y con la
contestación respectivamente (LPT: artícu-
los 15, 16, 21, 22 y 26). Ello garantiza
que las partes puedan contradecir los
medios probatorios ajenos a través de las
respectivas cuestiones probatorias (tacha
u oposición). Excepcionalmente, le es
posible solo al demandante ofrecer nue-
vos medios probatorios con posterioridad
a la demanda si se refieren a hechos
nuevos y a los mencionados por la otra
parte al efectuar su contestación (CPC:
artículo 429). Sin embargo, se ha hecho
práctica habitual que las partes (deman-
dante y demandado) incorporen al pro-
ceso medios probatorios en cualquier
momento “para mejor resolver” y que los
mismos sean admitidos y actuados de
oficio por el juzgador al amparo del ar-
tículo 28 de la LPT. sin sustentarse en
una real insuficencia de los medios pro-
batorios existentes en los actuados, he-
cho que contraviene el contradictorio de
los medios de prueba pero que ha sido
convalidado en sede casatoria por la
Corte Suprema (Res. CAS. 447-2002-
SAN MARTÍN, publicado en el Diario Ofi-
cial El Peruano de fecha dos de febrero
del 2004).
5. Cuestionamiento de los me-
dios probatorios
Los medios probatorios son impugnados
a través de las cuestiones probatorias
reguladas en los artículos 42 y 43 de la
LPT (tacha y oposición). La tacha se for-
mula contra los testigos y documentos de
la contraparte y la oposición se formula
contra la actuación de una declaración
de parte, exhibición o cotejo de documen-
tos, pericia o inspección judicial. Si lo rea-
liza el demandado debe hacerlo conjun-
tamente con la contestación de la deman-
da cuyo plazo es de 10 días hábiles des-
de la notificación de aquella (LPT: artícu-
los 21 inciso 5 y 62), si lo realiza el de-
mandante la ley no prevé ningún plazo
expreso pero se infiere del artículo 63°
de la Ley Procesal del Trabajo que es de
3 días hábiles desde la notificación de la
contestación de demanda y así es inter-
pretado por los jueces de trabajo. Excep-
cionalmente, es posible hacer valer la
causal de tacha u oposición de modo
extemporáneo informando al juez cuan-
do dicha causal hubiese sido conocida
luego de vencido el plazo para formular
la cuestión probatoria (LPT: artículo 44).
6. Actuación de medios proba-
torios
Los medios probatorios son actuados en
la audiencia única, salvo la inspección
judicial, la pericia y la revisión de plani-
llas que se efectúe en el local del
empleador. Así lo dispone el artículo 29
de la LPT. Pero la ley concede al juzga-
dor la potestad de actuar de oficio en
decisión inimpugnable, los medios pro-
batorios que considere necesarios para
(1) Para un estudio detallado del tema recomendamos
el sesudo texto de PAREDES PALACIOS,Paul. “Prue-
ba y presunciones en el proceso laboral”. Ara Edito-
res. Lima, 1997 y el práctico “Manual de consulta
rápida del proceso civil” de HINOSTROZA MINGUEZ,
Alberto. Gaceta Jurídica. Lima, 2001.
(2) En el proceso civil se encuentra impedido de decla-
rar como testigo quien tenga la condición de
empleador de una de las partes (CPC: artículos 303
y 307 inciso 3), por lo que considerando que el impe-
dimento se sustenta en la existencia de un vínculo
laboral se desprende por vía de interpretación ex-
tensiva que dicho impedimento es aplicable también
al trabajador de una de las partes. Esa restricción no
existe en el proceso laboral.
(3) El D. Leg. N° 910, Ley General de Inspección del
Trabajo, prevé en su artículo 16 (modificado por la
Ley N° 28292) el procedimiento de la inspección es-
pecial por mandato judicial como una de las modali-
dades inspectivas.

la solución de la controversia, si los exis-
tentes no le generan certeza y convicción
(LPT: artículo 28) lo cual obviamente solo
LA ACTIVIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO LABORAL
III. LA PRUEBA EN EL PROCESO
DE PAGO DE BENEFICIOS
SOCIALES O DERECHOS
ECONÓMICOS
1. Actividad probatoria del tra-
bajador o ex trabajador de-
mandante
El artículo 27 de la LPT atribuye al traba-
jador o ex trabajador la carga de probar
los hechos que afirma y, esencialmente,
la existencia del vínculo laboral (inciso 1).
¿Significa que debe probar el vínculo de
trabajo y, además, todos los hechos que
afirma en su demanda? No. En una de-
manda de pago de beneficios sociales o
derechos económicos el actor afirma la
existencia de una deuda económica labo-
ral a su favor, imputable a su empleador o
ex empleador, y dado que el inciso 2 del
artículo indicado atribuye la carga de la
prueba del cumplimiento de las obliga-
ciones del empleador a este mismo, bas-
tará con que el demandante acredite el
vínculo laboral y de ser el caso la exis-
tencia de la fuente del derecho pretendi-
do (por ejemplo: un convenio colectivo,
el contrato de trabajo, etc.) correspon-
diendo al demandado acreditar la inexis-
tencia de la deuda. Respecto a ello, la
jurisprudencia se ha pronunciado en el
sentido de que tal distribución de la car-
ga probatoria es válida para las obliga-
ciones ordinarias del empleador, mas no
para aquellas que por ser excepcionales
deben ser acreditadas por el demandan-
te (por ejemplo: si el trabajador afirma
haber laborado en días feriados debe de-
mostrarlo, no siendo suficiente para am-
parar su demanda que únicamente acre-
dite el vínculo laboral(4)).
1.1. Prueba de la relación laboral
La ley presume que existe un contrato de
trabajo siempre que se materialicen tres
ACTU ALID
CTUALID AD JURÍDIC
ALIDAD URÍDICAA
INFORME PRÁCTICO LABORAL
puede advertirse cuando ya se han
actuado todos los medios ofrecidos por
las partes.
condiciones: prestación personal de ser-
vicio, subordinación y contraprestación
económica (D.S. N° 003-97-TR, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral
en adelante LPCL: artículo 4). De los tres,
el elemento subordinación permite diferen-
ciar a la prestación laboral de la presta-
ción civil denominada “locación de servi-
cios” (en la que, igualmente, se presen-
tan una prestación de servicios y una
contraprestación económica, pero el loca-
dor tiene autonomía para el cumplimien-
to de su obligación(5)). La coincidencia
parcial de los elementos esenciales del
contrato laboral con los propios de la lo-
cación de servicios posibilita que en la
práctica se utilice la contratación civil para
enmascarar relaciones laborales, en vis-
ta de lo cual, la doctrina acuñó el denomi-
nado principio de primacía de la realidad
que implica que sobre las formalidades
prima la realidad de los hechos, de tal
manera, que si se acredita la prestación
de servicios remunerada y subordinada
debe concluirse que existe contrato de
trabajo y, por ende, relación laboral.
a) ¿El vínculo laboral se prueba o se pre-
sume?.- Llegado a este punto, si el artículo
4 de la LPCL establece que se presume
la existencia de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado en toda prestación
de servicios remunerados y subordina-
dos, y el artículo 190 del CPC establece
que son improcedentes los medios de
prueba sobre hechos presumidos por la
ley sin admitir prueba en contrario, ¿no
es contradictorio que el artículo 27 de la
LPT exija la acreditación del vínculo la-
boral? No. La presunción del artículo 4
de la LPCL es relativa y, por ello, no solo
admite prueba en contrario (el empleador
puede demostrar que efectivamente se
trata de un vínculo civil) sino que, además,
para que opere la presunción debe
acreditarse la existencia de las condiciones
Nº 133
que le sirven de base conforme lo dispo-
ne el artículo 279 del CPC, esto es: el
demandante debe acreditar haber pres-
tado o encontrarse prestando servicios
subordinados y remunerados. Y sólo una
vez acreditado el vínculo laboral podrá
debatirse la existencia o no de adeudos
laborales.
b) Medios probatorios de la relación
laboral.- La acreditación de la relación
laboral depende de si se desarrolló de
modo formal o informal.
Trabajador formal.- El trabajador formal
se encuentra registrado en planillas y el
pago de su remuneración consta en bo-
letas de pago cuyas copias le son entre-
gadas. Por lo tanto, bastará con acom-
pañar copias de algunas de las boletas
que tenga en su poder para que cumpla
con la carga probatoria que le es exigi-
ble, posibilidad que es recogida en el ar-
tículo 34 de la LPT. Pero, ocurre a veces
que el demandante no cuenta con bole-
tas de pago, ya sea por habérsele extra-
viado o porque no se le hizo entrega de
las copias respectivas. En dicho supues-
to, la acreditación del vínculo laboral se
producirá con la exhibición de las plani-
llas de pago de la empleadora (que pue-
den constar en libros, hojas sueltas o
microformas, según lo permite el D.S. N°
001-98-TR), sin perjuicio de que se ofrez-
can otros medios probatorios (tales como:
memorándums, constancia de depósito
CTS, certificado de trabajo, etc).
Sobre este punto, debemos anotar que
algunos magistrados no tramitan las de-
mandas cuando no se acompañan bole-
tas de pago y que, incluso, rechazan las
copias simples de las mismas, bajo el
argumento de que el artículo 34 de la LPT,
establece la obligación de acompañar los
originales de las boletas de pago y que
estas solo pueden ser sustituidas por co-
pias legalizadas. Dichos criterios, que
felizmente no son compartidos por la
mayoría de los jueces de trabajo, son
erróneos por cuanto el artículo 16 de la
LPT al establecer los anexos de la de-
manda cuya omisión deriva en admisión
provisional sin trámite, no considera a las
boletas de pago (ni en original ni en co-
pias certificadas), porque las copias sim-
ples de documentos privados tienen efi-
cacia probatoria en tanto no sean objeto
de tacha o desconocimiento, únicos ca-
sos en los que se requiere cotejo con el
original (CPC: artículo 256), y porque el
artículo 34 de la LPT señala que el de-
mandante acompañará las boletas de
pago que “tenga en su poder” y que sean
(4) Confróntese en ese sentido, la sentencia del 31 de
enero de 1996 de la 2da. Sala Laboral de la Corte
Superior de Lima, exp. 6461-94-BS (S), publicada
en la edición de noviembre de 1996 de la revista Ac-
tualidad Laboral, pág. 60.
(5) El más completo estudio en la doctrina nacional so-
bre este tema se encuentra en: SANGUINETTI,
Wilfredo. “El contrato de locación de servicios”. Se-
gunda edición, revisada y actualizada. Edición eco-
nómica. Gaceta Jurídica. Lima, 2000.
143
 A CTUALIDAD LABORAL Y PREVISIONAL
“necesarias para sustentar su preten-
sión”, lo cual significa que si no tiene nin-
guna boleta en su poder o no resulta ne-
cesaria para acreditar su derecho (por-
que existen otros medios probatorios) no
le es aplicable tal exigencia.
Trabajador informal.- El trabajador infor-
mal es aquel que no se encuentra regis-
trado en planillas y que, por ende, el pago
de su remuneración no consta en bole-
tas de pago, con independencia de si el
empleador realiza o no actividades for-
males. En ese sentido, resulta habitual
observar la prestación de servicios labo-
rales disfrazados bajo la figura de la lo-
cación de servicios y cuya retribución se
efectúa a título de honorarios profesio-
nales con la correspondiente expedición
de comprobantes de pago por parte del
presunto locador; en este supuesto, el
debate se centra en si el vínculo fue la-
boral o civil. En otro extremo, también
resulta cotidiano observar el desarrollo de
la actividad laboral sin inscripción en pla-
nillas y sin simulación de la naturaleza
de la relación jurídica, centrándose el
debate en si se prestó o no el servicio.
Es en este ámbito de trabajo informal que
se producirá la aplicación del principio de
primacía de la realidad, siendo la activi-
dad probatoria la siguiente:
• Si el servicio se prestó bajo la figura
de la locación de servicios (lo que
daremos en denominar informalidad
relativa) no existe discrepancia res-
pecto a la prestación de servicios ni
a la existencia de contraprestación,
por lo que el demandante deberá cen-
trarse en la acreditación de la exis-
tencia de la subordinación, cuyas
manifestaciones, según el artículo 9
de la LPCL, son los poderes regla-
mentario, directriz y sancionador del
empleador. En este punto es pertinen-
te seguir a Sanguinetti Raymond,
quien señala como rasgos sintomáti-
cos de la subordinación los siguien-
tes: la incorporación al aparato pro-
ductivo de la empresa, la ejecución
del trabajo en el lugar fijado por el
empleador, el cumplimiento de un
horario de trabajo, la exclusividad, la
continuidad y permanencia, y la di-
rección y control del trabajo(6). Así, los
medios probatorios deben certificar
básicamente que los servicios se
prestaron en una actividad propia del
aparato productivo de la empresa (por
ejemplo: labores secretariales), que
se cumplió un horario de trabajo (a
veces queda estipulado en el contra-
to de locación y en otras consta en
un registro de ingreso y salida), que
las labores fueron continuas y perma-
nentes (acreditado con los recibos por
honorarios a lo largo del periodo), que
los servicios fueron personales y ex-
clusivos (también puede desprender-
se del contrato de locación) y que hubo
un control y dirección de la prestación
(se evidencia de la naturaleza de las
tareas desempeñadas). Cualquier
144
medio de prueba documental es efi-
caz, pero el más idóneo resulta ser
el acta inspectiva que contenga una
constatación de existencia del víncu-
lo laboral, dado que tal documento
constituye instrumento público en vir-
tud del artículo 17 del D. Leg. N° 910.
• Si el servicio se prestó sin inscripción
en planilla, sin prueba del pago y sin
disfrazarlo como locación de servicios
(lo que daremos en denominar infor-
malidad absoluta) la controversia se
centra en la existencia de la presta-
ción de servicios, la que de ser pro-
bada conllevará a la acreditación del
vínculo laboral. En este supuesto el
medio probatorio idóneo (y a veces
el único posible de obtener) es el acta
inspectiva que contenga una consta-
tación de existencia del vínculo labo-
ral(7), dado que la ausencia de com-
probantes de pago y la insuficiencia
de las declaraciones testimoniales
dificultan la probanza de la relación
laboral. Sin embargo, en la práctica
se observa que por mecanismo de
protección y por un sentido de orga-
nización administrativa el empleador
requiere la entrega de recibos sim-
ples o a su vez extiende vales o cons-
tancias de la entrega de dinero (por
ejemplo: un papel de cuaderno en el
que se indique “quincena: 250.00,
tardanzas: -15, total: 235.00”), y como
esta modalidad de relación laboral se
produce básicamente en pequeñas
empresas o en negocios personales
en los que existe una cierta proximi-
dad entre empleador y trabajador, no
es raro que se extiendan también
documentos de puño y letra que con-
tengan instrucciones que prueban la
facultad directriz del patrono (por
ejemplo: un papel de cuaderno que
contenga la frase “Manuel, va a venir
el señor Chávez a cobrar lo de los
insumos, págale y que te deje la fac-
tura”).
1.2. Prueba de los hechos o actos
que originan obligaciones del
empleador
Una vez acreditada la relación laboral la
controversia se traslada a la presunta
deuda laboral imputable al incumplimien-
to de obligaciones del empleador. Esas
obligaciones pueden derivar de la ley, de
un convenio colectivo, del contrato de tra-
bajo o de la costumbre, y su cumplimiento
es de cargo del empleador (LPT: artículo
27, inciso 2). Por lo tanto, debemos sub-
dividir las obligaciones en legales y en
extralegales a efectos de la carga proba-
toria.
a) Obligaciones legales.- Tratándose de
las obligaciones emanadas de la legisla-
ción encontramos dos subtipos que de-
nominaremos obligaciones comunes y
obligaciones extraordinarias.
• Las obligaciones comunes son aque-
llas que responden a los mínimos y
máximos obligatorios para todos los
trabajadores (tales como la remune-
ración mínima vital, jornada de traba-
jo). Respecto a ellas el demandante
no tendrá necesidad de acreditar que
se le adeuda determinado beneficio
económico porque la ley se reputa
conocida por todos (con mayor razón
por los jueces que deben aplicarla de
oficio: artículo 190. inciso 4 del CPC)
recayendo la carga de la prueba de su
cumplimiento en el empleador (si se
demanda el pago de CTS el demanda-
do deberá demostrar que ya lo hizo).
JURISPRUDENCIA
Al conocer en casación sobre la correcta inter-
pretación del inciso 2 del artículo 27 de la Ley N°
26636 (“Corresponde a las partes probar sus afir-
maciones y esencialmente: 2. Al empleador de-
mandado probar el cumplimiento de las obliga-
ciones contenidas en las normas legales, los con-
venios colectivos, la costumbre, el reglamento
interno y el contrato individual de trabajo”), la Corte
Suprema de Justicia declaró que al no haberse
acreditado el pago de las vacaciones truncas y
las gratificaciones mediante el libro de planillas, y
al no haberlo probado el demando, siendo su obli-
gación, correspondía amparar los conceptos de-
mandados (Casación N° 113-98-Loreto. Publi-
cada el 22/05/2001).
• Las obligaciones extraordinarias son
aquellas que se aplican solo a deter-
minados trabajadores en función a
particulares circunstancias (tales
como la asignación familiar para quie-
nes tienen hijos menores de edad o
el pago de horas extras a quien labo-
ró por encima de su jornada de tra-
bajo). En cuanto a ellas sí es exigible
que el trabajador acredite los hechos
que sustentan su pretensión (si pide
el pago de horas extras debe acredi-
tar que las laboró, si pide el pago de
asignación familiar debe demostrar la
existencia de hijos menores de edad)
y solo entonces el empleador estará
obligado a demostrar que cumplió con
esas obligaciones legales extraordi-
narias.
b) Obligaciones extralegales.- Tratán-
dose de las obligaciones emanadas de
fuentes extralegales, el actor igualmente
deberá acreditar los hechos que susten-
tan su pretensión pero, además, debe
probar la existencia de la fuente de su
derecho: si pide el cumplimiento de una
obligación contenida en un convenio co-
lectivo debe acreditar que este preexiste
(6) SANGUINETTI, Wilfredo. Op. cit., págs. 137-139.
(7) En este sector de informalidad absoluta es donde se
presenta con mayor frecuencia la materialización del
despido arbitrario, dado que el empleador considera
que la falta de formalización del vínculo lo exonera
del cumplimiento de la legislación laboral. Y por ello,
es en este sector que se produce la mayor cantidad
de constataciones inspectivas especiales, lo cual
implica que un trabajador informal despedido conta-
rá como medio probatorio –en la casi generalidad de
los casos– con un acta inspectiva.

y le es aplicable, si se ampara en una
costumbre debe demostrar su materiali-
zación, si se ampara en el contrato de
trabajo debe aportar dicho documento
como medio de prueba.
2. Actividad probatoria del
empleador o ex empleador
demandado
El artículo 27, inciso 2 de la LPT atribuye
al empleador o ex empleador la carga de
probar el cumplimiento de sus obligacio-
nes emanadas de la ley, del convenio
colectivo, de la costumbre, del contrato
de trabajo y del reglamento interno. Para
la aplicación de dicha carga probatoria
se requiere que se produzca uno de los
siguientes supuestos:
• Que, previamente, se haya cumplido
la actividad probatoria del trabajador
conforme a lo analizado en el capítu-
lo III, dado que si aquel no ha acredi-
tado el vínculo laboral no será nece-
sario demostrar que se ha cumplido
con obligaciones que solo son exigi-
bles a los empleadores, o si habiendo
demostrado el trabajador el vínculo
laboral no ha hecho lo mismo respec-
to a los hechos y/o fuentes que sus-
tentan eventuales obligaciones ex-
traordinarias (por ejemplo: pago de
una asignación por fallecimiento de
familiar) tampoco será exigible la de-
mostración del cumplimiento de lo
pretendido.
• Que se trate de derechos no prescri-
tos (dado que al hacerse valer la ex-
cepción de prescripción deviene en
innecesaria la probanza del cumpli-
miento), y
• Que los derechos pretendidos por el
demandante no se sustenten en el
contenido de las planillas de pago con
más de 5 años de antigüedad (dado
que el empleador solo está obligado
a conservar sus planillas, boletas y
constancias de pago por dicho lap-
so, retornando la carga de la prueba
al trabajador conforme al artículo 21
del D.S. N° 001-98-TR y al artículo 5
del D.L. N° 25988(8)).
JURISPRUDENCIA
La Corte Suprema de Justicia declaró que en
materia laboral, la carga de la prueba respecto
al cumplimiento de las obligaciones laborales
corresponde al empleador, aun en el caso de
que el derecho alegado dependa de la exhibi-
ción de planillas que tengan más de cinco años
de antigüedad. En opinión de la Corte, si bien
el D. Ley Nº 25988 (modificado por el artículo
1 de la Ley Nº 27029 del 30/12/98) libera al
empleador de la obligación de conservar pla-
nillas por más de cinco años desde el cierre de
estas, invirtiendo la carga de la prueba al tra-
bajador, esta norma no debe aplicarse al pro-
ceso laboral por existir una norma especial (Ley
Procesal de Trabajo: art. 27 inc. 2) que prevé
lo contrario (Casación N° 1034-2001 - Ancash.
En: CD Explorador Jurisprudencial 2004-2005).
ACTU ALID
CTUALID AD JURÍDIC
ALIDAD URÍDICAA
INFORME PRÁCTICO LABORAL
Hecha esta acotación pasamos a deta-
llar los medios probatorios del cumpli-
miento de las obligaciones económicas
del empleador, que son de carácter do-
cumental:
2.1. Planilla de pago
La planilla de pago es un registro obliga-
torio para todo empleador sujeto al régi-
men laboral de la actividad privada y en
él debe inscribir a cada uno de sus tra-
bajadores dentro de las 72 horas de su
incorporación al empleo conforme lo es-
tablece el D.S. Nº 001-98-TR. En este
registro (que puede tratarse de un libro,
hojas sueltas o microformas) deben
consignarse los datos remunerativos y de
tiempo de servicios del trabajador, así
como el goce de vacaciones, el abono
de las gratificaciones y demás derechos
económicos, la jornada laboral y las ho-
ras extraordinarias laboradas, además de
los derechos que deriven de obligacio-
nes extralegales. En ese sentido, la pla-
nilla de pago es un medio probatorio que
valorado conjuntamente con las boletas
de pago permite determinar el cumpli-
miento de las obligaciones laborales. Sin
embargo, no siempre los datos remune-
rativos o de tiempo de servicios consig-
nados en las planillas obedecen a la rea-
lidad (un trabajador puede percibir una
remuneración de S/. 3,500.00 nuevos
soles y estar registrado sólo con el suel-
do mínimo, o puede tener cinco años de
tiempo de servicios y aparecer registra-
do con menos de uno), por lo que, la ve-
racidad de los datos de las planillas lle-
varán a convicción al juzgador únicamen-
te si el trabajador no ha aportado medios
probatorios que revelen su falsedad.
También debe tomarse en consideración
que en el caso de trabajadores sujetos a
locación de servicios y de aquellos que
se encuentran bajo informalidad absolu-
ta, la planilla de pagos no sirve para la
acreditación del cumplimiento, precisa-
mente por que dichos trabajadores no se
encuentran registrados. Adicionalmente,
el artículo 40 de la LPT establece una
presunción legal relativa de la veracidad
de los datos remunerativos y de tiempo
de servicios indicados por el demandan-
te cuando no se le hubiese registrado en
planillas, lo cual motiva que el trabajador
con vínculo informal tenga la posibilidad
de indicar en su demanda datos superio-
res a los verdaderos y que sean consi-
derados como válidos en aplicación de
la presunción. ¿Cómo hacer frente a
ello?, a través de documentación susti-
tutoria en la que conste o del que pueda
inferirse el dato verdadero: el contrato de
locación de servicios y los recibos por
honorarios sirven para demostrar el pe-
riodo del vínculo y la retribución abona-
da, por ejemplo.
2.2. Boletas de pago o documentos
sustitutorios
La boleta de pago contiene los mismos
datos que las planillas y si se encuentra
Nº 133
firmada por el trabajador constituye la
prueba del pago, como bien señala el
artículo 18 del D.S. N° 001-98-TR. En
caso la remuneración sea abonada por
intermedio de un tercero la prueba del
pago reside en la constancia respectiva.
¿Y si el trabajador no ha recibido o no ha
firmado la boleta? Pues la carga de la
prueba del pago recaerá en el empleador
(artículo 19 del D.S. Nº 001-98-TR), por
lo que siempre es recomendable la en-
trega y firma de la boleta de pago.
Tratándose de trabajadores bajo condi-
ciones de informalidad, la jurisprudencia
ha adoptado el criterio de que la inexis-
tencia del registro en planillas y de las
boletas de pago no lleva necesariamen-
te a la aplicación de la presunción de
veracidad de los datos remunerativos y
del tiempo de servicios del demandante
cuando existan medios de prueba que
permitan inferir dichos datos o cuando el
juzgador considere irrazonables los indi-
cados por el demandante (por ejemplo:
si los recibos de pago simples sirven para
que el actor acredite la relación laboral
también deben servir para que el emplea-
dor acredite el real monto de la remune-
ración en ausencia de boletas de pago,
si el demandante se desempeñaba como
obrero en una pequeña empresa resulta
irrazonable dar crédito a su afirmación de
que su remuneración era de S/. 4,000.00
soles mensuales), por lo tanto, es posi-
ble que el empleador aporte documen-
tos sustentatorios que no sean necesa-
riamente boletas de pago.
2.3. Liquidación de beneficios socia-
les
Tratándose de la compensación por tiem-
po de servicios su abono se efectúa al
cese del trabajador pero su cancelación
se produce periódicamente en la institu-
ción financiera que haya designado el tra-
bajador. Por lo mismo, las liquidaciones
periódicas y la definitiva, debidamente
recepcionadas y suscritas por el trabaja-
dor conforme al artículo 29 del D.S. Nº 001-
97-TR configuran prueba del cumplimien-
to de la obligación. No será posible dicha
acreditación, sin embargo, para el caso
de los trabajadores informales dado que
la exigencia del pago de beneficios so-
ciales recién tomará forma en el proceso
a raíz de la acreditación del vínculo labo-
ral, salvo que pese a la naturaleza infor-
mal de aquel el empleador sí haya cum-
plido con el abono de los beneficios so-
ciales y cuente con documentación que
lo avale.
(8) El D.L. N° 255988 (Ley de racionalización del siste-
ma tributario nacional y de eliminación de privilegios
y sobrecostos) establece en su artículo 5° que al tér-
mino de los 5 años del cierre de las planillas de pago
los empleadores deberán remitirlas a la Oficina de
Normalización Previsional, por lo que se deduce que
correspondiendo la carga de la prueba al trabajador
(a partir de dicho lapso) este deberá requerir que la
exhibición de las planillas sea efectuada por la ONP
y ya no por el empleador.
145
A CTUALIDAD LABORAL Y PREVISIONAL

IV. CONCLUSIÓN
LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO DE PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES
La actividad probatoria en todo proceso
es de vital importancia porque permite
que el juzgador se forme una convicción T: carga de la prueba del trabajador
acerca de la veracidad o falsedad de los
E: carga de la prueba del empleador
hechos alegados por las partes. En ma-
teria laboral no se cumple a plenitud el
principio de que quien alega un hecho
debe probarlo, estando la carga de la
prueba sujeta a una distribución en fun-
ción a la proximidad de las partes a los
medios de prueba. Así tenemos que
cuando el proceso versa sobre pago de
beneficios sociales el trabajador debe
acreditar esencialmente la existencia del
vínculo laboral (lo cual debido al elevado
grado de informalidad del empleo conlle-
va a una controversia en torno al princi-
pio de primacía de la realidad) en tanto
que una vez producida dicha acreditación,
el empleador debe acreditar el cumpli-
miento de sus obligaciones laborales.
Obviamente, dada la riqueza de la activi-
dad probatoria resulta imposible aprehen-
derla del todo, con mayor razón en un
pequeño artículo, por lo tanto, resulta ne- de la actividad probatoria de las partes del rechos económicos, actividad que –para
cesario entender que en esta colaboración proceso laboral, en relación de la preten- finalizar– podemos sintetizar en el esque-
solo se ha pretendido elaborar un bosquejo sión de pago de beneficios sociales o de- ma que aparece arriba.

146
Sobre el autor:
Robert del Aguila Vela nació en Juanjui (Perú) el 20 de Junio de 1970.
Especialista en informática jurídica, y en derecho laboral, procesal y
electoral, es graduado de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica del Perú.

En la actividad pública ha laborado como inspector de trabajo y como

asesor de la Dirección de Asesoría Jurídica del Ministerio de Trabajo y
promoción del Empleo (1996), jefe de soporte de la Oficina Nacional de
Procesos Electorales (2001), fiscalizador electoral externo del Jurado
Nacional de Elecciones (2002) y asesor del Congreso de la República en
el despacho de la congresista María Sumire de Conde (2008). Mientras
que en la actividad privada ha desempeñado la Gerencia Legal de la Corporación Vega
Carreazo (1997-2000), la jefatura del área laboral y del área de informática jurídica de Gaceta
Jurídica Editores (1998, 2000) y desde el año 2003 es asociado y jefe del área laboral del
estudio JNegrón Consultores SAC.

Desde 1998 sus artículos y textos de consulta sobre las áreas de su especialidad se publican
habitualmente en las principales revistas peruanas de derecho (Gaceta Jurídica, Diálogo con la
Jurisprudencia, Actualidad Jurídica, Abogados Legal Report, Legal Express, etc.) y sirven de
fuente de consulta para abogados, magistrados, empleadores, trabajadores, contadores,
investigadores, y en general para todos los interesados en la interpretación y aplicación de las
normas legales.

Dirige el portal LaboraPerú (http://www.laboraperu.com) desde donde difunde el derecho

laboral peruano y brinda gratuitamente material explicativo y aplicativo, así como el blog
Justicia Terrenal (http://blog.pucp.edu.pe/robertdelaguila) en donde absuelve consultas y
comenta los aspectos más relevantes del acontecer jurídico peruano.

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(http://blog.pucp.edu.pe/robertdelaguila)

El Derecho fue inventado para solucionar los conflictos que se derivan

de vivir en sociedad, pero la justicia es impartida por seres de carne y
hueso que afrontan la misma problemática y circunstancias que los
demás. ¿Cómo hacer para lograr que esa justicia terrenal sea
verdaderamente justicia?. Descúbrelo en este blog.