La invalidez e ineficacia del acto jurídico en la jurisprudencia peruana

La invalidez e ineficacia
del acto jurdico

en la jurisprudencia
Juan
Espinoza Espinoza
Como los raperos, como los dj, que bloquean con los dedos
el giro normal del disco en el tornamesa, del mismo modo
los empresarios de la camorra bloquean por un momento el
andamiento del disco del mercado legal. Lo bloquean, hacen
scratch, para despus hacerlo volver a partir ms veloz que
antes. () Hacer scratch, sutiliza el diafragma que hay entre
la ley y el imperativo econmico, entre lo que la norma proh-
be y lo que las ganancias imponen.
Roberto SAVIANO, Gomorra, Mondadori, Milano, 2006
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CAPTULO I
LA INVALIDEZ Y LA INEFICACIA
El negocio jurdico, en su aspecto fsiolgico, tiene dos momentos, el de va-
lidez, en el cual se estudia su estructura
(1)
(en el cual se analizan, principalmente,
sus elementos denominados esenciales), y el de efcacia, en el que se estudia los
efectos jurdicos del mismo
(2)
. La regla general es que un negocio jurdico vlido
produzca efectos jurdicos, vale decir, sea efcaz. Sin embargo, nos podemos encon-
trar frente a casos de negocios jurdicos vlidos pero inefcaces, como el supuesto
del negocio jurdico sometido a condicin suspensiva, o frente al caso de negocios
invlidos, pero efcaces, como el supuesto del (denominado) matrimonio putativo,
regulado en el artculo 284 c.c.
(3)
, en el que el matrimonio invalidado produce efec-
tos jurdicos (como si se tratase de un divorcio) con respecto al cnyuge que lo con-
trajo de buena fe.
Por consiguiente, en su momento patolgico, el negocio jurdico puede atra-
vesar por una invalidez, que es defnida como una irregularidad jurdica, del ne-
gocio que implica la sancin de la inefcacia defnitiva, advirtiendo que tal san-
cin puede ser automtica o de aplicacin judicial
(4)
, o por una inefcacia, que
se entiende como la no produccin de efectos jurdicos o, como sostiene un sector
de la doctrina nacional, como la califcacin negativa por parte del ordenamiento
(1) As, se sostiene que la estructura negocial est conformada por el complejo de las relaciones entre los elementos y
los requisitos, la cual est conceptualizada en una situacin esttica. Por lo dems, este aspecto negocial es parte de
un proceso jurdico unitario en donde existe una estrecha relacin y unin sucesiva (Rmulo MORALES HERVIAS,
Inexistencia y nulidad analizadas desde el punto de vista de los derechos italiano, espaol y peruano, en Revista del
Foro, ao LXXXVI , No 1, 1998, 43).
(2) Se sostiene, con razn, a propsito del contrato (que no deja de ser un negocio jurdico) que la efcacia es una nocin
distinta respecto de la de validez. El contrato vlido es el contrato que responde a las prescripciones legales (). La
efcacia del contrato se refere a la produccin de sus efectos.
De esta diversidad de nociones, se colige que la invalidez no importa siempre la inefcacia del contrato (Massimo
BIANCA, Diritto Civile, 3, Il contratto, Giuffr, Milano, 1987, 496-497).
(3) Este prescribe que el matrimonio invalidado produce efectos civiles respecto de los cnyuges e hijos si se contrajo de buena
fe, como si fuese un matrimonio vlido disuelto por divorcio.
Si hubo mala fe en uno de los cnyuges, el matrimonio no produce efectos en su favor, pero s respecto del otro y de los hijos.
El error de derecho no perjudica la buena fe.
(4) Massimo BIANCA, op. cit., 573.
JUAN ESPINOZA ESPINOZA
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jurdico respecto a un comportamiento humano que evidencia intereses no merece-
dores de tutela
(5)
.
Doctrina nacional defne a la invalidez como la privacin de tutela jurdica
a efectos tpicos y consustanciales a la especie negocial jurdicamente tutelados, o
porque hay un vicio que deriva de la propia estructura del negocio, o de sus ele-
mentos, o de especfcas disposiciones legales
(6)
. Se advierte que la invalidez pasa
a ser entendida como un mecanismo de tutela y ya no como una sancin
(7)
. Para
autorizada doctrina italiana, dentro de la categora de la invalidez, se encuentran la
nulidad, la anulabilidad y la rescindibilidad
(8)
. La nulidad es la forma ms grave
de invalidez negocial e importa la defnitiva inidoneidad del acto para producir
efectos
(9)
. Sin embargo, esta no excluye que el negocio pueda ser relevante frente
a terceros y que pueda producir efectos entre las partes
(10)
. La nulidad puede ser
total o parcial.
La anulabilidad es aquella forma de invalidez que somete al negocio a la san-
cin de inefcacia de aplicacin judicial
(11)
. Se sostiene que el negocio anulable es
provisionalmente productivo de sus efectos; pero es susceptible de ser declarado
inefcaz mediante sentencia
(12)
.
Para el Cdigo Civil peruano, la rescindibilidad es un supuesto de inefcacia
y no de invalidez. As, en el art. 1370 c.c., se establece que la rescisin deja sin
efecto un contrato por causal existente al momento de su celebracin. Como se
observ, el art. 1447 c.c. admite la confguracin de la pretensin rescisoria por
lesin solo en el caso de aprovechamiento del estado de necesidad, mas no de
peligro
(13)
. Si entendemos que la nota caracterstica de la anulabilidad es la de con-
tener un vicio de la manifestacin de voluntad (sea por error, dolo o intimidacin)
acaso no se puede decir lo mismo respecto de una persona que, en estado de nece-
sidad, ha tenido que manifestar una voluntad, seguramente no coincidente con su
voluntad interna?. Mxime cuando observamos que la lesin, por ejemplo, se pre-
senta como una causal coetnea a la formacin del acto, al igual que la anulabilidad.
Por ello, suscribo plenamente la posicin que sostiene que la rescindibilidad debe
(5) Rmulo MORALES HERVIAS, op. cit.
(6) Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, El negocio jurdico, 2 edicin, Grijley, Lima, 1994, 518.
(7) Rmulo MORALES HERVIAS, Estudios sobre Teora General del Contrato, Grijley, Lima, 2006, 541.
(12) Massimo BIANCA, op. cit.
(13) El cual establece que la accin rescisoria por lesin solo puede ejercitarse cuando la desproporcin entre las presta-
ciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas partes y siempre que tal desproporcin resulte
del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro.
Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando se produzca la desproporcin por causas extraas al riesgo propio
de ellos.
LA INVALIDEZ E INEFICACIA DEL ACTO JURDICO EN LA JURISPRUDENCIA
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ser entendida como un supuesto de invalidez y no de inefcacia del acto jurdico
(14)
ya que se trata tambin de un vicio de voluntad
(15)
.
Dentro de la categora de la inefcacia, entre otros supuestos, se encuentra la
resolucin, la cual, segn el art. 1371 c.c., deja sin efecto un contrato por causal
sobreviniente a su celebracin. El segundo prrafo del art. 1440 c.c. admite la po-
sibilidad de la resolucin de un contrato por excesiva onerosidad de la prestacin
(16)
.
Otros supuestos de inefcacia pueden ser los actos que el representante realiza en
exceso de sus funciones, violando sus facultades o los actos del falsus procurator
(art. 161 c.c.), los actos que realizan los representantes de una asociacin antes que
esta sea inscrita (art. 77 c.c.), entre otros. Quiz el siguiente cuadro nos ayude a ubi-
car cada uno de estos supuestos:
La venta del bien ajeno es un acto inefcaz o invlido? La jurispruden-
cia nacional, frente al supuesto de la venta del bien ajeno, ha tendido interpreta-
ciones dispares. Si bien el art. 1539 c.c. establece que, en este caso, cabe que el
comprador pueda solicitar la rescisin de contrato
(17)
, no se dice nada respec-
to de lo que puede hacer el titular del bien. Los jueces han califcado este acto
como nulo, argumentando en algunas ocasiones el fn ilcito. En este sentido,
la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, (Cas.
N 2988-99-LIMA) J1 , interpreta que:
hay que convenir que es ilcito todo aquello contrario a las normas le-
gales imperativas (ius cogens), especialmente aquellas que tipifcan un
ilcito penal; y que para determinar si se produce ese fn ser necesario
examinar la causal del contrato, el motivo comn a las partes contra-
tantes, las condiciones que lo delimitan y su objeto. () Que la venta
como propio de bien ajeno est tipifcada como delito de defraudacin
en el Artculo ciento noventisiete inciso cuarto del Cdigo Penal, acto
ilcito conocido como estelionato.
En otros casos se ha entendido que se trata de un supuesto de imposibilidad ju-
rdica. As, la Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior
de Lima, con resolucin del 27.02.99, establece que:
(14) En sentido contrario, sostiene que la rescisin es un supuesto de inefcacia funcional, Lizardo TABOADA CRDO-
VA, Nulidad del acto Jurdico, Grijley, segunda edicin, Lima, 2002, 32.
(15) Leysser LEN HILARIO, Apuntes sobre el papel de la voluntad en los negocios jurdicos (con especial referencia a
los contratos), en Estudios sobre el Contrato en General, seleccin, traduccin y notas de Leysser LEN HILARIO,
segunda edicin, ARA Editores, Lima, 2004, 934.
(16) El artculo completo prescribe que En los contratos conmutativos de ejecucin continuada, peridica o diferida, si la
prestacin llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada
puede solicitar al juez que la reduzca o que aumente la contraprestacin, a fn de que cese la excesiva onerosidad.
Si ello no fuera posible por la naturaleza de la prestacin, por las circunstancias o si lo solicitara el demandado, el juez
decidir la resolucin del contrato. La resolucin no se extiende a las prestaciones ejecutadas.
(17) El art. 1537 c.c. establece que: el contrato por el cual una de las partes se compromete a obtener que la otra adquiera
la propiedad de un bien que ambas saben que es ajeno, se rige por los artculos 1470, 1471 y 1472. Dichos artculos
se referen a la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero.
10
resulta evidente que los cnyuges demandados no podan transferir
por va de anticipo de legtima un bien que ya no les perteneca, por lo
tanto el objeto de dicho acto jurdico para favorecer a su hijo deviene
en un imposible jurdico.
En doctrina se sostiene que resulta un total contrasentido afrmar que la venta
de bien ajeno es rescindible a solicitud del comprador cuando este no conoca la
ajenidad del bien y a la vez pasible de ser declarada nula a solicitud del propieta-
rio; toda vez que la nulidad determina que el negocio no produjo efectos jurdicos
y puede ser solicitada por cualquier sujeto, mientras que la rescisin importa que el
negocio es vlido y puede ser solicitada solo por los contratantes
(18)
. Concuerdo en
que la venta del bien ajeno es lcita, siempre y cuando estemos en el escenario dise-
ado en los arts. 1537 y 1539 c.c., esto es:
a) Si el comprador sabe que el bien es ajeno, se aplican, a su vez, los arts.
1470, 1471 y 1472 c.c., que se referen a la promesa de la obligacin o del
hecho de un tercero. Esto quiere decir que si el vendedor no puede trans-
ferir el bien ajeno, este deber pagar una indemnizacin al comprador (art.
1537 c.c.).
b) Si el comprador no sabe que el bien es ajeno, este tiene derecho a rescin-
dir el contrato, cuando se entere de esta situacin (art. 1539 c.c.).
Se observa que, a propsito del momento en el cual la propiedad del bien ajeno
se transfere, para el caso de los bienes muebles, la tradicin ser la que produzca
la transferencia, por lo que el vendedor de un bien ajeno, si es que logra adquirirlo
de su propietario, tendr que tramitarlo al comprador para as cumplir con el con-
trato. Para el caso de bienes inmuebles, el contrato de compraventa cobrar efcacia
traslativa cuando el vendedor, por cualquier medio, logre adquirir el bien
(19)
. Se
agrega que debe quedar claro que la nica peculiaridad de la venta del bien ajeno
es la ausencia de legitimacin por parte del vendedor, por lo que una vez que este
adquiera la propiedad del bien materia del contrato, el efecto traslaticio podr operar
de acuerdo con lo que las normas pertinentes establezcan
(20)
.
Totalmente de acuerdo con este impecable razonamiento; pero qu pasa si el
vendedor falsifca los documentos y se transfere la propiedad? acaso se le debe
precluir el derecho del propietario de atacar este acto? En mi opinin, est facultado
para ello y el remedio es el de la nulidad. Queda claro que este es un supuesto fuera
de los alcances de los arts. 1537 y 1539 c.c., pudindose confgurar dos hiptesis:
(18) Mario ZIGA PALOMINO, El comprador en la venta de bien ajeno:dueo de nada! Anlisis conceptual y
funcional de recientes criterios jurisprudenciales, en Ius et veritas, ao XIII, N 25, Lima, 2002, 363.
(19) Freddy ESCOBAR ROZAS, Refexiones en torno a la llamada venta de bien ajeno, en Thmis, Segunda poca, N 29,
Lima, 1994, 164.
(20) Freddy ESCOBAR ROZAS, op. cit.
11
a) Si el comprador es cmplice, se debe atacar el acto con nulidad, invocan-
do el art. 219.4 c.c., ya que al confgurarse un delito, nos encontramos en
un supuesto de fn ilcito.
b) Si el comprador actu de buena fe, ex art. 948 c.c. (para los bienes
muebles) y ex art. 2014 c.c. (si el bien estaba inscrito), al propietario le
quedara expedita la pretensin resarcitoria en contra del que falsifc la
documentacin, independientemente de la responsabilidad penal. Ello en
atencin al principio de seguridad del trfco jurdico.
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CAPTULO II
EL MITO EN TORNO AL ADAGIO QUOD
NULLUM EST, NULLUM PRODUCIT EFFECTUM
Tradicionalmente, al referirse a la nulidad, se ha esgrimido el aforismo roma-
no quod nullum est, nullum producit effectum. Sin embargo, este criterio no se
aplica siempre. Con razn se ha afrmado que esta regla no tiene una aplicacin
infexible
(21)
. Para demostrarlo, sealar las siguientes coordenadas legislativas:
a) El artculo 200 c.c. establece que la nulidad puede ser alegada por quie-
nes tengan inters o por el Ministerio Pblico y que puede ser declara-
da de ofcio por el juez cuando resulte manifesta. De ello se desprende
que, si se confgura un acto atacado de nulidad, pueden darse las siguientes
posibilidades:
i. Que las partes no se exijan entre s el cumplimiento del acto (hecho
que no produce efectos jurdicos).
ii. Que una de las partes haya cumplido con realizar lo acordado en el
acto afectado de nulidad y la otra no (frente a lo cual, la parte afectada
puede o no reclamar lo que le corresponde).
iii. Que ambas partes hayan cumplido con ejecutar el acto afectado de
nulidad.
El hecho de que el acto jurdico afectado de nulidad no produzca efectos jur-
dicos depende, inicialmente, de las partes
(22)
. Si es que existe discusin respec-
to de la produccin (o no) de dichos efectos, interviene el juez, declarando
dicha nulidad. La resolucin judicial de la nulidad tiene efectos ex tunc (o
sea, retroactivos a la fecha de celebracin del acto)
(23)
.
(21) Jos LEN BARANDIARN, Tratado de Derecho Civil. Concordado con el Cdigo Civil de 1984, Tomo I, WG
Editor, Lima, 1991, 367.
(22) As, aunque inicialmente se sostenga (en posicin que no comparto) que no se requiere pronunciamiento judicial que
declare que el acto es nulo, se afrma que si hubiera disputa entre las partes acerca de si el acto es o no nulo, corres-
ponder al juez resolver sobre el particular, no pronunciando su nulidad, pero si reconocindola o constatndola (Jos
LEN BARANDIARN, op. cit., 364).
(23) As, se sostiene, con razn, que puesto que la accin mira a impedir o destruir los efectos negociales, se puede notar
de ello mismo que cuando se interpone la accin, tal vez los efectos prcticos pueden haberse obtenido ntegramen-
te, parcialmente, o quiz todava no se han producido ningn gnero de consecuencias prcticas ni jurdicas tpicas
14
b) Abona esta interpretacin el artculo 2001.1 c.c., que establece que, trans-
curridos diez aos, prescribe la accin de nulidad del acto jurdico. La ex-
cepcin a esta regla la tenemos en el artculo 276 c.c., que establece que la
accin de nulidad de matrimonio no caduca. Ello quiere decir que trans-
curridos los diez aos, no obstante se pueda invocar judicialmente la pre-
tensin de nulidad del acto jurdico, existe una alta contingencia que esta
pretensin no sea acogida
(24)
.
c) En efecto, en este supuesto, frente a una pretensin de este tipo, la parte
demandada puede interponer una excepcin de prescripcin extintiva (ar-
tculo 446.12 c.p.c.) y el juez deber ampararla. Solo si no es invocada la
prescripcin, podr tener suceso la pretensin de nulidad del acto jurdico,
porque ello implica una renuncia tcita a la prescripcin ya ganada (artcu-
lo 1991 c.c.) y el juez no podr fundar su fallo en la prescripcin si no ha
sido invocada (artculo 1992 c.c.).
d) Se podr criticar la severidad o injusticia de establecer un plazo prescrip-
torio, convalidando, de esta manera, los actos afectados de nulidad; pero la
seguridad en el trfco jurdico as lo exige. Recurdese que no solo los ce-
lebrantes del acto jurdico afectado de nulidad pueden solicitar la declara-
cin judicial de nulidad; tambin est legitimado el Ministerio Pblico y el
que tenga (no obstante la literalidad del artculo 220 c.c.) legtimo inters.
En opinin que comparto, el adagio quod nullum est, nullum producit effec-
tum, notoriamente, refejaba una idea de nulidad que se identifcaba con la
inexistencia
(25)
. Por ello, el acto jurdico afectado de nulidad produce efectos jurdicos
precarios y dejar de hacerlo cuando haya una sentencia que lo declare como tal.
La diferencia entre el acto jurdico afecto de nulidad y el anulable no estriba en
que uno no produce efectos jurdicos y el otro s, sino en las siguientes cuestiones:
a) El plazo de prescripcin del acto afectado de nulidad es de diez aos y el
del acto anulable es de dos aos (artculo 2001.4 c.c.).
b) La legitimacin para pedir la declaracin judicial de nulidad del acto ju-
rdico la tienen las partes afectadas, el que tiene legtimo inters y el
Ministerio Pblico. En el caso de anulabilidad, la legitimacin solo la tiene
la parte afectada (artculo 230 c.c.).
c) En el acto afectado de nulidad cabe excepcionalmente la conversin legal
(como es el caso de los artculos 703 y 1829 c.c.), en el acto anulable, la
confrmacin (artculo 230 c.c.).
propias, porque, como dijimos, el negocio nulo produce efectos jurdicos como vlido hasta la sentencia judicial que
lo sancione (Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit., 546).
(24) Se observa que son muchos los autores que piensan y con razn que la nulidad absoluta no debe prescribir. En el
caso de simulacin absoluta los motivos para sostener esta tesis son ms poderosos, pues no hay razn para que la fal-
sedad jurdica se convierta con certeza vlida por el transcurso de tiempo (Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA,
op. cit., 392).
(25) Massimo FRANZONI, Dellannullabilit del contratto, Artt. 1425-1426, Giuffr, Milano, 1997, 32.
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Se afrma que la falta o defecto de uno de los requisitos negociales se resuelve
siempre en una anomala del inters del supuesto negocial as como el contraste
de la autnoma determinacin de los sujetos con las normas imperativas se resuelve
siempre en una contraposicin entre el inters programado y los valores fundamen-
tales del sistema
(26)
.
La invalidez jurdica es el resultado de un juicio de disvalor del ordenamiento
respecto a un hecho o acto que expresa intereses no merecedores de tutela
(27)
. En
posicin que comparto, se sostiene que, en realidad, la equivalencia entre nulidad
y ausencia de efectos es solo una simplifcacin escolstica, utilizada prevaleciente-
mente para distinguir, en el mbito de la categora de la invalidez, las instituciones
de la nulidad y de la anulabilidad
(28)
.
Se afrma que la radical inefcacia del acto determinara la inidoneidad del
acto a incidir en la realidad jurdica. Esta indiferencia solo se verifcara por la sen-
tencia que declara la nulidad, sentencia a la cual se podra llegar con una demanda
no limitada por los vnculos del transcurso del tiempo. Los efectos de la decisin
seran retroactivos, de tal manera que, si se hubiese producido alguna consecuencia,
esta debera ser eliminada a travs de la restitucin de las prestaciones ya efectua-
das: Pero estos principios, de hecho, sufren varias limitaciones.
Debe tenerse en cuenta que, en un sistema como el nuestro, la accin para pedir
la nulidad, prescribe a los 10 aos (art. 2001.1 c.c.). En la experiencia jurdica ita-
liana, tal como lo expresa el art. 1422 c.c. ita., la accin para solicitar la nulidad es
impresciptible, salvo que exista prescripcin adquisitiva y que haya prescrito la ac-
cin de repeticin (la cual, a su vez, es de 10 aos y de 5 si la repeticin se refere a
prestaciones de intereses o realizadas peridicamente). En efecto, de la imprescrip-
tibilidad de la accin de nulidad del contrato no se deriva tambin la imprescriptibi-
lidad de los derechos negados, impedidos o perjudicados por el contrato nulo
(29)
.
Segn el art. 1274 c.c. La accin para recuperar lo indebidamente pagado
prescribe a los cinco aos de efectuado el pago. El art. 1275 c.c., siguiendo en
parte el modelo italiano, establece que:
No hay repeticin de lo pagado en virtud de una deuda prescrita, o
para cumplir deberes morales o de solidaridad social o para obtener un
fn inmoral o ilcito.
Lo pagado para obtener un fn inmoral o ilcito corresponde a la insti-
tucin encargada del bienestar familiar.
(26) Raffaele TOMMASINI, voz Nullit, b) Diritto Privato, en Enciclopedia del Diritto, Vol. XXVIII, Giuffr, Milano,
1978, 880.
(27) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, Le nullit negoziali di diritto
comune, speciali e virtuali, a cura de Lanfranco FERRONI, Giuffr, Milano, 1998, 6.
(28) Maria COSTANZA, Gli effetti di rapporti giuridici nulli, en AA. VV. Linvalidit degli atti privati, CEDAM, Padova, 2001, 91.
(29) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 833.
16
Una atenta doctrina afrma que no hay duda, en todo caso, que la accin de
repeticin de lo pagado indebidamente acta como forma de tutela derivada respec-
to de la verifcacin de la nulidad, meramente eventual y no exclusiva, dirigida a la
recuperacin de lo que le corresponde al actor respecto al otro contrayente en eje-
cucin del contrato nulo. La accin tiene carcter personal y est sujeta al plazo de
la prescripcin ordinaria. Concurre alternativamente con esta, sobre el presupuesto
de la inefcacia del negocio nulo y de la idoneidad de este a efectos de transferir la
propiedad de cuando haya sido dado sine causa, la accin real de reivindicacin
(30)
.
En efecto, el adquirente a domino en base a un contrato nulo es propietario me-
diante la usucapin de veinte o de diez aos si se trata de una cosa mueble y la po-
sesin sea de buena fe
(31)
. Entonces, hasta que no se haya producido la usucapin,
la cual extingue por refejo el derecho del enajenante, este ltimo puede siempre
hacer valer la nulidad con la accin de reivindicacin. La prescripcin de la accin
(personal) de repeticin tiene el efecto de bloquear defnitivamente la operatividad
de la accin de nulidad solo en el caso que el enajenante no sea propietario: en este
caso, perdida la accin de repeticin, la cual prescinde de la prueba de la propie-
dad, el enajenante no est en grado de solicitar la restitucin de la cosa
(32)
. En
otras palabras: el remedio alternativo de la accin de reivindicacin, que es una
accin diversa y absolutamente autnoma respecto a la accin de repeticin, ofre-
ce una mayor tutela, en cuanto, prescrita la segunda, permite al actor reafrmar el
propio derecho de propiedad sobre el bien del cual haba perdido la disponibilidad
material. La accin de reivindicacin, por otro lado, en razn de su imprescriptibili-
dad, puede ser paralizada solo por la usucapin en el tiempo transcurrido a favor de
terceros
(33)
.
Sin embargo, el derecho a solicitar la repeticin tambin tiene sus lmites: la
disciplina unitaria de la condictio indebiti encuentra su complemento en la dis-
posicin del art. 2035 c.c.ita.
(34)
, la cual funge de lmite legal a la aplicacin del
(30) Anna BONFILIO y Vincenzo MARICONDA, Lazione di nullit, en I contratti in generale, dirigido por Guido ALPA
y Mario BESSONE, IV, Effetti, invalidit e risoluzione del contratto, Primer Tomo, Giurisprudenza sistematica di
Diritto Civile e Commerciale, fundada por Walter BIGIAVI, UTET, Torino, 1991, 511.
(31) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 841. El art. 950 c.c.
prescribe que:
La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante la posesin continua, pacfca y pblica como propie-
tario durante diez aos.
Se adquiere a los cinco aos cuando median justo ttulo y buena fe.
El art. 951 c.c., por su parte, prescribe que:
La adquisicin por prescripcin de un bien mueble requiere la posesin continua, pacfca y pblica como propietario
durante dos aos si hay buena fe, y por cuatro si no la hay.
(32) Anna BONFILIO y Vincenzo MARICONDA, op. cit.
(33) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 842. El art. 927 c.c. regu-
la que: La accin reivindicatoria es imprescriptible. No procede contra aqul que adquiri el bien por prescripcin.
(34) Que norma de esta manera: Quien ha efectuado una prestacin para un fn que, tambin por parte suya, constituya una
ofensa a las buenas costumbres no puede repetir lo que ha pagado.
17
precedente art. 2033 c.c.ita.
(35)
, dado que el juez de mrito, llamado a pronunciarse
sobre una condictio ob iniustam causam, cuando haya constatado la ilegalidad o la
contrariedad al orden pblico del acto sometido a evaluacin, debe actuar de ofcio
tambin a la verifcacin de su eventual contradiccin a las buenas costumbres
(36)
.
Como ejemplo se propone el contrato de maternidad subrogada que no fue cumpli-
do y el juez no ampar la pretensin de la pareja de que se le devuelva lo pagado
(sentencia del Tribunal de Monza, del 27.10.89)
(37)
. No obstante la contravencin a
las buenas costumbres constituya una excepcin a la repeticin de lo indebidamente
pagado, la Corte Suprema italiana, en tema de corrupcin, ha afrmado que la natu-
raleza ilcita del pacto no excluye la condena del ofcial pblico a la restitucin de la
suma entregada al particular:
puesto que la nica excepcin a la devolucin de lo indebidamente paga-
do est dada por la prestacin contraria a las buenas costumbres (art. 2035
c.c.ita.), mientras que califca en el esquema del pago indebido objetivo
(art. 2033 c.c.ita.) el derecho a la restitucin de las sumas pagadas en eje-
cucin del contrato nulo, en cuanto ha sido viciado por un motivo ilcito,
nico y exclusivo; derecho cuyo ejercicio no es incompatible con la cuali-
dad de imputado que, como consecuencia del contrato ilcito, pueda asumir
aquel que ha pagado indebidamente, puesto que el ttulo a la restitucin
reside en el hecho objetivo del pago no debido realizado
(38)
.
En otra decisin se ha adoptado una postura similar, as:
siendo el contrato de cesin de drogas nulo por ilicitud de causa y no pu-
diendo surgir de su estipulacin ninguna pretensin tutelada por el ordena-
miento, no puede haber ninguna duda sobre el carcter injusto del prove-
cho perseguido por quien, con amenazas y golpes, constria a una persona
a hacerse entregar una suma de dinero como precio por la droga entregada
y por consiguiente, sobre la plena subsistencia de este elemento constituti-
vo del delito tipifcado en el art. 629 c.p.ita., no pudindose, por otro lado,
invocar la tutela indirecta predispuesta por el art. 2035 c.c.ita., con el reco-
nocimiento de la soluti retentio, tratndose de una norma que hace referen-
cia a un acto contrario a las buenas costumbres y no, como en este caso, a
un acto contrario a normas imperativas, segn la distincin establecida en
el art. 1343 c.c.ita.
(39)
(40)
.
(35) Que regula lo siguiente: Quien ha efectuado un pago indebido tiene el derecho a repetir lo que ha pagado. Tiene
derecho adems a los frutos y a los intereses desde el da del pago si quien lo recibi lo hizo de mala fe, o si este era
de buena fe, desde el da de la demanda.
(38) Casacin penal, 15.03.93, citada por Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILE-
LLA, op. cit.
(39) El cual establece que: la causa es ilcita cuando es contraria a las normas imperativas, al orden pblico y a las buenas
costumbres.
(40) Casacin penal, 16.10.90, citada por Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILE-
LLA, op. cit., 845-846.
18
A ello, se debe agregar que si el acto nulo es susceptible de publicidad y por
consiguiente, al menos de potencial oponibilidad, este no puede considerarse caren-
te de consecuencias
(41)
. Se concluye que si los intereses de la circulacin pueden
parecer prevalecientes en la adopcin de estas reglas, sobre el plano de la recons-
truccin lgica resulta inevitable convenir que la ley asigna al acto nulo la capaci-
dad de incidir en la realidad jurdica. La funcionalidad de la regla es irrelevante, si
no como expresin de una solucin que cuando no sea contradictoria, determina el
sentido del supuesto de hecho
(42)
.

(41) Maria COSTANZA, op. cit., 95.
(42) Maria COSTANZA, op. cit.
19
CAPTULO III
LA INEXISTENCIA
La inexistencia es la no confguracin del negocio jurdico que, a diferencia de
la invalidez, no produce ningn tipo de efecto jurdico.
Una clsica doctrina entenda que la expresin negocio inexistente era absur-
da, afrmando que ah donde no hay una casa o una mesa decimos que nos en-
contramos frente a una casa o una mesa inexistente?
(43)
. Frente a ello, se contesta,
en posicin que comparto, que no se debe concebir esta categora en un contexto
espacio-temporal, sino que su uso se debe insertar en un discurso en el cual la
presencia de una cosa haya sido (explcita o implcitamente) objeto de afrmacin, o
al menos, de duda
(44)
.
Mientras la inexistencia se desenvuelve en el plano del no ser, la nulidad es
un modo de ser del negocio
(45)
. En ese sentido, se afrma que, puesto que la falta
de uno de los elementos necesarios para su formacin es bastante para que el acto
inexistente no tenga vida, de ello se sigue que desde el punto de vista de la efcacia,
se traduce en una ausencia total de efectos jurdicos. No habiendo llegado a pene-
trar en el campo del derecho contractual para obtener su reconocimiento jurdico, es
evidente que queda fuera del cuadro legal y sus efectos jurdicos tendrn la misma
suerte
(46)
.
Otro sector de la doctrina prefere hablar de irrelevancia
(47)
. La diferencia
entre invalidez e inexistencia se da en que la primera se traduce en una califcacin
negativa y la segunda en una no califcacin
(48)
. La categoras de la invalidez debe
distinguirse de la inexistencia, que est ms all de la nulidad: es inexistente el
contrato o el acto que no es identifcable como tal, pues carece del mnimo esencial
(43) Alfredo FEDELE, La invalidit del negozio giuridico di Diritto Privato, G. Giappichelli, Torino, 1943, 75.
(44) Andrea BELVEDERE, Linesistenza negoziale tra dogmatica e semantica, en AA. VV. Linvalidit degli atti privati,
CEDAM, Padova, 2001, 6.
(45) Andrea BELVEDERE, op. cit., 6 y 7.
(46) Georges LUTZESCO, Teora y prctica de las nulidades, traducido por Manuel ROMERO SNCHEZ y Julio LPEZ
DE LA CERDA, stima edicin, reimpresin, Mxico, 1993, 175.
(47) As, Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 7.
(48) Lina BIGLIAZZI GERI, Linterpretazione del contratto, Giuffr, Milano, 1991, 20.
20
que permite hablar de un cierto evento como de contrato o de acto unilateral. La im-
portancia de la distincin entre nulidad e inexistencia se encuentra en lo siguiente:
el contrato o el acto inexistente no produce aquellos efectos limitados que () el
contrato o el acto nulo producen
(49)
.
Este debate se repite en la doctrina nacional. Por un lado, se subsume el
concepto de inexistencia en el de nulidad, al precisar que lo nulo, del latn nullus,
viene a ser lo que no es o le falta valor y fuerza para tener efecto. Esta acepcin
llevada a su signifcado jurdico nos da la idea de la inefcacia y la invalidez abso-
lutas y, de ah, a la idea de lo nulo como algo inexistente jurdicamente, esto es, a
la inexistencia del acto o negocio, pero no a la negacin de lo que existe como un
hecho que se ha producido. De ah, tambin, que lo nulo solo implique una inexis-
tencia jurdica
(50)
. Tambin se sostiene que los casos que en otros sistemas se con-
sideran de inexistencia, entre nosotros, son de nulidad
(51)
. Se advierte la fragilidad
flosfca en que se sustenta la teora de la inexistencia. Si la inexistencia es la nada,
es imposible imaginrsela; solo sera virtualmente posible defnirla no a travs de
ella misma, sino como carente de que es el ser. Tampoco puede ser enfocada desde
un gnero prximo y diferencia especfca, porque la nada no puede ser confrontada
sino con lo que es. Pero la inexistencia jurdica no es tan inexistencia, porque no se
respalda en negaciones y porque los actos supuestamente inexistentes pueden gene-
rar consecuencias de alguna especie
(52)
.
Me suscribo a la posicin en la cual se afrma que razones tcnicas justi-
fcan mantener la inexistencia como fgura autnoma: nicamente el negocio nulo
puede ser salvado mediante su conversin en otro negocio vlido o mantenido como
putativo, como es el valor de la letra nula como reconocimiento de deuda en el pri-
mer caso y la validez del matrimonio nulo del cnyuge de mala fe en el segundo
caso. Se requiere, entonces, de una fgura extrema que impida toda posibilidad de
convalidacin y esa fgura es la de la inexistencia del negocio jurdico
(53)
. La autora
afrma que el inc. 1 del art. 219 c.c. es un supuesto de inexistencia, por cuanto no
cabe la conversin de un acto jurdico en el cual no ha habido manifestacin de vo-
luntad. Se pronunci en este mismo sentido, el 63 Juzgado Especializado en lo Civil
de la Corte Superior de Lima, con resolucin N 44, del 27.09.05 (Exp. N 23111-
2002) J2 , argumentando que:
Siendo que el acto jurdico, tal como se encuentra establecido en nues-
tra legislacin artculo 140 del Cdigo Civil, es la manifestacin de
(49) Francesco GALGANO, El negocio jurdico, traducido por Francisco BLASCO GASC y Lorenzo PRATS ALBEN-
TOSA, Tirant lo Blanch, Valencia, 1992, 261.
(50) Fernando VIDAL RAMREZ, El Acto Jurdico, cuarta edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 1999, 498.
(51) Marcial RUBIO CORREA, Nulidad y anulabilidad. La invalidez del acto jurdico, Vol. IX, Biblioteca Para leer el
Cdigo Civil, Pontifcia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial, Lima, 1989, 25.
(52) Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, El negocio jurdico, 2a edicin, Grijley, Lima, 1994, 523.
(53) Shoschana ZUSMAN TINMAN, Teora de la invalidez y la inefcacia, en Ius et Veritas, ao IV, N 7, 1993, 161.
21
voluntad destinada a crear, regular, modifcar o extinguir relaciones jurdi-
cas, faltar la manifestacin de la voluntad del agente cuando falte tanto la
voluntad declarada como la voluntad de declarar, situacin que confgura-
ra, como se ha sealado, una ausencia de acto o negocio jurdico. Este impasse
es superado en nuestro medio a travs de un ejercicio de fccin, median-
te el que se entiende que los supuestos de falta total de manifestacin de
voluntad que en realidad constituyen inexistencia de acto jurdico son
asemejados dentro de nuestro sistema normativo a los supuestos de nulidad
del mismo.
Se defne a la inexistencia como el hecho irrelevante (invalidez formal)
y a la nulidad negocial como el supuesto de hecho relevante e invlido (invalidez
normativa del negocio)
(54)
. Autorizada doctrina nacional recurre a la fgura de la
inexistencia en el supuesto del artculo 1359 c.c. As, si se hubiera declarado que
es nulo el contrato cuando las partes no estn conformes sobre todas sus estipula-
ciones, habra surgido la duda respecto a la probabilidad de que el acto jurdico,
aunque invlido, hubiera existido como supuesto de hecho capaz de producir efec-
tos secundarios, diferentes o negativos, que es una de las posibles manifestaciones
de nulidad
(55)
. Se advierte que nuestro Cdigo Civil, al menos en la parte relativa
a los contratos en general, ha sido muy poco riguroso al emplear los conceptos de
existencia, validez y efcacia. Es evidente que, tal como lo hace el artculo
1359, el artculo 1360 debe entenderse referido a la existencia del contrato. Ahora
bien, esto quiere decir que el contrato no se forma en el momento en que se estipula
la reserva, ya que, eventualmente, solo se formar en el futuro, cuando aquella se
haya satisfecho
(56)
. En atencin a todas estas consideraciones, es imperativo distin-
guir la inexistencia, que es la no confguracin del acto, de la invalidez
(57)
, que se da
por una patologa de los elementos esenciales del mismo o por un vicio en la volun-
tad. La inexistencia implica que no hay ningn efecto jurdico, cosa que no puede
decirse del acto invlido.

(54) Rmulo MORALES HERVIAS, op. cit., 55.
(55) Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, El Contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo
Civil, Vol. XI, Primera Parte, Tomo III, Pontifcia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial, Lima, 1998, 390.
(56) Hugo FORNO FLREZ, La oferta al pblico: razones para una discrepancia, en Derecho, N 45, diciembre, 1991, 222.
(57) En este mismo sentido, Jairo CIEZA MORA, Las inefcacias negociales: su importancia en la nulidad de acuerdos
en materia civil y societaria. Un enfoque jurisprudencial, en Revista Peruana de Jurisprudencia, Editorial Normas
Legales, Ao 8, N 63, Trujillo, mayo 2006, 165.
23
CAPTULO IV
LA NULIDAD
La nulidad es un supuesto especfco de la categora de la invalidez que se con-
fgura por una patologa de los elementos esenciales del negocio jurdico.
Para una autorizada doctrina espaola que afrma que el negocio inexistente se
compara a un fantasma y el nulo al nacido ya muerto
(58)
, el negocio nulo es aquel
cuya inefcacia es intrnseca, es decir, cuya carencia de efectos negociales ocurre sin
necesidad de una previa impugnacin del negocio
(59)
(no cabe la subsanacin por
confrmacin, ni por prescripcin). Dentro de esta lnea de pensamiento, los supues-
tos de nulidad en sentido amplio seran los siguientes:
I. Negocio inexistente
1. Negocios incompletos, aquellos que en el momento en que son considera-
dos, carecen de un elemento esencial y no suplible por la interpretacin
(60)
.
Dentro de estos se encuentran:
a) Negocios en formacin, los que estn o se han quedado en un estadio
preliminar o no han logrado carcter defnitivo
(61)
(sera el supuesto
correspondiente al art. 1359 c.c.).
b) Negocios realizados por quien carece de poder sufciente (sera el
caso del art. 161 c.c.).
c) Negocios carentes de forma necesaria (como el supuesto del art.
219.6 c.c.).
2. Negocios defectuosos, como son aquellos a los que les falta de modo irre-
mediable algo esencial a la existencia del negocio
(62)
(art. 219.1 c.c.).
(58) Federico DE CASTRO Y BRAVO, El negocio jurdico, reimpresin, Civitas, Madrid, 1991, 464.
(59) Federico DE CASTRO Y BRAVO, op. cit., 471.
(60) Federico DE CASTRO Y BRAVO, op. cit., 472.
(61) Federico DE CASTRO Y BRAVO, op. cit.
24
3. Negocios aparentes, en los que la apariencia negocial no corresponde a
la realidad jurdica
(63)
(art. 190 c.c.).
II. Negocio imperfecto, son los negocios que, aun teniendo los requisitos
esenciales para su existencia, estn aquejados de un vicio insubsanable
(64)
(art.
221.2 c.c.).
III. Negocio prohibido, es el que colisiona con la ley (testamento que contra-
venga la legtima: 723, 724, 725 y 726 c.c.).
Esta clasifcacin es inaplicable en nuestro sistema jurdico. Como puede
observarse fcilmente, confunde supuestos de inexistencia, inefcacia y nulidad.
Doctrina argentina afrma que es nulo un negocio que tiene un defecto gentico e
intrnseco que lo hace inefcaz
(65)
. Doctrina nacional sostiene que el negocio nulo
es aquel que carece de algn elemento, presupuesto o requisito, o aquel que tenien-
do los aspectos de su estructura tiene un contenido ilcito, por contravenir las bue-
nas costumbres, el orden pblico o normas imperativas
(66)
. Tambin se observa que
la nulidad es una sancin legal destinada a privar de sus efectos jurdicos propios y
queridos a los negocios incursos en una de las causales legalmente establecidas
(67)
,
cuyas caractersticas son:
a) Imperatividad, por cuanto la nulidad es una sancin de naturaleza coer-
citiva y cuya interpretacin debe ser, preferentemente, ceida estrictamente
a lo dispuesto por la norma legal. Consecuentemente, no debe haber lugar
a otra nulidad que la taxativamente sealada en el ordenamiento positivo,
salvo que sea la virtual
(68)
.
b) Irrenunciabilidad, ya que la razn por la cual la nulidad debe ser irre-
nunciable es la contraparte de la imperatividad. La ley no puede permitir
que quienes puedan verse afectados por los efectos del negocios queden
desamparados
(69)
.
1. LAS CAUSALES DE NULIDAD
El art. 219 c.c. norma que:
El acto jurdico es nulo:
1. Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.
(65) Rubn H. COMPAGNUCCI DE CASO, El negocio jurdico, Astrea, Buenos Aires, 1992, 508.
(66) Lizardo TABOADA CRDOVA, Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato, Grijley, Lima, 2002, 300.
(67) Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit., 525.
25
2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo
lo dispuesto en el artculo 1358.
3. Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea
indeterminable.
4. Cuando su fn sea ilcito.
5. Cuando adolezca de simulacin absoluta.
6. Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
7. Cuando la ley lo declara nulo.
8. En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley esta-
blezca sancin diversa.
1.1. LA NULIDAD POR FALTA DE MANIFESTACIN DE VOLUNTAD DEL
AGENTE
Dentro de este supuesto se encuentran las hiptesis de todas aquellas decla-
raciones que no tienen efectos vinculantes que ya fueran estudiadas en el captulo
relativo a la declaracin de voluntad, vale repetir, declaraciones hechas en broma,
escnicas, realizadas con fnes didcticos o por cortesa, o sea, aquellas en las cuales
el agente no desea vincularse jurdicamente y dentro del contexto en el cual se dan,
es notorio y evidente que es as. Como ya se haba adelantado, este supuesto entra
mejor en las fguras de irrelevancia o inexistencia jurdica del negocio
(70)
.
Es vlido el acto jurdico del sujeto que no ha podido manifestar su vo-
luntad por causas atribuibles a su persona? El art. 219.1 c.c. es claro al esta-
blecer que el acto jurdico es nulo cuando falta la manifestacin de voluntad del
agente; sin embargo, no prescribe nada respecto de la situacin en la cual el mismo
agente, rectius: sujeto, es el que se puso en la situacin que le gener la manifes-
tacin de voluntad. El caso que motiva este cuestionamiento es el siguiente: El
31.03.03 un consumidor denunci a un banco por presunta infraccin a la Ley de
Proteccin al Consumidor. En su denuncia seal que el 13.08.02 entre las 2:00 y
las 4:00 horas fue dopado y bajo ese estado, terceros utilizaron su tarjeta de crdito,
efectuando consumos por un monto ascendente a S/. 4,760.00, el mismo que excede
el lmite de su lnea de crdito. No obstante el denunciante seal que las frmas que
aparecen en los vouchers de los consumos efectuados no son suyas, s lo eran, in-
cluso, en todos los vouchers fgura su huella digital. Qu pas? De la denuncia po-
licial efectuada en la Comisara de San Borja, presentada por el propio consumidor,
se desprende que estuvo bebiendo (cerveza y vodka, tal como lo declara) hasta la
(70) Lina BIGLIAZZI GERI, Umberto BRECCIA, Francesco D. BUSNELLI y Ugo NATOLI, Derecho Civil, Tomo I,
Volumen 2, Hechos y Actos jurdicos, traducido por Fernando HINESTROSA, Universidad Externado de Colombia,
reimpresin, Bogot, 1995, 1030.
26
05:00 de la madrugada y sus amigos lo embarcaron en un taxi y a las 11:30 horas, al
despertarse, constat que del interior de su billetera le haban hurtado su D.N.I. y su
tarjeta de crdito. Agreg, que cuando solicit informacin al Banco respecto de los
lugares donde se haban efectuado las transacciones cuestionadas, le informaron que
se realizaron en dos hostales. La Comisin de Proteccin al Consumidor declar
infundada la denuncia, en atencin a lo siguiente:
de lo anterior y del cuadro de detalle de operaciones efectuadas con la
tarjeta de crdito del denunciante, existen indicios sufcientes para se-
alar que el seor Mesones si bien se encontraba bajo la infuencia de
alcohol al momento de la realizacin de los consumos, este era cons-
ciente de los mismos en la medida que en los vouchers se encuentra
estampada su huella digital.
Respecto a la afrmacin del denunciante que lo doparon para robarle
su tarjeta de crdito, de la documentacin que obra en el expediente
no existen indicios sufcientes que acrediten lo expuesto por el seor
Mesones. Si bien, el denunciante present los resultados de un examen
toxicolgico que le realizaron en la Direccin de Criminalstica de la
Polica Nacional del Per con motivo de la denuncia policial que inter-
puso, dichos resultados no acreditan que el denunciante se encontraba
en estado de inconsciencia al momento en que se efectuaron las tran-
sacciones, puesto que conforme se ha sealado en los prrafos ante-
riores, los consumos materia de denuncia se efectuaron cuando la tar-
jeta se encontraba en posesin del denunciante en estado etlico pero
consciente.
Al respecto, un consumidor razonable comprende, sobre la base de la
informacin existente en el mercado, que existe un riesgo en el empleo
de tarjetas de crdito, como la que es materia de denuncia. En ese sen-
tido, un consumidor razonable tiene como expectativa que el provee-
dor de una tarjeta adopte las medidas de seguridad a efectos de mini-
mizar los riesgos que podran presentarse al usar una tarjeta de crdito,
puesto que una vez que la tarjeta se encuentra en su poder l asumir
desde ese instante la responsabilidad por el uso que se d a la misma.
Por lo expuesto, un consumidor tendra mucho cuidado al momento
de realizar transacciones comerciales con su tarjeta de crdito. As, no
debera exponerse a situaciones que puedan generarle un peligro; es
decir, que atenten su integridad fsica o coaccionen el dominio de su
voluntad.
Conforme se ha sealado en los prrafos anteriores, el seor Mesones
por propia voluntad se expuso a una situacin de riesgo al haber estado
libando licor hasta la madrugada en posesin de su tarjeta de crdito,
con la cual se efectuaron los consumos que ahora cuestiona.
Por ejemplo, una persona que consume alcohol y maneja es conscien-
te que de ocurrir algn accidente mientras conduce su vehculo bajo
ese estado, ser responsable por las consecuencias de este. Asimismo,
una persona que efecta transacciones con una tarjeta de crdito ya sea
27
bajo la infuencia de alcohol o no, es responsable por los consumos
que se efectan con ella, salvo que al haber sido vctima de un robo,
hubiera bloqueado la tarjeta de inmediato.
Cmo se hubiera resuelto este problema con la normatividad del Cdigo
Civil? En materia contractual contamos con el art. 1327 c.c., el cual prescribe que:
El resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra po-
dido evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario.
En lo que a responsabilidad extracontractual se refere, el art. 1974 c.c. estable-
ce que:
Si una persona se halla, sin culpa, en estado de prdida de conciencia,
no es responsable por el dao que causa. Si la prdida de conciencia
es por obra de otra persona, esta ltima es responsable por el dao que
cause aquella.
El principio que se debe extraer es que, si bien el acto jurdico sera nulo por
falta de manifestacin de voluntad del sujeto, excepcionalmente, el acto ser vlido
si el propio agente es el causante de dicha situacin. El argumento que fundamenta
esta afrmacin es el a simili: en efecto, si bien es cierto que el art. 1974 c.c. prev
la situacin intencional de generar la prdida de conciencia en materia extracon-
tractual, sancionando con responsabilidad al sujeto daante, creo que la actio libera
in causa
(71)
es plenamente aplicable en materia de validez del acto jurdico. Ambas
situaciones son sustancialmente similares, siendo incongruente tratarlas de distinta
manera.
1.2. LA NULIDAD POR HABER REALIZADO EL ACTO CON UNA PERSONA
ABSOLUTAMENTE INCAPAZ
Se debe tener presente que, al cumplir los 18 aos, existe una presuncin rela-
tiva de capacidad de ejercicio, la cual puede interpretarse (ms all de lo evidente)
del art. 42 c.c. No se debe olvidar que la regla es la capacidad de ejercicio y la
excepcin es la incapacidad. Cuando el Cdigo Civil se refere al incapaz o al in-
terdicto se est aludiendo a una persona que ha sido declarada judicialmente como
(71) As, a propsito de la responsabilidad extracontractual, se sostiene que, si hubiese culpa precedente, dice ORGAZ,
aunque no en el momento del acto ilcito, aquella basta para la imputabilidad (actio libera in causa). Esta condicin
no ha de entenderse como referida solamente al propsito de colocarse en situacin de inconsciencia, pues basta la
falta de prudencia, o la situacin del que pudiendo prever la prdida de voluntad no lo previ y desde tomar las pre-
cauciones del caso (ingiri bebidas irrefexivamente; us estupefacientes sin prescripcin mdica; se dej hipnotizar)
(Santos CIFUENTES, con la colaboracin de Manuel O. COBAS y Jorge A. ZAGO, Negocio jurdico. Estructura.
Vicios. Nulidades, 1. reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 1994, 105).
28
tal y, consiguientemente, tiene representacin legal. Se consideran absolutamente
incapaces de ejercicio (art. 43 c.c.):
a) Los menores de diecisis aos, salvo para los actos especifcados por la
ley. Estos supuestos ya fueron individualizados en el captulo relativo a
los elementos esenciales del acto jurdico. A propsito del art. 1358 c.c.,
se explica que sera absurdo, por decir lo menos, que un menor de edad
tenga que ser acompaado por su padre o su madre para ir de compras a
cualquier establecimiento comercial. Si nos ciramos estrictamente a las
reglas de la incapacidad, sin un precepto como el comentado, esa adquisi-
cin sera nula, lo que ciertamente no se compadece con las exigencias de
la vida cotidiana
(72)
. Qu son necesidades ordinarias de la vida dia-
ria?, aquellas que es necesario o conveniente satisfacer para el desarrollo
normal de las actividades cotidianas, que ataen bien sea al sustento o bien
a la educacin, el vestido, la recreacin, el deporte, etc. Si entendemos el
contrato como un fenmeno social, toda persona, as sea incapaz, necesita
relacionarse con otras personas para obtener, a travs del contrato, la
satisfaccin de necesidades
(73)
. Se agrega que, una circunstancia que in-
fuye tambin fuertemente en la conveniencia de permitir a los incapaces la
celebracin de contratos es el creciente auge del fenmeno de la contrata-
cin en masa, que muchas veces se presenta bajo el manto de las relaciones
contractuales de hecho. El incapaz no puede verse excluido de este trfco,
que versa sobre la provisin de bienes y servicios indispensables para la
vida cotidiana de todos, capaces e incapaces, como son el uso de los trans-
portes pblicos, la asistencia a espectculos, las compras en los almacenes
de autoservicio, etc.
(74)
. En mi opinin, al ser un criterio tan elstico el de
las necesidades ordinarias de la vida diaria, no debe limitarse al escena-
rio de la micro-contratacin, imaginemos el caso de un estudiante esco-
lar (con discernimiento, se entiende) que quiere comprar una computadora,
contrato que, en aplicacin del art. 1358 c.c. sera perfectamente vlido,
por cuanto no necesariamente se trata de contratos pequeos, simples, do-
msticos o cotidianos, sino que deben tener signifcacin personal y exis-
tencial en el sujeto que los realiza
(75)
.
b) Quien por cualquier causa se encuentre privado de discernimiento. La
voluntad est conformada por dos elementos, a saber, discernimiento, el
cual es la distincin intrnseca que hace el hombre para determinar si de-
sea, o no, hacer algo y, si ese algo es bueno o malo. El otro elemen-
to, es la volicin, que es el acto, la materializacin de tal decisin. Por
(72) Max ARIAS SCHREIBER PEZET, con la colaboracin de Carlos CRDENAS QUIRS, Angela ARIAS SCHREI-
BER MONTERO y Elvira MARTNEZ COCO, Cdigo Civil Peruano de 1984. Exgesis, Tomo I, Librera Studium,
Lima, 1986, 108.
(73) Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, El Contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo
Civil, Vol. XI, Primera Parte, Tomo I, Pontifcia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial, Lima, 1998, 385.
(74) Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, op. cit.
(75) Enrique VARSI ROSPIGLIOSI, Contrato celebrado por incapaces con discernimiento, Comentario al artculo 1358
c.c., en Cdigo Civil Comentado, Tomo VII, Contratos en General, Gaceta Jurdica, Lima, 2004, 100.
29
consiguiente, en el caso de aquella persona privada de discernimiento, que
no puede expresar su verdadera voluntad, lo que se realiza es un acto ca-
rente de una valoracin subjetiva. Es por eso que el derecho protege este
tipo especial de sujetos.
c) Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no pueden expresar su
voluntad de manera indubitable. En otra sede haba advertido que en lo
que a enfermedades mentales se refere, el Cdigo Civil tiene su propia es-
cala, que comienza en el punto mximo de gravedad, que es la falta de dis-
cernimiento, pasando por el retardo mental y el deterioro mental. Este lti-
mo con la caracterstica que impida expresar la libre voluntad. Frente a
ello, surge la siguiente pregunta: Es ms grave la situacin del sordomudo
que no puede expresar su voluntad de manera indubitable (art. 43.2) que
la del que adolece de deterioro mental que le impide expresar su libre vo-
luntad (art. 43.3)? Para el Cdigo Civil, la respuesta es afrmativa, ya que
la primera situacin es regulada bajo el rgimen de incapacidad absoluta
y la segunda bajo la incapacidad relativa. Para nosotros, el tratamiento
debera ser uniforme: independientemente de la causa, la situacin es idn-
tica y si el sujeto no puede expresar su voluntad (libre o indubitable) el
rgimen debera ser el contenido en el art. 43 (incapacidad absoluta para
el Cdigo Civil, rgimen de capacidad de ejercicio restringida en nuestra
propuesta). Distinto es el caso que el deterioro mental no sea impedimento
para manifestar la voluntad. Es por ello que proponemos la fgura del dete-
rioro mental tout court
(76)
.
Un caso que nos puede ayudar a entender las implicancias de este supuesto
de nulidad con la buena (o mala) fe de los terceros, es el siguiente: el represen-
tante legal de un interdicto por incapacidad absoluta celebra con una pareja de es-
posos un contrato preparatorio de compraventa de un inmueble de propiedad
del interdicto, a condicin suspensiva de las resultas del proceso judicial de ne-
cesidad y utilidad con el cual se autorizara la venta. No obstante la sentencia fue
favorable, deba realizarse la tasacin del bien, la cual arroj una valorizacin de
US$ 28,835.00, superior al monto acordado, que era de US$ 15,000.00. Por ello, el
representante legal demand la resolucin del contrato preparatorio por causal so-
breviviente de inejecutabilidad, invocando los arts. 1371 (resolucin) y 1372 c.c.
(efectos de la sentencia que declara la resolucin), la restitucin mutua de las presta-
ciones principales y sus frutos dejados de percibir, as como una compensacin (art.
1288 c.c.). La pareja contesta la demanda, argumentando, entre otros fundamentos,
un abuso de derecho por parte del demandante. El Stimo Juzgado Especializado
en lo Civil de Lima, con resolucin N 33, del 12.09.97 declar fundada en parte
la demanda, ordenando la resolucin del contrato y la restitucin recproca de las
(76) Juan ESPINOZA ESPINOZA, La capacidad civil de las personas naturales. Tutela jurdica de los sujetos dbiles,
Grijley, Lima, 1998, 121.
30
prestaciones, mas no de los frutos, ni tampoco la compensacin. La motivacin es
la siguiente:
conforme a lo previsto por el artculo 1404 del Cdigo Civil, esta-
blece que, la licitud de la obligacin o la posibilidad de la prestacin
o del bien que es objeto de ella en un contrato sujeto a condicin o a
plazo suspensivo, se apreciarn al momento del cumplimiento de la
condicin o del vencimiento del plazo; () Que, si bien es cierto, la
condicin pactada tena el carcter potestativo, dado que, en parte el
cumplimiento de la condicin se encontraba subordinado a la voluntad
del vendedor, quien deba solicitar la autorizacin judicial para vender
el inmueble objeto del contrato, tambin lo es que era el Consejo de
Familia en ltima instancia, quien previo debate entre sus miembros,
tomaba la decisin defnitiva, concediendo o negando la solicitud del
curador, lo que se verifca de la copia certifcada del acta de fojas vein-
tiocho a veintinueve mxime, si se advierte, que fue el Juzgador, quien
en ejercicio de sus atribuciones dispuso la venta del inmueble previa
tasacin y remate, tal como se aprecia de la resolucin que en copia
certifcada obra en fojas treinta y ocho y treinta y nueve; () Que,
en consecuencia, al no haberse verifcado la condicin, tratndose de
un contrato vlido, dado que, si bien es cierto, para enajenar un bien
propiedad de un incapaz de conformidad con el artculo 568 acorde
con el artculo 531 del Cdigo Civil, se requiere de autorizacin ju-
dicial, tambin lo es que la efcacia del acto jurdico celebrado se en-
contraba suspendido por efecto de la condicin pactada, es decir, que
la titularidad del inmueble materia de litis, no poda ser objeto de
transferencia hasta el cumplimiento de la condicin, mxime, si los
compradores tenan conocimiento de que el curador no tena faculta-
des plenas para disponer del inmueble propiedad de su representado,
lo que se infere del propio texto de la clusula en cuestin, a la cual
se sometieron desvirtundose los fundamentos expresados por los de-
mandados en su contestacin, al afrmar que desconocan que el cura-
dor haya tenido facultades para disponer del inmueble por tales razo-
nes, la no verifcacin de la condicin constituye en s misma causal
de resolucin; () Que, respecto de la procedencia de la restitucin
de prestaciones mutuas; en conformidad con el artculo 1372 segun-
do y tercer pargrafos del Cdigo Sustantivo, sobre las consecuencias
de la resolucin contractual, sealan que, los efectos de la sentencia
se retrotraen al momento en que se produce la causal que la motiva,
debiendo restituirse las prestaciones en el estado que se encuentran; si
ello no fuera posible debe reembolsarse en dinero el valor que tenan
en dicho momento, siendo ello as, resulta procedente que las partes se
restituyan recprocamente el precio y el objeto del contrato, esto son
los ocho mil dlares americanos recibidos por el demandante como
pago a cuenta del precio con sus respectivos intereses legales y que
los demandados restituyan el inmueble sub-litis; () Que, respecto
del pago de frutos dejados de percibir por el uso del bien; se advierte,
que si bien es cierto, el accionante, tal como expresa en su demanda,
31
entreg a los demandados la posesin del inmueble el dieciocho de
Junio de mil novecientos noventa y uno, tambin lo es, que la efca-
cia de la compra venta estuvo supeditada a condicin suspensiva, la
que no se verifc por causas no imputables a las partes, conforme a lo
anotado en el octavo considerando de la presente resolucin por lo que
devino en imposible la ejecucin de las obligaciones mutuas, esto es,
la cancelacin total del precio y la transferencia defnitiva del inmue-
ble, mxime, si el demandante no ha acreditado con documento algu-
no haber puesto en conocimiento la causal sobreviniente de resolucin
a los demandados por efecto de la no verifcacin de la condicin, que
resulta sustancial a fn de verifcar el incumplimiento de los deman-
dados al requerimiento formulado y a partir de esa fecha realizar el
cmputo para los efectos del pago por concepto de frutos, por el uso
indebido del inmueble sub-judice, al haberse determinado la resolu-
cin del contrato, mxime, si por otro lado, el demandante no ha pro-
bado en ninguna forma haber puesto a disposicin de los demandados
el dinero por concepto de pago a cuenta del precio, prestacin que le
corresponda devolver, hechos por los cuales este extremo no resulta
amparable y por ende la compensacin de la deuda solicitada (el su-
brayado es mo).
La Tercera Sala Civil de la Corte de la Corte Superior de Justicia de Lima, con
resolucin del 30.01.98, confrm la decisin de primera instancia, precisando que:
respecto al pago de frutos dejados de percibir por el uso del bien, es
de advertirse de autos que la causal sobreviniente que para el Juez de
la causa deriva en la resolucin del contrato de compra venta y clu-
sulas adicionales, no se origin del acto perturbatorio de iniciativa de
los compradores sino de mandato judicial, extrao totalmente al desa-
rrollo del contrato y sin control de aquellos, de manera que no puede
califcarse el uso del inmueble como indebido ni obligrseles a pagar
por una posesin legtima y de buena fe.
Adicionalmente, al momento de inscribir la interdiccin, se descubri la ins-
cripcin de un acto jurdico de garanta hipotecaria, en mrito a un poder que
otorgaba el propio incapaz a la pareja en cuestin. Por tal motivo, el representante
interpone una demanda en contra de ellos, un laboratorio y un banco, solicitanto la
nulidad ex art. 219.2 c.c., la cancelacin del asiento registral y adems una indem-
nizacin por dao emergente, lucro cesante y dao moral. El Vigsimo Segundo
Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, con
resolucin del 01.08.97, declar fundada la demanda, en atencin a que:
el otorgante del poder especial no se encontraba en uso de sus facul-
tades dada la insania mental del mismo, que le impeda efectuar cual-
quier acto jurdico que tuviera validez plena en relacin a los derechos
civiles regulados en el artculo tercero del Cdigo Civil, pues haba
sido declarado interdicto por el Vigsimo cuarto Juzgado Especializado
Civil de Lima; () que, conforme lo establece el inciso segundo del
32
artculo doscientos diecinueve del Cdigo Sustantivo, los actos jurdi-
cos realizados por persona incapaz son nulos, por cuanto al celebrarse
dichos actos jurdicos el otorgante se encontraba privado de discerni-
miento, siendo dichos actos nulos de puro derecho y que es materia de
la presente accin (el subrayado es mo).
En lo que se refere a la reparacin civil, se orden el pago solidario de US$
10,000.00, motivando que:
conforme lo seala el artculo mil novecientos sesentinueve del
Cdigo Civil; aquel que por dolo o culpa causa un dao est obligado
a indemnizarlo, que en el caso de autos se acredita que los demandados
actuaron con dolo, en razn que tenan conocimiento de la incapaci-
dad del otorgante de los actos jurdicos respectivos; () que, asimismo
quien causa perjuicio o dao moral a otro deber resarcir e indemnizar
considerando su magnitud y el menoscabo producido a la vctima o su
familia, as lo precepta el artculo mil novecientos ochenta y cuatro
del Cdigo Sustantivo.
La Sub Sala A de la Sala Civil Corporativa Especializada en Procesos de cono-
cimiento y Abreviados de la Corte Superior de Justicia de Lima, confrm la deci-
sin de primera instancia, revocando el monto, ordenando que se pague en moneda
nacional, con intereses legales. Se advierte que:
en el presente caso, se ha limitado a expresar genricamente la co-
misin de dao al impedirse ejercitar el derecho de propiedad sobre el
inmueble, sin sustentar en qu consiste el lucro cesante, sin acreditar el
mismo.
() Que, no obstante, el juzgador debe fjar el monto de la indemni-
zacin con valoracin equitativa, cuando el resarcimiento del dao no
pudiera ser probado en su monto preciso, correspondiendo, adems,
en el presente caso, dada la naturaleza de las pretensiones principales
demandadas, indemnizar el dao moral.
La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con
sentencia del 13.08.99 (Cas. N 2356-98 Lima) J3 , ampar el recurso de casacin
interpuesto por el banco, fjndole la obligacin de pago en la suma de mil nuevos
soles, en atencin a que:
el Banco recurrente funda su recurso de casacin en que cuando ob-
tuvo la garanta hipotecaria an no estaba inscrito el nombramiento del
curador del demandante y que de acuerdo con el artculo ciento sesenta
del Reglamento General de los Registros Pblicos, lo que se presume
es que toda persona tiene conocimiento de los asientos registrales, no
de los documentos que dieron origen a la inscripcin y que no es ne-
cesario para tener buena fe registral que el interesado conozca todo el
contenido de una escritura pblica que dio origen a la inscripcin, tan
solo basta verifcar los datos que aparecen en el asiento registral, por lo
33
que sostiene se han inaplicado los artculos dos mil doce, dos mil ca-
torce, dos mil treinticuatro y dos mil treinta y cinco del Cdigo Civil;
() Que, el artculo dos mil doce del Cdigo Civil recoge literalmente
el contenido del artculo quinto del Ttulo Preliminar del Reglamento
General de los Registros Pblicos, y contiene el principio de publici-
dad, al establecer que toda persona tiene conocimiento del contenido
de las inscripciones, y el artculo dos mil trece del mismo Cdigo esta-
blece que el contenido de las inscripciones se presume cierto y produce
todos sus efectos mientras no se rectifque o declare judicialmente su
invalidez. El primero contiene una presuncin jure et de iure, el se-
gundo una presuncin juris tantum; en otras palabras, todos conocen
el contenido de las inscripciones, y su contenido ser cierto mientras
no se declare lo contrario; () Que, en consecuencia, el artculo dos
mil doce del Cdigo Civil tiene que complementarse con lo dispuesto
en el artculo ciento ochenta y cuatro del Reglamento General de los
Registros Pblicos, el que establece que a fn de asegurar la publici-
dad de los Registros, los funcionarios de los mismos estn obligados
a manifestar a toda persona, los libros, los ttulos archivados, ndices
y dems documentos que obran en las ofcinas registrales; () Que, la
exposicin de motivos del artculo dos mil doce, bajo comento, con-
frma esta apreciacin, al sostener que la presuncin cerrada de cono-
cimiento del contenido registral, encierra solo un aspecto parcial de la
publicidad al sostener una fccin legal, pues su aplicacin aislada sin
otorgar la posibilidad efectiva de acceso al Registro implicara un gra-
ve problema, referido al hecho de que las personas no puedan mate-
rialmente conocer aquello que la Ley presume de su conocimiento y
que la primera publicidad, a la que podemos llamar sustantiva, no es
posible considerarla sin que exista ampliamente garantizada la segun-
da, es la que se puede llamar procesal artculo ciento ochenta y cua-
tro del Reglamento General de los Registros Pblicos; (Exposicin de
Motivos Ofcial del Cdigo Civil, Registros Pblicos, Lima, mayo de
mil novecientos noventa y ocho Jack Bigio Chrem, pgina ciento no-
ventiuno); () Que, esto determina que forman parte de la publicidad
de los Registros Pblicos, los ttulos archivados, lo que guarda con-
cordancia con el artculo ciento sesenta del Reglamento antes citado,
porque como el asiento registral es solamente un resumen, en el que
consta el ttulo que da origen al asiento, dicho ttulo est a disposicin
a toda persona, porque forma parte del asiento y de la publicidad de los
registros; () Que, por ello y a fn de asegurar la buena fe registral,
no solo es necesario leer el resumen del asiento registral, sino tomar
conocimiento del ttulo archivado que le dio origen, ms aun cuando el
artculo ciento ochenta y cinco del Reglamento dispone que para con-
seguir la manifestacin de los libros y dems documentos, no se re-
quiere tener inters directo o indirecto en la inscripcin o documentos,
no expresar el motivo o causa por las cuales se solicitan; () Que, en
el caso de autos el inmueble que se hipotec al Banco recurrente, cons-
taba en el registro que el garante lo obtuvo en divisin y particin con
sus condminos en la escritura pblica de catorce de octubre de mil
34
novecientos ochentisis; ante el Notario Ramn Espinosa Garreta y en
dicha escritura consta que el garante tena la condicin de incapaz; por
lo que el Juzgado tuvo que aprobar la divisin y particin; () Que, si
el Banco recurrente hubiera tenido el cuidado de examinar el ttulo que
dio origen al asiento, hubiera conocido la incapacidad del demandante
y que el supuesto poder que l haba otorgado no tena validez por di-
cha razn y como consecuencia de ello no se poda hipotecar el inmue-
ble, sin autorizacin judicial, de donde resulta que basado en su propia
negligencia, el Banco recurrente no puede alegar la buena fe registral,
por lo que no son aplicables los artculos dos mil doce, dos mil cator-
ce, dos mil treinta y cuatro y dos mil treinta y ocho del Cdigo Civil;
() Que esta tesis doctrinaria coincide con lo expuesto por la tratadis-
ta y profesora de derecho de la Pontifcia Universidad Catlica del Per
doctora Elena Vivar Morales en su obra La Inscripcin Registral de la
Propiedad Inmueble del Per Tomo I, pgina cuaretisis y lo expues-
to por el doctor Luis Alberto Aliaga Huaripata en su artculo Apuntes
Sobre el Principio de Publicidad En El Derecho Registral Peruano
publicado en la Revista del Colegio de Notarios de Lima, ao stimo,
nmero siete, Lima mil novecientos noventa y siete, pgina ochenta y
nueve; () Que, respecto al artculo mil novecientos setenta de dicho
Cdigo, relativo a la responsabilidad objetiva o sea al dao causado me-
diante un bien o una actividad riesgosa o peligrosa, que no es el caso de
autos, por lo que no resulta aplicable; () Que, en cambio el artculo
mil novecientos setentitrs del Cdigo Sustantivo dispone que si la impru-
dencia solo hubiera concurrido en la produccin del dao, la indemni-
zacin ser reducida por el Juez, segn las circunstancias; () Qu, el
Banco recurrente pudo prever la condicin de incapaz del demandante
y al no hacerlo actu con negligencia e imprudencia, por lo que es po-
sible la reduccin de la indemnizacin (el subrayado es mo).
Estas decisiones motivan las siguientes refexiones:
a. En el primer proceso se presenta un problema interpretativo: no obstante
se pact expresamente una condicin suspensiva, en la prctica era reso-
lutoria, por cuanto los compradores vivan en el inmueble pre-vendido.
De ah que el juez diga que la no verifcacin de la condicin constituye
en s misma causal de resolucin. En estos casos, ms all de la redaccin
del documento, hay que observar lo que prima en la realidad de las cosas.
Evidentemente, al no verifcarse la condicin, los efectos provisorios del
contrato se resolvieron.
b. En el segundo proceso se incurre en error al invocar el art. 3 c.c.: este se
refere a la capacidad de goce y no a la de ejercicio, que es la que se afecta
en una declaratoria de interdiccin. El problema no queda ah: no obstante
se trata de un sujeto afecto de incapacidad absoluta, y la invocacin co-
rrecta es el art. 219.2 c.c., no se entiende porqu se invoca el supuesto de
privacin de discernimiento (que encajara en el art. 219.1 c.c.).
35
c. El razonamiento que el art. 2012 c.c. establece, por regla general, una pre-
suncin de conocimiento, incluso respecto de los ttulos archivados y no
del asiento registral es, por decir lo menos, temeraria. En la exposicin
de motivos ofcial se hace mencin al (ya derogado) art. 160 del anti-
guo Reglamento General de los Registros Pblicos, aprobado por Ofcio
N 1053-68, del 29.05.68, el cual prescriba que:
Cada asiento de inscripcin contendr, en resumen, los datos que se-
ale el reglamento respectivo o la Junta de Vigilancia y en todo caso, el
nombre y denominacin del cargo del funcionario pblico que otorg
el ttulo, el da y hora en que fue presentado, con indicacin del tomo
y nmero del asiento del Diario respectivo y el monto de los derechos
cobrados (el subrayado es mo).
Se sostiene que la expresin en resumen hace que se deban consultar los ttulos
archivados, por cuanto la totalidad de la informacin no est en los asientos y la pu-
blicidad registral alcanza a toda la documentacin (lo inscrito y tambin lo que no
ha sido inscrito). Ac el operador jurdico oscila entre lo que regula Cdigo Civil y
el actual Reglamento Nacional de los Registros Pblicos, aprobado mediante Resolucin
del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 195-2001-SUNARP/SN, del
19.06.01 y cuyo T.U.O. fuera aprobado mediante Resolucin del Superintendente
Nacional de los Registros Pblicos N 079-2005-SUNARP/SN, del 21.03.05. En
efecto, el art. 2014 c.c. norma que:
El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de
persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo, man-
tiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se
anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no
consten en los registros pblicos.
La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca
la inexactitud del registro.
Por otro lado, el art. VIII del T.P. del nuevo Reglamento, precisa que:
La inexactitud de los asientos registrales por nulidad, anulacin, re-
solucin o rescisin del acto que los origina, no perjudicar al tercero
registral que a ttulo oneroso y de buena fe hubiere contratado sobre la
base de aquellos, siempre que las causas de dicha inexactitud no cons-
ten en los asientos regstrales.
As, nos encontramos frente a dos tipos de fe pblica registral: el que va
hasta las causas que no consten en los Registros Pblicos (delimitado por el
Cdigo Civil) y el que tiene su lmite en los asientos registrales (establecido en
el Reglamento de los Registros Pblicos). La primera genera la interpretacin que,
forzosamente, tengan que analizarse, incluso, los ttulos archivados.
36
d. Convengo que esta ltima interpretacin, implica recalifcar un ttulo
ya califcado por el registrador y, a su vez restarle importancia y efcacia
al contenido de los asientos registrales
(77)
, lo cual genera el establecer
un nuevo elemento de inseguridad jurdica
(78)
. Doctrina registral afr-
ma que sin dejar de reconocer que nuestro sistema de transmisiones patri-
moniales es causalista (no abstracto), somos de la opinin que, a los efec-
tos de la proteccin de los terceros registrales, la bsqueda de posibles
inexactitudes registrales debera limitarse a los asientos registrales y no
a los ttulos archivados. Ello en atencin a la rigurosa califcacin registral
existente en nuestro sistema a cargo de un profesional del derecho, y al
asiento registral que es ms que un simple resumen del ttulo, al determi-
nar la nueva situacin jurdica derivada
(79)
. Se sostiene que la naturaleza
de los ttulos archivados defnitivamente no es jurdica, debido a que esta
funcin la cumple el asiento de inscripcin, por cuanto el principio de le-
gitimacin solamente se encuentra referido a los asientos de inscripcin.
Por lo tanto su carcter es ms bien de tipo administrativo, debido a que su
contenido no va a producir efecto erga omnes, mientras no sea incorporado
al asiento
(80)
. Por ello, aceptar que deben prevalecer los ttulos archivados
frente al asiento registral, hace que las ventajas de contar con un siste-
ma de inscripcin (y no de transcripcin como en Francia), es decir, que a
partir de la presentacin de un ttulo formal en el Registro, el registrador
extienda un asiento que constituye el extracto de los aspectos que interesa
publicitarse para los efectos de oponibilidad, se diluyen. Y es que, si para
efectos de ampararme en la fe del registro, debo indagar necesariamente en
el contenido del ttulo archivado, el asiento resulta ms bien un mero refe-
rente de lo que resulta oponible y su utilidad es meridiana o casi nula pues
no tiene efectos sustantivos, o dicho en otros trminos, el asiento registral
no tiene virtualidad sufciente para constituirse en un ente de oponibilidad
plena. Sobre esa base entonces, los costos de transaccin se vuelven suma-
mente altos, pues el registro publica situaciones jurdicas cuyo haz de esti-
pulaciones que las confguran estn desperdigadas en todo el ttulo formal.
En suma que cada quien interprete lo que le es oponible!
(81)
. Se sostiene
(77) Juan Carlos ESQUIVEL OVIEDO, Recuperacin de la preferencia perdida por nulidad del asiento de cancelacin.
Consecuencia de la extensin de la publicidad registral al ttulo archivado, en Dilogo con la Jurisprudencia, N 85,
Ao 11, Gaceta Jurdica, Lima, octubre 2005, 248.
(78) Como observa Jorge Luis GONZALES LOLI, Nuevo Reglamento General de los Registros Pblicos. Comentarios,
Gaceta Jurdica, Lima, 2002, 76.
(79) Luis ALIAGA HUARIPATA, Principio de fe pblica registral, Comentario al artculo 2014 c.c., en Cdigo Civil
Comentado, Tomo X, Responsabilidad Extracontractual. Prescripin y Caducidad, Registros Pblicos. Derecho In-
ternacional Privado. Ttulo Final, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, 421. El autor agrega que esta posicin a favor del
asiento y su plena autonoma como documento pblico que contiene la situacin registral, permitira ahorrar tiempo y
reducir costos en el estudio de ttulos, labor que actualmente se ha tornado excesivamente compleja y onerosa debido
a las circunstancias anotadas (cit.).
(80) Fernando TARAZONA ALVARADO, Algunas consideraciones referentes a la fe pblica registral, en Dilogo con la
Jurisprudencia, N 61, Ao 9, Gaceta Jurdica, Lima, octubre 2003, 66.
(81) Marco BECERRA SOSAYA, Los alcances de la publicidad material emanada del Registro de Predios. Una nueva
forma de hacer estudio de ttulos en el Per, en Dilogo con la Jurisprudencia, N 92, Ao 11, Gaceta Jurdica, Lima,
mayo 2006, 274.
37
que, con la precisin hecha por el art. VIII T.P. del nuevo Reglamento de-
bera quedar zanjada la problemtica de la interpretacin de los alcances
del trmino registros pblicos, generado por la redaccin del artculo
2014 del Cdigo Civil, en el sentido de entenderse referido a los asientos
registrales
(82)
.
e. En sentido contrario a la doctrina registral mayoritaria, se explica que esta
se basa en la tesis de la inscripcin sustantiva, la cual entiende que:
- El contenido del documento y el contenido de la inscripcin son dis-
tintos. Se disocia el ttulo (negocio documentado donde consta la ad-
quisicin del derecho) del asiento (derecho derivado del ttulo).
- Solo el asiento afecta a terceros
(83)
. Ahora bien, este sistema es
el que rige en Alemania, en el cual el sistema de transferencia de
la propiedad es diverso al nuestro, por cuanto en aquel el nego-
cio real abstracto sumado a la inscripcin, produce como efecto
la transferencia de la propiedad o de cualquier otro derecho real, que-
dando desligado del negocio causal. Uno y otro tienen vida indepen-
diente y, en consecuencia, dentro de los lmites del sistema jurdico
alemn, s resulta admisible que el asiento (constatacin de la trans-
ferencia de propiedad) se disocie del ttulo. A esta situacin se agre-
ga el hecho que la inscripcin tiene el carcter constitutivo. Dentro del
sistema alemn, el negocio causal (de compraventa) vendra a ser el
ttulo, completamente desligado del negocio abstracto de atribucin
que se publica a travs del asiento
(84)
. Por ello se afrma que las
grandes diferencias que existen entre el sistema descrito y el peruano
(en realidad, la diferencia es generalizada con todos los otros derechos
europeos o latinoamericanos) hacen inaplicable en nuestro medio la
teora de la inscripcin sustantiva
(85)
. Los argumentos que se mane-
jan son los siguientes:
i) El asiento no tiene vida propia por que est conectado causalmente con
el ttulo que le dio origen
(86)
.
ii) Si el asiento registral contiene toda la informacin relevante, entonces
cabe preguntarse: para qu seguir archivndose el ttulo si no cum-
ple ninguna funcin de oponibilidad?
(87)
.
iii) Solo en un sistema como el alemn, basado en el principio de abstrac-
cin de los actos de enajenacin, podra decirse que el asiento se in-
dependiza del ttulo, y vive al margen de este
(88)
.
(82) Martha SILVA DAZ, Por qu la presuncin de conocimiento del contenido de las inscripciones no comprende a los
ttulos archivados?, en Actualidad Jurdica, Tomo 145, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre 2005, 44.
(83) Gunther GONZALES BARRN, Tratado de Derecho Registral Inmobiliario, Jurista Editores, Lima, 2002, 105.
(84) Gunther GONZALES BARRN, op. cit., 107 y 108.
(85) Gunther GONZALES BARRN, op. cit., 108.
(86) Gunther GONZALES BARRN, op. cit.
(87) Gunther GONZALES BARRN, op. cit., 109.
(88) Gunther GONZALES BARRN, op. cit.
38
Si bien es cierto que el sistema alemn se basa en el principio de abstrac-
cin y el peruano es causalista, a nivel registral nacional se presenta un sis-
tema, si se me permite la expresin hbrido, en el cual, aunque no haya
una desvinculacin total del asiento registral y del ttulo, por seguridad de
trfco (lo cual buena o mala sera una opcin interpretativa), se debera
entender que el asiento registral es el signo de conoscibilidad que posibilita
individualizar la titularidad de las situaciones jurdicas erga omnes.
f. En mi opinin la regla general es, entender la presuncin de conocimiento
del art. 2012 c.c. hasta el lmite de los asientos registrales (no se olvide
que el propio tenor del artculo hace referencia expresa al contenido de
las inscripciones). La excepcin y, por ello hay que ser sumamente cauto
en su aplicacin (y la carga de la prueba pesar en quien la invoque y no
se aplicar presuncin ni conjetura alguna), es la mala fe del tercero ad-
quirente, la cual, evidentemente tiene que ir ms all del contenido de los
asientos registrales.
g. La argumentacin que si el banco recurrente hubiese tenido el cuidado de
examinar el ttulo que dio origen al asiento, hubiera conocido la incapa-
cidad del demandante y que el supuesto poder que l haba otorgado no
tena validez por dicha razn y como consecuencia de ello no se poda hi-
potecar en inmueble, sin autorizacin judicial, de donde resulta que basado
en su propia negligencia, el banco recurrente no puede alegar la buena fe
registral, no es satisfactoria. En este caso, los vocales supremos estn ba-
sndose en meras conjeturas y estas, evidentemente sucumben frente a lo
que consta en los asientos registrales. Ntese que ello resulta de particular
importancia porque no solo se est resolviendo un problema de oponibili-
dad, sino de responsabilidad civil derivada por no haber analizado bien
los ttulos.
h. As y todo, la invocacin del art. 1969 c.c. es impertinente para el labo-
ratorio y el banco. Al tratarse de personas jurdicas, se debera aplicar el
art. 1981 c.c., ya que han actuado a travs de sus dependientes. Tambin
es impertinente la invocacin del art. 1973 c.c., ya que la imprudencia
a la cual se refere es a la de la vctima y no a la del banco-daante (como
mal entienden los vocales supremos y el recurrente). En todo caso, debi
aplicarse el art. 1978 c.c. (responsabilidad por ayudar o incitar al dao). En
ninguna de las instancias se indica si la responsabilidad es o no solidaria.
1.3. LA NULIDAD POR IMPOSIBILIDAD MATERIAL O JURDICA DEL OB-
JETO DEL ACTO JURDICO O POR SU INDETERMINABILIDAD
Se afrma que la imposibilidad fsica (natural o material) se verifca cuando el
contrato tiene por objeto cosas que no son existentes en la naturaleza o actividades
materialmente irrealizables.
39
La imposibilidad jurdica depende, en cambio, de una valoracin normativa,
no de disfavor por la violacin de los principios fundamentales del ordenamiento
(ilicitud), sino de indiferencia, que se verifca cuando el ordenamiento considera
determinados intereses, aunque lcitos, no merecedores de tutela jurdica, en cuanto
meramente lcitos o solo socialmente relevantes. Esta se confgura, en otros trmi-
nos, cuando el objeto del contrato consiste en bienes o comportamientos respecto a
los cuales el ordenamiento no permite la constitucin de de relaciones jurdicas.
La imposibilidad debe ser valorizada de manera objetiva y absoluta; debe ser
originaria, o sea que se remonte al momento de la estipulacin y debe tener carcter
defnitivo: se refere al momento de la produccin de los efectos, de tal manera que,
por ejemplo, un contrato sometido a una condicin suspensiva o a un plazo es vli-
do si la prestacin, inicialmente imposible, se torna imposible antes de la realizacin
de la condicin o del vencimiento del plazo (de efcacia)
(89)
.
Como se advirtiera en el captulo respectivo a los elementos esenciales del
acto, el objeto del acto (al menos para el Cdigo Civil) es la relacin o la situacin
jurdica y, en algunos supuestos (justamente cuando se menciona el requisito de la
determinabilidad), el bien materia de la relacin o situacin jurdica. Sin embargo,
cabe preguntarse si habra alguna diferencia entre el criterio de la imposibilidad
jurdica y el de la ilicitud. Por ejemplo, vender Macchu Picchu o un rin o ca-
sarse con una persona ya casada, encajan tanto en lo jurdicamente imposible y lo
ilcito. As, se entiende que el objeto del contrato es ilcito cuando es contrario a
normas imperativas, al orden pblico o a las buenas costumbres. La ilicitud debe ser
evaluada al momento en el cual el contrato ha sido estipulado y en base a la norma-
tiva vigente en aquel momento
(90)
. Autorizada doctrina sostiene que el negocio es
ilcito cuando tiende a realizar un resultado contrario por normas o principios inde-
rogables. Se puede tratar de normas imperativas de ley, de principios fundamentales
e inderogables del ordenamiento jurdico (orden pblico), o de convenciones mora-
les comnmente aceptadas (buenas costumbres)
(91)
. Frente a ello se observa que el
concepto de ilicitud expresa una contradiccin del contrato al ordenamiento jurdico
ms fuerte de aquella expresada por su contrariedad a las normas imperativas: la
frmula denota reproche por el resultado que, con el contrato, las partes se propo-
nen realizar
(92)
.
Esto se agrava cuando en lnea terica y ms an en el examen de los su-
puestos concretos, resulta un tanto difcil operar una distincin cierta entre los
conceptos de causa y objeto del contrato y la diferencia aumenta cuando nos move-
mos en el terreno de la ilicitud.
(89) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 227 y 228.
(91) Pietro TRIMARCHI, Istituzioni di Diritto Privato, dcimo quinta edicin, Giuffr, Milano, 2003, 195.
(92) Francesco GALGANO, Il negozio giuridico, segunda edicin, Giuffr, Milano, 2002, 282.
40
Se ha propuesto, al respecto, el siguiente criterio distintivo general: se tendra
licitud de la causa (y no del objeto) cuando resulte ilcito el intercambio de las pres-
taciones, aunque estas, consideradas en si mismas, seran vlidamente deducibles en
el contrato, como sucede cuando se paga a un funcionario pblico para que cumpla
un acto que entra en los deberes de su funcin (). En esta hiptesis, la dacin de
dinero, por un lado y el desenvolvimiento de las propias funciones por el otro, sin-
gularmente consideradas, son lcitas; sin embargo, es ilcito el intercambio.
Se tendra, en cambio, ilicitud del objeto cuando la prestacin o el bien dedu-
cido sean directa e inmediatamente ilcitos y, por consiguiente, prohibidos por el
ordenamiento jurdico
(93)
. Aunque se advierte que ello se da en teora: en prctica
es muy difcil, por no decir imposible, identifcar un caso de este tipo; y la hiptesis
de la causa ilcita acaba con ser absorbida por aquella del objeto ilcito o por aque-
lla del objeto (jurdicamente) imposible
(94)
. Autorizada doctrina no ha vacilado en
afrmar que a menudo el concepto de causa ilcita se presenta casi como una copia
(doppione) del concepto de objeto ilcito. La ilicitud del objeto (esto es, de la presta-
cin contractual) repercute en la causa, hacindola, a su vez, ilcita
(95)
.
En lo que respecta a la nulidad por falta de determinacin o no deter-
minabilidad del objeto, se advierte que el objeto es determinado cuando el
contrato ofrece una indicacin sufciente, bajo un doble aspecto, cuantitativo y
cualitativo; no es necesario que el objeto sea indicado con absoluta precisin,
basta que sea clara la voluntad de las partes, incluso haciendo recurso a las re-
glas hermenuticas.
Es, en cambio, determinable, cuando sea individualizable en base a criterios
objetivos (por ejemplo, clculos aritmticos) o cuando las partes hayan previsto el
procedimiento mediante el cual se llega a su determinacin. En este caso, los actos
dirigidos a este fn son actos debidos.
Se ha considerado que cuando los contrayentes no lleguen a un acuerdo sobre
la determinacin prevista, esta podra ser operada por el juez con valoracin equita-
tiva. Consiguientemente, cuando las partes hayan pactado que algn elemento del
contrato deba ser determinado en un momento sucesivo a la estipulacin, tal deter-
minacin resultara posible incluso ab externo, mediante una valoracin equitativa
del juez
(96)
. Como ejemplos se ponen: cuando en un contrato de prestacin de servi-
cios, estos sean indicados de manera absolutamente genrica, cuando en el contrato
de sociedad no se indique el tipo societario o no determine sufcientemente el objeto
(94) Francesco GALGANO, op. cit., 287.
(95) Pietro TRIMARCHI, op. cit., 192.
41
social, entre otros
(97)
. En el caso de las garantas omnibus, se considera que si bien
ha sido prestada para una obligacin de monto indeterminado, es sin embargo vlida
si el objeto es determinable
(98)
.
En doctrina se distingue la determinabilidad en sentido lato y en sentido es-
tricto: en la primera no debera decirse, en verdad, que haya un objeto indetermi-
nado si, en efecto, la operacin de integracin se resuelve en un clculo o en una
valorizacin tcnica, de la cual se fjen sufcientemente los extremos, en realidad, el
objeto ya est determinado y puede decirse que el contrato est completo en todos
sus elementos
(99)
. En la determinabilidad en sentido estricto, se tiene, en cam-
bio, una integracin sucesiva del contrato, en sentido propio, ya que el objeto no se
especifca en base a meras valorizaciones tcnicas, sino se necesita de la realizacin
de una actividad ulterior, sin la cual el contrato quedara privado del objeto, aun-
que en el contrato mismo hayan sido indicados los medios a travs de los cuales se
pueda llegar a su determinacin
(100)
.
1.4. LA NULIDAD POR FINALIDAD ILCITA
La causa es la funcin prctica individual del acto, que es sometida por el or-
denamiento jurdico a una suerte de fltro de licitud (se entiende, de los negocios
jurdicos en concreto), que permite su proteccin por dicho ordenamiento normati-
vo, as como ofrece una pauta importante para su interpretacin. Recordemos que la
licitud puede tener una acepcin formal (conformidad a las leyes imperativas, que la
acerca al concepto de legalidad) y una acepcin material (conformidad a los princi-
pios y valores jurdicos, que la acerca a la idea de justicia). En mi opinin, debemos
optar por la segunda: en efecto, en no pocas ocasiones, el dato legislativo no es su-
fciente para determinar la conformidad de los actos de los sujetos al valor supremo
del derecho: la justicia. En este sentido, se afrma, con razn, que parece que el
concepto de ilicitud expresa una contradiccin del negocio al ordenamiento jurdico
ms fuerte que aquella constatada por su contrariedad a normas imperativas.
Se denota una reprobacin para el resultado que con el negocio las partes se propu-
sieron realizar
(101)
.
Por qu se identifca el fn con la causa? Ello lo debemos al modelo dise-
ado por el legislador civil, quien nos explica que el fn lcito o la fnalidad lcita,
(98) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 252. a propsito de
la fanza.
(99) Giuseppe MIRABELLI, Dei contratti in generale, tercera edicin, UTET, Torino, 1980, 180.
(100) Giuseppe MIRABELLI, op. cit., 181.
(101) Eric PALACIOS MARTNEZ, La nulidad del negocio jurdico. Principios generales y su aplicacin prctica, Jurista
Editores, Lima, 2002, 151.
42
como preferimos denominar a este requisito consiste en la orientacin que se da
a la manifestacin de voluntad para que esta, partiendo del motivo del o de los ce-
lebrantes, se dirija, directa y refexivamente, a la produccin de efectos jurdicos,
vale decir, a la creacin de una relacin jurdica y normarla, as como a normar
su regulacin, su modifcacin o su extincin. Existe, pues, una identifcacin de la
fnalidad del acto jurdico con los efectos queridos y buscados mediante la manifes-
tacin de voluntad
(102)
. Se agrega que, ahora bien, si la fnalidad del acto jurdico
se vincula a la manifestacin de voluntad, necesita tambin exteriorizarse, ponerse
de manifesto. Por ello, si bien hemos sealado que el Cdigo Civil ha acogido la
causa como fn o fnalidad del acto jurdico y que ha sido tomada como motivo de-
terminante de su celebracin, hay una identifcacin entre causa y motivo, pero solo
del motivo determinante para el derecho, desde que es manifestado, y no del simple
motivo subjetivo o dato psicolgico sin relevancia jurdica
(103)
. Una perspicaz doc-
trina parafraseando algn comentario sobre la aceptacin de la causa en el Cdigo
Civil alemn
(104)
, ha dicho que, en nuestro caso, no habiendo sido recibida por la
puerta se ha permitido su ingreso por la ventana
(105)
.
Doctrina nacional afrma que normalmente cuando el objeto del negocio es
ilcito, la causa tambin lo es. Sin embargo es perfectamente posible que el objeto
sea lcito y la causa no. Esto ocurre, por ejemplo, cuando un sujeto se compromete
a abstenerse de ejecutar un delito a cambio de una suma de dinero. En este caso es
claro que a pesar de que cada una de las conductas acordadas por las partes es lcita,
su combinacin negocial no lo es, en tanto que se encuentra dirigida a una funcin
prctica consistente en sacarle provecho a una conducta que legalmente debe ser
observada
(106)
. Me parece que, en el caso de un contrato, dado que nos encontramos
frente a dos prestaciones, no sera correcto interpretarlas de manera aislada, sobre
todo si se trata de prestaciones recprocas, donde justamente una es la justifcacin
de la otra. Si se entiende al objeto como la relacin jurdica, es menester tener en
cuenta ambas prestaciones en conjunto.
En efecto, solo una transposicin elptica puede hacer pensar que la causa
se identifque con el tipo negocial, lo que puede considerarse legtimo solo hasta
cuando permanezca en el modesto terreno de un catlogo de contratos (a ttulo one-
roso, a ttulo gratuito, aleatorios, de garanta, etc.)
(107)
. Como lo haba mencionado,
si entendemos a la causa, independientemente que la consideremos como una fun-
cin o un fn, como un fltro de licitud a efectos que el ordenamiento jurdico brinde
su proteccin y tutela a la autonoma privada, podremos entender mejor los alcances
(102) Fernando VIDAL RAMREZ, El Acto Jurdico, cuarta edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 1999, 129.
(103) Fernando VIDAL RAMREZ, op. cit.
(105) Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit.
(106) Freddy ESCOBAR ROZAS, Causales de nulidad absoluta, Comentario al artculo 219 c.c., en Cdigo Civil Comen-
tado, Tomo I, Ttulo Preliminar, Derecho de las Personas, Acto Jurdico, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, 921.
(107) Michele GIORGIANNI, op. cit., 67.
43
del art. 219.4 c.c. En efecto, el ordenamiento jurdico se tutelan los matrimonios, la
constitucin de asociaciones, los contratos, cuya causa es el hacer vida en comn,
la actuacin colectiva lucrativa o no, la circulacin de los bienes. No se podr decir
lo mismo de los matrimonios entre personas del mismo sexo, asociaciones desti-
nadas a la realizacin de orgas satnicas sangrientas o la absoluta disposicin de
una lnea editorial de un canal de televisin a un gris asesor presidencial a cambio
del dinero proveniente del presupuesto estatal. Con respecto al ltimo ejemplo, me
permito transcribir parte de la sentencia de la Segunda Sala Penal Especial de la
Corte Superior de Justicia de Lima, del 08.08.06, en la cual se detallan las clusulas
de este contrato:
Se tiene en autos, que de fojas doce mil setecientos cuarenticinco a
doce mil setecientos cuarentisiete aparece en copia simple un docu-
mento intitulado contrato de Locacin de Servicios, del siete de
noviembre de mil novecientos noventinueve, suscrito entre Jos
Francisco Crousillat Carreo quien interviene como supuesto Gerente
General del Canal cuatro Amrica Televisin (entindase Compaa
Peruana de Radiodifusin Canal cuatro) y de la otra parte el contra-
tante que no consigna sus datos de identidad, argumentando razones
estrictamente de confdencialidad, pero que se trataba de Vladimiro
Montesinos Torres, aprecindose que las obligaciones contenidas en
dicho documento eran; de un lado, por parte de El contratante entre-
gar mensualmente a El Canal la suma de un milln y medio de d-
lares americanos, precisando que dicho contrato deba ejecutarse entre
el siete de noviembre de mil novecientos noventinueve y el nueve de
abril de dos mil.
() Las obligaciones asumidas por El Canal en virtud a dicho con-
trato eran: a) no admitir ni pasar ninguna propaganda poltica direc-
ta o indirectamente a menos que sea dispuesta por El Contratante;
b) No pasar avisos polticos de ninguna ndole de los candidatos a la
Presidencia de la Repblica, al Congreso de la Repblica o a cualquier
cargo pblico en la Campaa electoral para el ao dos mil, a menos
que El Contratante lo solicite explcitamente; c) No promover di-
recta o indirectamente la imagen de ninguna agrupacin poltica,
partido o movimiento poltico ni de sus dirigentes o representantes
sin la aprobacin por escrito de El Contratante; d) no hacer ni
pasar entrevistas, debate ni reportajes a candidatos a la Presidencia
y/o al Congreso de la Repblica sin la aprobacin escrita de El
Contratante; e) No emitir ningn otro programa con contenidos que
referan explcita o implcitamente a temas polticos sin que estos sean
aceptados y/o aprobados por El Contratante; f) Propalar noticieros en
sus horarios habituales de lunes a sbados y sacar al aire un programa
poltico los das domingos en el horario de las veinte horas, empezan-
do la primera quincena del mes de enero del ao dos mil, cuyo conte-
nido y titulares sern coordinados y aprobados por El Contratante;
g) Revisar diariamente con El Contratante el contenido de todos los
titulares y todos programas noticiosos antes de que estos sean propalados
44
a nivel nacional, debiendo incorporar las observaciones que El
Contratante considere necesarias as como incluir los temas que este
decida en dichos noticieros; h) Durante cada emisin el Programa
Laura en Amrica, El Contratante dispondr del tiempo que sea
necesario para desarrollar los contenidos que estime conveniente; i)
Responder por las declaraciones que emita su personal a travs de
otros medios informativos, televisivos o radiales que no sigan los li-
neamientos del presente Contrato; j) Reunirse con El Contratante
las veces que sean necesarias a efecto de hacer las coordinaciones
pertinentes para el mejor cumplimiento de lo establecido en el presen-
te contrato.
() Por su parte El Contratante se comprometa a: a) cumplir pun-
tualmente con el pago de las mensualidades acordadas; b) coordinar
oportunamente con El Canal la revisin de los programas noticio-
sos y el Programa poltico dominical y c) Realizar las dems acciones
que sean menester, acordando adems que como garanta del cumpli-
miento de sus obligaciones, El Canal frmar una letra de cambio al
portador por el monto que mensualmente recibe y luego de transcurri-
do dicho trmino, esta sera incinerada y renovada por un nuevo ttulo
valor en las mismas condiciones hasta la conclusin del contrato; de
igual modo se pactaron penalidades por incumplimiento.
() Finalmente se pact que: El Contratante podr ejercer durante
la vigencia (del contrato) el derecho de veto sobre la participacin de
cualquier comentarista o periodista de El Canal, declarando haber
suscrito dicho contrato en un solo ejemplar que qued en manos de
El Contratante.
Puede ser califcado como fn ilcito (y, por consiguiente, demandar la de-
claracin de nulidad de un contrato) el hecho que una de las partes pretenda
lucrar ilcitamente respecto de la otra? La seora Hurtado demanda la nulidad
de acto jurdico (concretamente a la clusula sexta del mismo) a su hermano y a
su esposa debido a que los demandados de manera ilcita pretenden lucrarse del
referido acto ya que los mismos no han cumplido hasta la actualidad con pagar a la
demandante ms del cincuenta por ciento de la suma pactada en el contrato privado
de compraventa de bien inmueble. Invoca los arts. 219.4 (nulidad por fn ilcito),
1371 (defnicin de resolucin contractual), 1561 (resolucin por incumplimiento de
pago en la compraventa por armadas) y 1562 c.c. (improcedencia de la pretensin
resolutoria). No obstante la mltiple y dispar fundamentacin jurdica, en primera
instancia, el Sptimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con resolucin del
02.03.95, califca la pretensin como una de nulidad del acto jurdico. Sobre la clu-
sula en cuestin, afrma que:
de la clusula sexta puesta en revisin, se advierte que se acord un
precio total del bien ascendente a Diez mil dlares americanos, suma
de la cual Tres mil quinientos dlares americanos fueron abonados a la
actora a la suscripcin del aludido contrato, precio al que se le agrega-
ran los gastos acreditados de una estipulada reparacin del propio bien
45
adems de pagos en cuotas mensuales del acordado precio, a partir del
ao de mil novecientos noventids, pacto que lejos de las imprecisio-
nes que dejan entrever, son jurdicamente aceptables (sic) en virtud a
la libertad de contratacin que confere a los celebrantes el artculo mil
trescientos cincuenticuatro del Cdigo Sustantivo, concordante con el
numeral Mil quinientos cuarentitres del mismo cuerpo legal, estricta-
mente aplicable a la compraventa en la fjacin del precio del bien.
En este sentido, la juez declara infundada la demanda amparndose adicional-
mente en el art. 1429 c.c., debido a que no se constituy en mora al deudor (?). la
Primera Sala Civil de la Corte Superior de Lima, con una pobrsima resolucin, de
fecha 19.06.95, se limita a confrmar la sentencia apelada, afrmando que:
si bien es cierto que el actor (rectius: demandado) no ha acreditado
haber cancelado el cincuenta por ciento del precio del inmueble sito en
la calle quince nmero doscientos veintitrs bajos Rmac Lima; no es
menos cierto que la accin incoada a fojas diecisis es una de nulidad
de Acto Jurdico que contiene la clusula sexta del contrato de fojas
nueve, cuyas causales no han sido acreditadas; no dndose los hechos
causales de nulidad del acto jurdico tal como lo dispone el artculo
doscientos diecinueve del Cdigo Civil (la aclaracin es ma).
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, con fecha 21.08.96 (Cas.
N 633-95) J4 , declar fundado el recurso de casacin, nula la sentencia impugnada
y fundada en parte la demanda. Uno de los argumentos que se utiliz es que la reso-
lucin a la cual se refere el art. 1429 c.c. es facultativa mas no obligatoria. As:
Resulta de este anlisis que la resolucin de pleno derecho por in-
cumplimiento del acuerdo al artculo mil cuatrocientos veintinueve del
Cdigo Civil, es facultativa y no obligatoria, lo que se encuentra ratif-
cado por el propio texto de dicho artculo, cuando expresa que la parte
perjudicada con el incumplimiento de la otra puede requerirla mediante
carta por va notarial ().
Solo me permito aclarar que el argumento de la primera instancia, que sigui
sin mayor refexin la segunda, se basaba en el hecho que se debi constituir en
mora previamente por carta notarial. Por consiguiente, es correcto sostener que el
ejercicio del derecho de pedir la resolucin es facultativo, as como es facultativa la
formalidad por medio de la cual se ejercita el mismo (vale decir, judicial o notarial-
mente). De esta manera, la Sala advierte que:
Como podr apreciarse en los artculos mil cuatrocientos veintiocho
y mil cuatrocientos veintinueve del Cdigo Sustantivo, a la parte per-
judicada por el incumplimiento de su contraparte, se le conceden dos
alternativas facultativas, la resolucin del contrato por la va judicial o
la resolucin de pleno derecho de acuerdo al segundo dispositivo antes
citado.
46
En atencin a ello:
procede la resolucin del contrato, de acuerdo con lo estipulado en el
artculo mil quinientos sesentids del Cdigo Civil y tambin el extre-
mo de la demanda referida a la reivindicacin del cuarto que los de-
mandados poseen en el inmueble sublitis, por lo dispuesto en el artcu-
lo novecientos veintitrs del mismo Cdigo.
Es de tenerse en cuenta que, al presentarse el recurso de casacin, se invoca la
interpretacin errnea del art. 1429 c.c., con lo cual el problema ya no se centra en
uno de nulidad del acto jurdico por fn ilcito, sino (como debi ser desde un inicio)
de resolucin del contrato de compraventa, en este caso, por incumplimiento del
pago de las armadas. Es menester precisar que el conficto surge antes de la modif-
cacin del art. 1562 c.c. por la Ley N 27420, del 07.02.01. El tenor del artculo era
el siguiente:
En el caso del artculo 1561, el vendedor pierde el derecho a optar por
la resolucin del contrato si se ha pagado ms del cincuenta por ciento
del precio. Es nulo todo pacto en contrario.
El texto actual es:
Las partes pueden convenir que el vendedor pierde el derecho de op-
tar por la resolucin del contrato si el comprador hubiese pagado deter-
minada parte del precio, en cuyo caso el vendedor solo podr optar por
exigir el pago del saldo.
El hecho que no se paguen cuotas en un contrato de compraventa por armadas,
no puede ser califcado como un supuesto de nulidad por fn ilcito, sino a partir
de la reforma de resolucin por incumplimiento, salvo pacto en contrario. En este
ltimo supuesto, se generara el derecho de exigir el pago del saldo ms una indem-
nizacin si se hubieran registrado daos por dicho incumplimiento.
Cabe comentar un caso en donde se discuta la nulidad de una supuesta
venta de bien ajeno. El Banco Minero del Per, con fecha 22.02.83, adquiri la
propiedad de unos lotes del Fundo Nievera en Huachipa, con la fnalidad de que
sirva de centro de esparcimiento para sus trabajadores. El 07.03.92 el Delegado
especial de la Superintendencia de Banca y Seguros en el Banco Minero, en
cumplimiento de la Resolucin SBS-070-91, entreg la posesin del terreno a la
Asociacin de Ex-Servidores del Banco Minero, el cual vienen usufructuando desde
esa fecha en forma permanente, pacfca, continua y de buena fe. En el ao 1999, es
interpuesta la respectiva demanda de prescripcin adquisitiva de dominio. Por otro
lado, el Banco Minero en liquidacin, mediante minuta de fecha 24.11.98 elevada a
escritura pblica el 27.01.99, celebr contrato de compra venta del terreno a favor
de SEDAPAL con su correspondiente inscripcin. Es entonces que, el 08.01.03, la
asociacin de ex-servidores solicita la nulidad del acto jurdico amparndose en el
art. 219 inc. 4 (fn ilcito) e inc. 7 (cuando la ley lo declara nulo) c.c., alegando ade-
ms que el Banco Minero no poda transferir un bien que ya no era de su propiedad
47
y que SEDAPAL conoca de esta situacin debido a las cartas notariales con las que
se le haba notifcado. Los demandados contestan la demanda, argumentando que
el terreno que se adjudic en su momento a la junta de ex-servidores fue en calidad
de posesin preventiva ms no en propiedad, ya que para transferir el bien se nece-
sitaba la autorizacin de la Direccin de Bienes Nacionales, la cual no se obtuvo.
Adems, se sostiene que la demanda de prescripcin adquisitiva interpuesta por la
asociacin fue declarada improcedente. En primera instancia, con resolucin N 25,
se declar fundada la demanda, declarando nula la compra venta, por cuanto:
Que en cumplimiento de la referida Resolucin se les hizo entrega
del terreno conforme al Acta de Entrega de Terreno que obra de fo-
jas cinco a seis, de cuyo cuarto prrafo se lee ()ha pesado en el
nimo del Superintendente de Banca y Seguros, dijo, el origen
de la adquisicin del terreno hecha por el Banco Minero hace ms
de diez aos, con el exclusivo propsito de establecer un Centro de
Recreacin para uso exclusivo de los servidores del Banco Minero
(). Consta del Acuerdo del Directorio del Banco Minero de fecha
cuatro de enero de mil novecientos ochenta, que el terreno de Huachipa
fue adquirido para que sirviera de Centro de Esparcimiento de los tra-
bajadores. Ese mismo propsito fue ratifcado por R.M. 583-80-EF/71
que autoriz la asignacin de recursos del Tesoro para la compra del
terreno. En consecuencia, al seguir el uso de ese terreno dentro de los
mismos fnes para los que fue adquirido originalmente, se est res-
petando el espritu de promocin social que inspir esa adquisicin,
AUNQUE DESAPARECIERA EL BANCO MINERO COMO PERSONA
JURDICA;
() Que, siendo ello as resulta evidente que efectivamente el nego-
cio jurdico celebrado entre las partes emplazadas tienen un fn ilcito,
el de quitar a los accionantes el terreno materia de litis que por de-
recho les corresponde, desde que fue adquirido con el nimo y pro-
psito de ser entregado a los trabajadores, lo que fue el espritu que
justifc la compra con recursos del Tesoro tal como se desprende de
la Resolucin y Acta de Entrega antes glosados, razn por la cual si
bien es cierto a la demandante por motivos de trmites legales a la fe-
cha no se le ha adjudicado el bien, tambin es verdad que el mismo
fue adquirido con solo dicho fn social, que se constituya en un Centro
de Esparcimiento de los Trabajadores del Banco Minero, aunque dicha
entidad desaparezca como persona jurdica, conforme as lo asever
dicha entidad en su oportunidad ();
() Que, respecto a la solicitud de nulidad por la causal prevista en
el inciso sptimo: Cuando la ley lo declara nulo, esto es, cuando
consta expresamente en el texto de las normas jurdicas, es de advertir
que en estos casos, la nulidad opera porque o bien se cumple el su-
puesto que da origen a la nulidad, o bien porque no llega a cumplirse
cabalmente los requisitos que, en el supuesto de la norma conducen a
la validez del acto, en el caso de autos ni uno ni el otro supuesto se ha
dado, razn por la que no cabe ampararse tal extremo de la demanda
() (el subrayado es mo).
48
La Primera Sala Civil de la Corte Superior de Lima, con resolucin de fecha
25.10.05, revoc la sentencia de primera instancia declarando infundada la deman-
da, fundamentando su decisin en:
Que, debe tenerse en cuenta que, conforme aparece de los docu-
mentos obrantes de fojas ciento noventa y dos a doscientos veinti-
siete de autos, la Asociacin demandante interpuso una demanda de
Prescripcin Adquisitiva de Dominio respecto a los lotes uno al siete
del Fundo Huerta Nievera ();
() Que, en la aludida sentencia de Casacin emitida por la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, el
diez de Octubre del dos mil dos, se seal: ()Que, la demandan-
te no ha demostrado en autos el animus dominis, por cuanto en todos
los documentos que presenta para acreditar su posesin hace refe-
rencia a que el propietario del bien sub litis es el Banco Minero del
Per, por lo tanto, no se ha portado como legtimo propietario; ()
Que, adems, del documento de fojas setentids a setentitrs deno-
minado Adjudicacin del Terreno de Huachipa a la Asociacin de Ex
Servidores del Banco Minero (Acta de entrega del terreno) se aprecia
que se otorg la posesin preventiva de este en presencia de los direc-
tivos de la asociacin y doscientos trabajadores y familiares, dejndose
aclarado que la transferencia legal del citado terreno para los efectos
de la inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble estaba con-
dicionada a la aprobacin del gobierno ();
() Que, por consiguiente, en uso de las facultades conferidas por el
artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil al sealarse que, la
propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y
dentro de los lmites de la ley, en la condicin de propietario de los
lotes sub-litis, el Banco Minero del Per en Liquidacin los transfere
mediante la Escritura Pblica de Compraventa a favor de la Empresa
de Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima - SEDAPAL,
con fecha veintisiete de Enero del ao mil novecientos noventa y nue-
ve, instrumento que contiene un acto jurdico de compraventa vlido,
con fn lcito, y permitido por la ley, en claro ejercicio del derecho
de disposicin de los bienes que le pertenecen al propietario Banco
Minero en Liquidacin (el subrayado es mo).
En Casacin, mediante resolucin del 06.03.07 (Cas. N 1224-2006)
J5
, se
declar infundado el recurso, confrmando la sentencia de segunda instancia. En
verdad, la demanda fue tan mal planteada al punto de ser temeraria, por cuanto la
asociacin no era la propietaria, ya que los lotes le fueron entregados con la condi-
cin resolutoria que se autorizara la transferencia por la Superintendencia de Bienes
Nacionales. De los actuados del proceso no se desprende que esta condicin estu-
viera sometida a un plazo. Asumo que el banco al encontrarse en liquidacin, deba
transferir la propiedad y, al no cumplirse la condicin (pasaron ms de diez aos,
49
lo cual es un plazo ms que razonable para entender ello) sus efectos quedaron
resueltos.
Se puede confgurar la nulidad por falta de causa? Se afrma que si uno
de los efectos esenciales del negocio no puede verifcarse en absoluto, por falta de
un presupuesto suyo lgicamente necesario, la operacin negocial resulta mutilada
o injustifcada. Se dice entonces que al negocio le falta la causa
(108)
.
En el ordenamiento italiano (y en el nuestro) el principio de causalidad de
los negocios jurdicos tiene el rango de principio general: la causa representa un
elemento esencial, cuya falta determina un defecto estructural del contrato
(109)
. Se
individualizan los siguientes supuestos:
a. La adquisicin del bien que ya se encontraba bajo la titularidad del ad-
quiriente. Como acertadamente se afrma se trata de casos en los cuales la
operacin econmica programada por las partes es irrealizable o carente de
sentido y por consiguiente, no puede funcionar como razn justifcante
del contrato que le da revestimiento legal y de los desplazamientos de riqueza
a los cuales est orientado
(110)
. Como ejemplo se pone el del heredero (ver-
dadero que no lo sabe) que adquiere del heredero aparente
(111)
.
b. En el caso de los contratos con prestaciones recprocas, se considera que
la relativa causa falte cuando no se pueda encontrar, en la operacin econ-
mica ideada por los contrayentes, alguna equivalencia, cuanto menos ten-
dencial o aproximativa, entre las prestaciones deducidas en el contrato
(112)
.
Como podra ser el caso de un contrato de prestaciones alimenticias a la es-
posa (a quien por ley le corresponde), como compensacin por la asistencia
y el afecto recibidos. La doctrina que vengo siguiendo refere un curioso
caso (conocido por el Tribunal de Sanremo, con sentencia del 13.12.93), en
el cual una seora reclamaba a un mago el dinero que le haba dado por
prestaciones profesionales de imposible desciframiento y valoracin
con las cuales no se haca ms que aprovecharse de la cliente
(113)
. En
efecto, Franca Maria Martorelli demand a Claudio Pasquale DAgnone,
ms conocido como el Mago de la Riviera, por cuanto, lo nico que
recibi, aprovechndose de su ingenuidad, fue un ligamen (o como
se conoce por estas latitudes: amarre) con el entonces enamorado (con
quien tena problemas sentimentales), que no se tradujo en la ms mnima
actividad profesional apreciable y en la proteccin astral, que se concre-
t en una pequea medalla sin ningn valor comercial. En esta sentencia se
(108) Pietro TRIMARCHI, op. cit., 191.
(110) Enzo ROPPO, voz Contratto, en en Digesto delle Discipline Privatistiche. Sezione Civile, IV, UTET, Torino, 1989, 113.
(111) Vincenzo ROPPO, Il Contratto, Giuffr, Milano, 2001, 382.
50
advirti que faltaba una razn vlida del desplazamiento patrimonial y
que la mala fe del deudor era ictu oculi, argumentando que:
En realidad, la actividad del demandado se ha concretado en una serie
de prestaciones de imposible desciframiento y valorizacin, en una
serie de meros expedientes dirigidos a confundir a la vctima de turno,
aprovechndose de su ingenuidad. Por tanto, las prestaciones ofreci-
das por DAgnone (recordemos: un ligamen y una pequea medalla
defnida como proteccin astral) no pueden ser consideradas como
verdaderas y propias obras profesionales a los efectos del art. 2229 y
sgtes. del c.c.ita. (que regula a las profesiones intelectuales). Ms bien,
por la absoluta inconsistencia y falta de seriedad profesional de dichas
prestaciones, si se considerase existente la causa, derivara igualmente
la nulidad del contrato de quo por ilicitud de la causa por contravenir
las buenas costumbres, entendidas como el conjunto de principios ti-
co-sociales de una moralidad media, indispensables para la conviven-
cia social, las cuales, en una determinada poca, informan la conducta
de las personas que quieren vivir honestamente. En suma, es inmoral
poner sobre la base del reglamento contractual el aprovechamiento
ajeno
(114)
.
En el sistema italiano, el segundo prrafo del art. 1418 c.c.ita. prev que se
produce la nulidad del contrato cuando falta uno de los requisitos indicados en el
art. 1325 c.c.ita. (que se refere al acuerdo, la causa, el objeto y la forma, cuando es
prescrita por ley, bajo sancin de nulidad). Por ello se justifca el recurso a la nuli-
dad. En nuestro sistema, dado que no contamos con un artculo semejante, me pare-
ce que nos encontraramos frente a un supuesto de inexistencia y debera aplicarse
el art. 1359 c.c., por cuanto la ratio de esta disposicin es la ausencia, justamente de
uno de los elementos del contrato: este no deja de ser un acto jurdico y uno de sus
elementos es la causa o (como prefere denominar el Cdigo) el fn.
Qu sucede en el caso del acto en fraude a la ley? El Cdigo Civil peruano
no contempla de manera especfca este supuesto. El art. 1344 del c.c.ita. enuncia
que:
se considera adems ilcita la causa cuando el contrato constituye el
medio para eludir la aplicacin de una norma imperativa.
En doctrina se sostiene que se tiene un contrato en fraude a la ley cuando las
partes, aunque recurriendo a un negocio tpico, realizan una operacin prohibida por
el ordenamiento jurdico.
Se considera que el negocio en fraude se asimila al mbito de la fgura del ne-
gocio indirecto, puesto que con este los particulares utilizan un tipo legal para la
consecucin de un fn no solo ulterior (incluso diverso) de aquel delineado por el
(114) En Giustizia Civile, Tomo I, Parte I, Giuffr, Milano, 1994, 1404.
51
legislador como sucede justamente en el negocio indirecto sino adems ilcito,
por cuanto est prohibido por una norma imperativa
(115)
.
Por ello el fraude se distingue, por tanto, de la contrariedad a la ley (v.
Paulo, en D. 1.3.19, segn el cual contra legem facet qui id facit quod lex prohi-
bet; in fraudem vero qui salvis legis verbis sententiam eius cincumvenit), en cuanto
consiste no en la violacin directa de la disposicin normativa, sino en la elusin
de la misma, vale decir, en la realizacin, a travs de la ideacin de un articulado
mecanismo de aproximacin, de un resultado prctico igual a aquel prohibido
(116)
.
Frente a una concepcin subjetivista que encuentra en la intencin de eludir a la
ley un elemento constitutivo del fraude, se alza la concepcin objetivista en la cual
el resultado que se logra con el comportamiento elusivo es (debe ser) un resul-
tado (desde el punto de vista econmico) idntico a aquel prohibido por la norma
eludida
(117)
.
En este orden de ideas, en posicin que comparto, se considera nulo el negocio
en fraude a la ley por ilicitud de la causa
(118)
. As, en una visin de causa concreta
es justamente el fn de la operacin econmica en su conjunto que surge en primer
plano, de tal manera, (), bien puede un contrato tpico ser ilcito en el plano cau-
sal. En tal sentido, la hiptesis de fraude a la ley tiende a ser reabsorbida en aquella
de ilicitud de la causa, con la cual, en todo caso, tiene en comn la sancin puesta
por el ordenamiento, que es la de nulidad
(119)
. En este tipo de supuesto, cabra apli-
car el art. 219.4 c.c.
1.5. LA NULIDAD POR SIMULACIN ABSOLUTA
Se asevera que por defnicin la simulacin se produce cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro (). Constituye un vicio pro-
pio del acto jurdico y puede ser absoluta o relativa, lcita o ilcita
(120)
. Hay que
advertir que la defnicin es correcta si se trata de la simulacin relativa, mas no
en la absoluta, por cuanto en esta no se encubre ninguna modifcacin de la reali-
dad jurdica. Como se advirtiera en el captulo relativo a la simulacin, si nos dete-
nemos solo a analizar el acto simulado, llegaremos a la forzosa conclusin de que
(116) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit.
(117) Giovanni DAMICO, Libert di scelta del tipo contrattuale e frode alla legge, Giuffr, Milano, 1993, 88. El autor cri-
tica la posicin subjetivista, planteando la siguiente interrogante si la ignorancia de la ley no excluye la aplicacin de
la sancin prevista en caso de violacin, por qu la elusin involuntaria (cometida por quien ignoraba la existencia de
la norma eludida, o no era al corriente de estar con su comportamiento burlando la ley) debera tener un tratamiento
ms favorable?, cit., 73.
(119) Francesco GAZZONI, Manuale di Diritto Privato, VI edicin, ESI, Napoli, 1996, 779.
(120) Eduardo A. ZANNONI, Inefcacia y nulidad de los actos jurdicos, 2a reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 2000, 100.
52
nos encontramos en un supuesto de causa falsa; pero si tenemos a toda la operacin
jurdica en su conjunto (declaracin y contradeclaracin) nos encontramos frente a
una causa simulandi que puede ser lcita o ilcita.
El art. 219.5 c.c. es concordante con el art. 190 c.c., que defne a la simulacin
absoluta. El art. 193 c.c. se refere a la legitimacin para actuar a efectos de pedir
la nulidad del negocio simulado. En mi opinin, cabe aplicarlo tanto para la simula-
cin absoluta como para la relativa (respecto del negocio simulado y no del oculto,
se entiende).
El hecho de vender un bien adquirido durante la sociedad conyugal, ha-
cindose pasar el esposo por soltero constituye simulacin? Al parecer, as lo
interpret la esposa que demand la nulidad del contrato de compraventa en contra
de su esposo (vendedor), los compradores y el banco que fnanci el prstamo para
la adquisicin, invocando, entre otros, el art. 315 c.c. (intervencin de ambos cn-
yuges para disponer o gravar los bienes de la sociedad conyugal) y art. 219, inc. 1
(falta de manifestacin de voluntad) e inc. 5 c.c. (simulacin absoluta), as la cance-
lacin del asiento registral respectivo y una indemnizacin. El esposo contesta argu-
mentando que eso lo hizo en bienestar de sus hijos, mientras que los compradores
y el banco se defenden alegando los arts. 2013 y 2014 c.c., ya que la situacin de
soltero constaba en la identifcacin del vendedor, as como en el asiento respectivo
en registros pblicos: por ello se adquiri el inmueble en buena fe y a ttulo onero-
so. El Vigsimo Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con resolucin
N 43, del 08.04.98 ampar la nulidad del contrato y la cancelacin del asiento re-
gistral, mas no la indemnizacin en atencin a que el inmueble fue adquirido:
durante la vigencia del vnculo matrimonial contrado con la actora,
y por ende correspondiendo a un bien social, estipulado por el artcu-
lo 310 del citado Cdigo Sustantivo, ms an que en autos no ha pro-
bado el mencionado codemandado ni ha presentado prueba en contra-
rio a tenor del artculo 311 del mismo cuerpo de Leyes; () Que, as
mismo es de precisarse (que) el acotado predio fue vendido por don
Vctor Nelson Bernedo Medina, mediante contrato de Compra - Venta,
el ocho de setiembre de mil novecientos noventicinco, la misma que
fue perfeccionada el veintids de noviembre del mismo ao, e inscrita
en los Registros Pblicos el veinticuatro de Junio de mil novecientos
noventisis, conforme se desprenden de las instrumentales, que obran a
fojas ciento seis a ciento siete, ciento cincuenta y uno a ciento sesenti-
trs y, treinta y nueve respectivamente, a favor de don Arstides Walter
Villacorta Gutirrez y Marianela Lpez Ramrez de Villacorta, durante
la vigencia del matrimonio del mencionado vendedor, quien se encon-
traba casado con la demandante desde el veinte de junio de mil nove-
cientos setenticuatro, conforme vierten de la partida de matrimonio de
fojas dos; desprendindose as mismo que dicha venta que se realiz
sin la intervencin de la cnyuge demandante y sin haber contado con
poder especial alguno; contraviniendo de esta forma a lo prescrito por
el artculo 315 del Cdigo Civil, que taxativamente seala, que para
53
disponer bienes sociales o gravarlos, se requiere la intervencin del
marido y la mujer. Empero, que cualquiera de ellos puede ejercitar tal
facultad, si tiene poder especial del otro; () Que, de otro lado tam-
bin ha quedado demostrado en autos que el mencionado co-accionado,
durante el acto de la aludida compraventa ha ocultado su estado civil
de casado, conforme vierten del contenido de las instrumentales de fo-
jas ciento seis a ciento siete y ciento cincuentiuno a ciento sesentitrs,
en donde aparece expresado que Vctor Bernedo Molina de nacionali-
dad peruana de estado civil soltero e identifcado con Libreta Electoral
nmero 10557005; () Que, as tambin resulta tenerse en cuenta que
en atencin a lo prescrito por el artculo 140 del Cdigo Civil; para
la validez del acto jurdico se requiere la presencia de sus elementos
esenciales a saber; manifestacin de voluntad, capacidad, objeto, fnali-
dad y forma; por cuanto la carencia de uno de estos requisitos es lo que
conduce a la nulidad del acto; a que as mismo nuestro ordenamiento
civil distingue dos clases de nulidad, la que tiene por principio inters
pblico (absoluta) y la que concede a favor de determinadas personas
por perjudicar su derecho (relativa), la primera conduce al acto nulo y
la segunda al acto anulable, o sea se da este ltimo cuando en el acto
jurdico concurran los requisitos esenciales, pero adolece de un vicio;
() Que, en el caso de autos la mencionada compraventa celebrada
entre don Vctor Nelson Bernedo Medina y Mariela Lpez Ramrez y
Arstides Villacorta Gutirrez, se encuentra incursa en la falta de mani-
festacin de voluntad, simulacin absoluta y cuanto no revista la forma
prescrita bajo sancin de nulidad, prevista en los artculos 219 incisos
1, 5 y 6 y 190 del Cdigo Civil, as como por contravenir lo dis-
puesto por el artculo 315 del mismo cuerpo sustantivo (el subra-
yado es mo).
Sorprende sobremanera el desconocimiento de las normas contenidas en los
arts. 2014 y 2015 c.c., no obstante fueron invocados por los co-demandados. Si en
la identifcacin y sobre todo en el asiento registral respectivo, el vendedor apa-
rece como soltero y titular del bien materia de la venta cmo se le puede hacer
asumir al tercero de buena fe a ttulo oneroso el conocimiento que ello no es cier-
to?. Por ello, no cabe invocar la falta de manifestacin de voluntad. Tampoco cabe
argumentar la simulacin absoluta por cuanto, si bien hay una situacin real y una
aparente, no existe (o al menos, no se ha probado) el acuerdo simulatorio, ni la in-
tencin de engaar. Asumo que la cita de la falta de forma es en el entendimien-
to que no se cumpli con lo prescrito por el art. 315 c.c., es decir, la intervencin
de ambos cnyuges, lo cual, por las razones expuestas, es inaplicable. La Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima,
con resolucin del 07.09.98, amparndose en el art. 2014 c.c., revoc la sentencia
apelada en el extremo de la nulidad y la cancelacin. La Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, con resolucin de 18.01.99 (Cas. N 3177-98 Lima), declar impro-
cedente el recurso de casacin interpuesto. En este tipo de casos, solo le quedara al
cnyuge perjudicado interponer una demanda de indemnizacin por responsabilidad
54
civil, entiendo contractual, ya que bajo el rgimen de la sociedad de gananciales, se
establecen derechos y obligaciones entre los cnyuges, en contra del cnyuge cul-
pable. Debe tenerse en cuenta que la esposa estaba claramente en mejor posicin de
tener la informacin de la titularidad del bien, cuya venta fue diez aos despus de
la adquisicin que hizo el esposo () total ella asumi el riesgo de casarse con l.
1.6. LA NULIDAD POR INCUMPLIMIENTO DE LA FORMA EN LOS ACTOS
AD SOLEMNITATEM
Se ensea que, como la forma es la manera como se manifesta la voluntad re-
sulta apodctico que todo acto jurdico tiene forma. Sin embargo, (), para los actos
jurdicos que tienen especial trascendencia familiar o patrimonial la ley prescribe la
forma que hemos caracterizado como ad solemnitatem (), siendo esta forma la
que se constituye en requisito de validez y debe ser obligatoriamente observada por
las partes para celebrar el acto jurdico y dar cumplimiento al requisito de validez
exigido por el inc. 4 del art. 140
(121)
. Ejemplos de ello lo encontramos, aparte de
los supuestos citados en el captulo relativo a los elementos esenciales del acto, en
el caso del contrato de suministro que se celebre a ttulo de liberalidad, el cual debe
formalizarse por escrito, bajo sancin de nulidad (art, 1605 c.c., in fne), o en el del
contrato de renta vitalicia, que requiere la formalidad solemne de constituirse por
escritura pblica (art. 1925 c.c.).
1.7. LA NULIDAD EXPRESA
Se advierte que el art. 219.7 c.c. hace referencia a los supuestos de nulidades
textuales o expresas
(122)
, es decir aquellas que vienen dispuestas manifestamente
por un texto legal
(123)
. Ejemplos de ello son el artculo 274 para el matrimonio; el
artculo 865 para la particin hecha con pretericin de algn heredero; el artculo
1543 que dispone que la compraventa es nula cuando la determinacin del precio
se deja al arbitrio de una de las partes; el artculo 1927 que establece que es nula la
renta vitalicia cuya duracin se fj en cabeza de una persona que hubiera muerto a
la fecha de la escritura pblica; el artculo 1932 que seala la nulidad de pacto que
prohbe la cesin de la renta constituida a ttulo oneroso, entre otros
(124)
.
(121) Fernando VIDAL RAMREZ, op. cit., 503.
(122) Lizardo TABOADA CRDOVA, op. cit., 341.
(123) Lizardo TABOADA CRDOVA, op. cit., 341 y 342.
55
1.8. LA NULIDAD VIRTUAL
El primer prrafo del art. 1418 del c.c.ita. prev que el contrato es nulo cuando
es contrario a las normas imperativas, salvo que la ley disponga diversamente. Se
afrma que de esta disposicin se deduce la categora conceptual de la denominada
nulidad virtual: se le atribuye la funcin (de cierre) de sancionar con nulidad las
hiptesis en las cuales la norma imperativa no haya previsto expresamente las con-
secuencias de su violacin
(125)
. Se afrma que las nulidades virtuales son aquellas
que se producen cuando un determinado acto jurdico contraviene una norma impe-
rativa, el orden pblico o las buenas costumbres
(126)
. Ahora bien, se advierte que el
art. V t.p. c.c. (al cual remite el art. 219.8 c.c.), solo hace mencin a las leyes que
interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, mas no a las normas impera-
tivas, identifcando en ello un vaco legal
(127)
. Sin embargo, se propone recurrir a
la analoga usando en siguiente razonamiento: el artculo 219 del Cdigo Civil es-
tablece que si el objeto del negocio es imposible o indeterminable, la consecuencia
es la nulidad de dicho negocio. Ahora bien, la imposibilidad y la indeterminabilidad
del objeto del negocio son supuestos de hecho semejantes a la ilicitud de dicho ob-
jeto (en tanto que los tres suponen la existencia de una anomala). En tal sentido, las
consecuencias jurdicas previstas para los dos primeros casos pueden perfectamente
aplicarse, por analoga, a este ltimo. Por tanto, cuando el objeto del negocio vaya
en contra de una norma imperativa que no sea de orden pblico, el mismo ser il-
cito por aplicacin analgica de lo dispuesto en el numeral 3 del artculo 219 del
Cdigo Civil
(128)
, agregando que es preciso notar que la construccin analgica
que se propone no viola lo dispuesto por el artculo IV del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, segn el cual la ley que establece excepciones o restringe derechos no
se aplica por analoga, en tanto que, por un lado, las normas contenidas en el artcu-
lo 219 de dicho Cdigo son generales; y, por el otro, no existe derecho alguno que
resulte restringido en aplicacin de las mismas (ninguna persona tiene el derecho
de celebrar negocios imposibles, indeterminables o ilcitos
(129)
. En mi opinin, se
puede llegar al mismo resultado interpretativo, por un camino menos complicado: la
propia naturaleza de las normas imperativas es que estas prevalecen frente a la au-
tonoma privada, justamente, sancionando con nulidad su contravencin. Es ms, si
tenemos en cuenta la redaccin del art. V del t,p, c.c., observamos que el legislador
entendi como conceptos sinnimos el de las leyes que interesan al orden pblico
con el de las imperativas: de otra manera no se entiende por qu se sanciona con nu-
lidad la contravencin de las primeras. Un ejemplo lo tenemos en el art. 234 c.c. el
cual defne al matrimonio como la unin voluntariamente concertada por un varn
(126) Lizardo TABOADA CRDOVA, op. cit.
(127) Freddy ESCOBAR ROZAS, op, cit., 925.
56
y una mujer: sera nulo el matrimonio entre personas del mismo sexo pro contrave-
nir esta norma que tiene naturaleza imperativa.
1.8.1. EL ORDEN PBLICO Y SU DESLINDE CON EL CONCEPTO DE IMPERATIVIDAD
El orden pblico es un conjunto de principios de diversa naturaleza (econmi-
cos, sociales, jurdicos, ticos, entre otros) que constituyen el pilar fundamental de
la estructura y funcionamiento de la sociedad.
Sobre el concepto de orden pblico se han dado variadas defniciones. Punto de
partida forzoso es que no debe entenderse este concepto en la acepcin corriente,
que alude a la tranquilidad de la calle, a la regularidad de la vida cotidiana
(130)
. Ha
sido comn asimilar el concepto de imperatividad al de orden pblico
(131)
. Es por eso
que no se duda en expresar que el orden pblico es un conjunto de disposiciones
imperativas
(132)
. Sin embargo, se ha observado que una disposicin no es de orden
pblico, porque aparezca como imperativa o prohibitiva, sino lo contrario
(133)
. As,
el orden pblico funciona antes que la norma imperativa; es lo genrico, es la con-
cordancia con un sistema que no solamente es normativo sino tambin ideolgico.
Este se manifesta a travs de normas imperativas
(134)
.
En efecto, el concepto de norma imperativa debe ser identifcado con el
de norma insustituible por la voluntad de los particulares, mas no debe ser, necesa-
riamente, asimilado al concepto de orden pblico. El carcter de ineludibilidad (o
de insustituibilidad) de una norma no coincide, forzosamente, con la idea de orden
pblico
(135)
. Por ejemplo, el art. 1328 c.c. contiene una norma imperativa que expresa
(130) Manuel ARAUZ CASTEX, Derecho Civil. Parte General, Tomo I, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales,
Buenos Aires, 1974, 110. El autor afrma que en el sentido tcnico en que estamos empleando los vocablos a que
estamos refrindonos, orden equivale a categora, clase; y pblico alude a lo propio del pueblo, de la nacin, de la
sociedad entera. En la frase, el matrimonio es una institucin de orden pblico, por ejemplo, la expresin est usada
con propiedad y signifca que el matrimonio es una institucin que est por encima del mero inters de los contrayen-
tes, as como se afrma que es de otro orden, pues interesa a toda la sociedad (cit.).
(131) As, Fernando VIDAL RAMREZ, op. cit., 55 y en Orden pblico y nulidad virtual del acto jurdico, en Tratado de
Derecho Civil. Ttulo Preliminar, Universidad de Lima, 1990, 250.
(132) Marcial RUBIO CORREA, Ttulo Preliminar, Biblioteca Para leer el Cdigo Civil, Pontifcia Universidad Catlica
del Per, Fondo Editorial, Lima, 1993, 100. En doctrina argentina, en este mismo sentido, se afrma que las leyes de
orden pblico son las leyes imperativas (Guillermo A. BORDA, Manual de Derecho Civil, Parte General, Decimoter-
cera Edicin Actualizada, Editorial Perrot, Buenos Aires, 1986, 44).
(133) Jos LEN BARANDIARN, op. cit., 42.
(134) Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, Reforma del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, en Reforma del Cdigo
Civil peruano. Doctrina y propuestas, INDEJ, Lima, Gaceta Jurdica, 1988, 61. Particular atencin merece quien,
aun aceptando la diferencia entre normas imperativas y normas de orden pblico, hace depender la existencia de las
segundas en funcin de las primeras cuando afrma que hay normas imperativas que encuentran su justifcacin en
los principios fundamentales sobre los que se apoya el ordenamiento jurdico del Estado y la tutela a los intereses
generales de la colectividad () el orden pblico est constituido por aquellas normas imperativas que salvaguardan
principios jurdicos y ticos fundamentales del ordenamiento (Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, op. cit., 100).
(135) Loris LONARDO, Ordine pubblico e illiceit del contratto, ESI, Napoli, 1993, 137. El autor propone que toda estructura
normativa impone un propio y defnido orden que deriva de la organizacin de un cierto modelo tico, poltico, insti-
tucional y econmico (en una palabra: social) por medio de reglas previamente dispuestas y que, adems, es necesario
tomar conciencia del hecho de que, si los fundamentales criterios reguladores se obtienen principalmente del conjunto
de valores normativos, el orden pblico no puede considerarse agotado en su genrica previsin (op. cit., 337).
57
que todas las estipulaciones sobre exoneracin y limitacin de la responsabilidad
por dolo o culpa inexcusable del deudor o de los terceros de quien este se valga son
nulas. Dentro del mbito de la categora de las normas imperativas se distinguen, las
normas prohibitivas, las cuales establecen un impedimento y las preceptivas, que
establecen un mandato. Pueden absolver tanto intereses privados como intereses p-
blicos
(136)
. El artculo 242 del Cdigo Civil, inciso 2, contiene una norma de orden
pblico en la cual se establece que no pueden contraer matrimonio entre s los con-
sanguneos en lnea colateral dentro del segundo y tercer grados. Sin embargo, se
prescribe que, en el caso del tercer grado, el juez puede dispensar este impedimento
cuando existan motivos graves. En esta ltima disposicin, como puede verse, est
ausente el carcter de ineludibilidad o inevitabilidad.
El artculo V T.P. c.c. habla de acto jurdico contrario a las leyes que interesan
el orden pblico. En efecto, cuando en este artculo se establece la nulidad por actos
contrarios al orden pblico, el legislador ha entendido este concepto como sinnimo
de imperatividad. Por consiguiente, al haber normas de orden pblico que no impli-
can, necesariamente, que sean insustituibles, debera reformularse el tenor de este
artculo
(137)
.
El concepto de orden pblico se modifca continuamente en la medida que
evoluciona la sociedad. Es por eso que se le entiende como un modelo societario
defnido por el derecho en un determinado momento histrico de evolucin de sus
valores
(138)
. En otras palabras, el orden pblico est compuesto por los principios
(no solo jurdicos sino sociales, econmicos y morales, entre otros) sobre los cuales
se basa la organizacin y estructura de la sociedad.
Al lado del concepto esttico del orden pblico lmite a la autonoma privada,
debemos considerar el concepto dinmico del mismo, entendido como una obliga-
cin de un Estado promotor de la satisfaccin de las necesidades de sus integran-
tes. Un ejemplo en el mbito legislativo lo encontramos en la Constitucin italiana,
cuyo artculo 3, segundo prrafo, establece que es misin de la Repblica remover
los obstculos de orden econmico y social, que, limitando de hecho la libertad y la
igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desenvolvimiento de la personalidad
humana y la efectiva participacin de todos los trabajadores en la organizacin pol-
tica y social del pas.
As, se sostiene que el orden pblico dinmico se sustancia de principios y
de directivas intermedias respecto a ellos para iluminar la norma hasta los lmites
(137) El Anteproyecto de Ley de Reforma del Cdigo Civil establece en su artculo 7 que son invlidos, total o parcial-
mente, los actos contrarios a normas imperativas o prohibitivas, al orden pblico o a las buenas costumbres. La ley
determina la sancin aplicable.
(138) Loris LONARDO, op. cit., 389.
58
de su componente axiolgico y admite nuevos espacios de creatividad individual
que, en vez de prescribir comportamientos y pretender comparaciones ms o menos
rgidas entre supuestos de hecho abstractos y supuestos de hecho concretos, indica
las fnalidades de la accin o los criterios que encaminan su aceptacin.
Debemos cambiar la conceptualizacin del orden pblico de ordo ordi-
natus (orden establecido e inmutable) a ordo ordinans (orden con una capa-
cidad coherente de direccin hacia la fnalidad del ordenamiento
(139)
). Dentro
de esta flosofa, se alinea la intervencin del Estado a travs del INDECOPI al
remover los obstculos que permiten una sana y libre contratacin sin ningn tipo
de discriminacin. Ejemplo de ello lo hemos visto en materia de discriminacin por
razones de raza en discotecas y por negar un crdito a una consumidora que viva en
La Victoria
(140)
.
Una poco feliz invocacin del art. V T.P. c.c. la encontramos en el siguien-
te caso: El seor Dammert y la seora Andrade contrajeron matrimonio civil ante
el Consejo Distrital de San Isidro el 30.11.74. En 1993 deciden celebrar de mutuo
acuerdo un proceso de separacin convencional y divorcio ulterior con la fnali-
dad de disolver su vnculo familiar. Para estos efectos, se present con la demanda
una propuesta de convenio que estableci un rgimen de alimentos para la seo-
ra Andrade por la suma de US$ 800.00 mensuales. El seor Dammert demand
la nulidad del acto jurdico (en concreto, la clusula de alimentos) por considerar
que se trata de un acto contrario a una ley imperativa que interesa al orden pblico.
Ampar su pretensin en el art. 350 c.c., disponiendo que por el divorcio cesa la
obligacin alimentaria entre marido y mujer. Asimismo argument el art. V T.P.
c.c., el cual menciona que es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan
al orden pblico. Es decir, al existir una norma que dispone que por el divorcio cesa
la obligacin alimentaria y al pretender establecer un acto por el cual el recurren-
te quedara obligado a asistir alimentos a su cnyuge, se ha vulnerado una norma
de orden pblico. Por su parte, la seora Andrade argument que el convenio fue
producto del acuerdo de ambas partes y el mismo recurrente abonaba la pensin.
La contradiccin se basa en que el convenio se realiz cumpliendo los requisitos
del art. 140 c.c., de igual manera dicho acto jurdico no se trata de un acto contrario
al orden pblico ya que, en resumen, no existe prohibicin expresa que no admita
pacto en contrario. El 26 Juzgado Civil de Lima, con resolucin N 7, del 18.12.01,
declar fundada la demanda argumentando que el art. 350 c.c. establece que por el
divorcio cesan las obligaciones alimenticias entre marido y mujer; y la excepcin a
esta norma se da por un divorcio por causal y no de mutuo acuerdo, por lo que sien-
do contrario al art. V T.P. c.c. se debe declarar nulo tal convenio. Sealando que:
(139) Loris LONARDO, op. cit., 28.
(140) Sobre el particular, permtaseme remitir a mi Derecho de los Consumidores, Editorial Rodhas, Lima, 2006, 121 a 132.
59
Que, el artculo trescientos cincuenta del Cdigo Civil establece que
por el divorcio cesan las obligaciones alimenticias entre marido y mu-
jer; estableciendo a su vez en su segundo prrafo que en el caso de
() divorcio por culpa de uno de los cnyuges y el otro careciere de
bienes propios o de gananciales sufcientes o estuviere imposibilitado
de trabajar o de subvenir a sus posibilidades por otro medio, el juez le
fjar una pensin alimenticia no mayor de la tercera parte de la ren-
ta de aquel (); () Que, conforme lo establece el segundo prrafo
del artculo trescientos cincuenta la premisa de la norma radica en la
existencia de un divorcio por causal mas no en un divorcio por mutuo
acuerdo (el subrayado es mo) .
La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, con resolucin
N 8, del 26.03.03, afrm que al acordar en convenio que los alimentos a favor de
la ex cnyuge hasta que contraiga nuevas nupcias, se est haciendo un acto conven-
cional y de liberalidad, que no est expresamente prohibido en norma legal alguna,
ni es contrario al orden pblico ni a las buenas costumbres. La Corte indica que:
si bien el artculo trescientos cincuenta primera parte del Cdigo Civil,
establece que por el divorcio cesa la obligacin alimenticia entre el ma-
rido y la mujer y que por norma del artculo V del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil, es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que inte-
resan al orden pblico a las buenas costumbres; no menos cierto es que
el acordar en el convenio la continuacin de los alimentos a favor de la
ex-cnyuge hasta que contraiga nuevas nupcias, es un acto convencional y
de liberalidad, este ltimo por parte del ex-cnyuge, que no se encuen-
tra prohibido expresamente por norma legal alguna, ni es contrario al
orden pblico ni a las buenas costumbres (el subrayado es mo).
La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con
resolucin del 26.05.04 (Cas. N 2100-2003 Lima) J6 , declar infundado el recurso
de casacin interpuesto, sealando que:
estando a que del propio tenor de la Propuesta del Convenio co-
rriente de fojas ciento diecisis, como lo ha determinado el Superior
Colegiado, no se verifca circunstancia alguna que genere la nulidad
del Acto Jurdico, que celebraran las partes en litigio, el recurso pro-
puesto debe desestimarse; tanto ms si dicho compromiso ha sido valo-
rado como expresin de acuerdo de voluntades vlido entre las partes,
tanto en la sentencia de Separacin Convencional como en la consi-
guiente declaracin de Divorcio Ulterior; respecto de las cuales el hoy
demandante y recurrente estuvo conforme (el subrayado es mo).
Es por dems evidente que no se puede considerar que un acto de liberalidad
nacido de la voluntad de las partes, de la autonoma privada y consentido por ellos
mismos, pueda ser susceptible de nulidad por la esculida argumentacin de la parte
demandante. Un aspecto que no se ha mencionado es acerca de los actos propios, ya
que el seor Dammert acept la clusula y cumpli con ejecutar las liberalidades.
60
Al no ser nulo el acto, no cabe ir en contra de la propia conducta que ha generado
confanza en la contraparte.
1.8.2. BUENAS COSTUMBRES: ES NECESARIA SU DISTINCIN CON EL ORDEN
PBLICO?
Las buenas costumbres constituyen la adecuacin de la conducta humana a las
reglas de la moral dentro de un contexto social determinado.
Las buenas costumbres son entendidas como los cnones fundamentales de
honestidad pblica y privada a la luz de la conciencia social
(141)
. Por otro lado, se
sostiene que por buenas costumbres se ha de entender los hbitos inveterados de la
sociedad que sean conformes con la moral del Cdigo. La moral extra-cdigo est
exenta de la autoridad de los magistrados
(142)
.
Desde mi punto de vista, se incurre en error cuando se pretende que exista un
punto de convergencia entre la costumbre jurdica (entendida como norma jurdi-
ca) y las buenas costumbres. El concepto de costumbre al que se referen (valga la
redundancia) las buenas costumbres es a un hbito socialmente aceptado (que no
consiste fuente de derecho, como la costumbre jurdica) y que merece el califcativo
de bueno por adecuarse a las reglas de la tica de una sociedad determinada
(143)
.
No objeto que el sustrato comn entre la buena costumbre y la costumbre ju-
rdica resida en la habitualidad de ambas; pero mientras la primera se cie a los
valores morales, la segunda es un tipo de norma jurdica, califcacin que no ostenta
la primera, por cuanto una presupone la estructura de poder que la hace obligatoria
y la otra no. Aceptar lo contrario hara difcil la explicacin acerca de cmo es que
la costumbre jurdica (que ya tiene el juicio de valor de la opinio iuris necessitatis,
vale decir, que ya fue entendida como buena y justa dentro de su entorno social)
sea califcada nuevamente como buena. Asimismo, originara serias difcultades
para entender la diferencia y articulaciones entre la costumbre secundum legem y
la buena costumbre
(144)
. No obstante, tiene sentido hablar de una costumbre mala
o buena conforme a ley o que un acto jurdico sea contrario a una mala o buena
costumbre secundum legem? En mi opinin, son distintos los escenarios en que se
desenvuelven las costumbres jurdicas y las buenas costumbres y sera un error con-
fundirlos: la costumbre jurdica es una norma jurdica, mientras que la buena cos-
tumbre es la adecuacin de la conducta a las reglas de la moral.
Si se entiende al orden pblico como un conjunto de principios sobre los cuales
se basa la estructura y funcionamiento de la sociedad y a las buenas costumbres,
(141) BIANCA, loc. cit.
(142) Luis DE GASPERI y Augusto MORELLO, op. cit.
(143) As, cuando se sostiene que de las costumbres, o sea hbitos pblicos, nos referimos a las buenas, o sea, que son
morales (el subrayado es mo) (Manuel ARAUZ CASTEX, op. cit., 195).
(144) Aunque la doctrina nacional que vengo citando las entiende como sinnimas (Marcial RUBIO CORREA, op. cit., 92).
61
como la adecuacin de la conducta humana a las reglas de la moral, es forzoso lle-
gar a la conclusin de que la relacin entre ambos es de gnero a especie y no se
encuentra justifcacin para que se mantenga la autonoma conceptual de las buenas
costumbres frente al orden pblico, por cuanto las primeras estn subsumidas en el
ltimo. Ello se pone de manifesto si se hace un anlisis del tenor del artculo V t.p.
c.c. En efecto, como lo ha sealado un sector de la doctrina nacional
(145)
, se pueden
inferir los siguientes supuestos:
a) Es nulo el acto jurdico contrario a las normas que interesan al orden
pblico.
b) Es nulo el acto jurdico contrario a las normas que interesan a las buenas
costumbres.
Comparto la posicin que sostiene que la interpretacin correcta es la lti-
ma
(146)
. En efecto, no se justifca por qu el orden pblico (concepto ms amplio y
general) deba pasar por el tamiz del reconocimiento de la norma jurdica y no el de
las buenas costumbres (que forma parte del mismo). Sin embargo, creo necesario
precisar que, partiendo desde la perspectiva que el concepto de buenas costumbres
est subsumido dentro del concepto de orden pblico (y, por consiguiente, deviene
en totalmente prescindible), bastara con la frmula que es nulo el acto jurdico
contrario a las normas que interesan al orden pblico.
1.8.3. LA NULIDAD DEL ACTO JURDICO CONTRARIO A LAS LEYES QUE INTERESAN
AL ORDEN PBLICO (Y A LAS BUENAS COSTUMBRES) EN LA JURISPRUDEN-
CIA NACIONAL
En materia de testamentos, la Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, con
fecha 22.08.87 (Cas. N 87-96) J7 , ha establecido, frente a una clusula testamen-
taria, en la que se dispone que la propiedad no podr ser vendida por ninguno de los
herederos en su accin y derecho y por fallecimiento de sus herederos asumirn los
dos sobrevivientes y por fallecimiento de cualquiera de ellos asumir defnitivamen-
te la propiedad, en su totalidad, el ltimo sobreviviente para que lo posea libremente
como propietario nico
(147)
, lo siguiente:
debe sealarse que esta condicin impropia que sujeta la transmisin
de propiedad a la muerte previa de dos personas en benefcio de una
tercera repugna al orden pblico y carece de toda validez y efcacia.
() Que nuestro ordenamiento legal no puede tolerar la existencia
de una disposicin semejante que propenda a generar expectativas
(145) Marcial RUBIO CORREA, op. cit.
(146) Marcial RUBIO CORREA, op. cit. Tambin comparte esta interpretacin Fernando VIDAL RAMREZ, Orden pbli-
co y nulidad virtual del acto jurdico, cit., 249.
(147) Segn la propia resolucin de casacin, en ASOCIACIN NO HAY DERECHO, El Cdigo Civil a travs de la juris-
prudencia casatoria, Tomo II, Ediciones Legales, Lima, 2000, 49.
62
patrimoniales derivadas de que una persona muera con anterioridad a
otra.
() Que, en ese sentido, la fnalidad perseguida con dicha disposicin
testamentaria es ilcita, siendo de aplicacin lo dispuesto en los incisos
cuatro
(148)
y ocho
(149)
del artculo doscientos diecinueve y doscientos
veinticuatro
(150)
del Cdigo Civil
(151)
.
En efecto, se consider ilcita (por atentatoria contra el orden pblico) la clu-
sula testamentaria, confgurndose un supuesto de nulidad parcial. Resulta intere-
sante la precisin que hace la Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, con fecha
25.11.97 (Cas. N 1021-96) J8 , al establecer que:
el acto jurdico es nulo, adems de otras causales, cuando es contrario
a las leyes que interesan al orden pblico y a las buenas costumbres
tal como lo dispone el inciso octavo del artculo doscientos diecinue-
ve del Cdigo Civil en concordancia con el artculo quinto del Ttulo
Preliminar del mismo Cdigo sustantivo.
() Que, en la anotada causal sustantiva de nulidad, se fundamenta la
limitacin de la autonoma de la voluntad en razn de que los actos ju-
rdicos se celebran contraviniendo normas imperativas que son la ex-
presin del orden pblico; estas nulidades no operan automticamente,
sino que los jueces tienen la facultad de declararlas con el sustento de
la norma imperativa contravenida por la autonoma privada; por lo ge-
neral, estas nulidades estn integradas a las normas prohibitivas prove-
nientes del conjunto del ordenamiento jurdico
(152)
.
Estoy totalmente de acuerdo con la advertencia de que la nulidad surte efecto
con la declaracin judicial. Sin embargo, no comparto la opinin que las normas
imperativas (siempre) son la expresin del orden pblico, por cuanto, como ya se
advirti, se trata de conceptos independientes y pueden haber normas imperativas
que no sean la expresin del orden pblico, as como normas de orden pblico que
no tienen carcter imperativo.
Frente a un caso de venta de un bien ajeno, la Sala Civil Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con fecha 25.11.97 (Cas.
N 282-T-97) J9 , aplic el principio de nulidad del acto jurdico contrario al orden
pblico, fundamentando su decisin en el hecho de que quien no es propietario
de un bien, no puede disponer de l y vender un bien ajeno y el dueo no puede
(148) Que establece que es nulo el acto jurdico cuando su fn sea ilcito.
(149) Este prescribe la nulidad del acto jurdico en el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca
sancin diversa.
(150) Que regula la nulidad parcial.
(151) ASOCIACIN NO HAY DERECHO, op. cit., 49-50.
(152) ASOCIACION NO HAY DERECHO, op. cit., 51-52.
63
ser privado de su dominio, sin que medie su voluntad, porque la Ley no ampara el
abuso del derecho (sic)
(153).
En verdad, cuesta entender la referencia al principio del abuso de derecho, por
cuanto la privacin del derecho de propiedad es un acto ilcito que se realiza sin el
amparo de potestad jurdica alguna (dicho en otras palabras: sin derecho), mientras
el abuso de derecho es el conficto entre un derecho subjetivo y un legtimo inters.
En este mismo sentido, la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, con fecha 28.09.99, cuando afrma que resulta indudable que la
venta de un bien ajeno, sin autorizacin o consentimiento de su verdadero dueo,
es un contrato contrario a las leyes que interesan al orden pblico, ya que tanto la
Constitucin derogada de mil novecientos setenta y nueve como la vigente garanti-
zan el derecho de propiedad
(154)
.
Confunde gruesamente el concepto del orden pblico (y buenas costumbres)
con el carcter continuo, pacfco y pblico de la posesin (regulado en el artculo
950 c.c.), la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
con fecha 15.05.98 (Cas. N 1818-97) J12 , cuando afrma que:
la precariedad en el uso de inmuebles no se determina nicamente por
la carencia de un ttulo de propiedad o arrendatario; debe entenderse
como tal la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita
advertir la legitimidad de la posesin que ostenta el ocupante obvia-
mente en armona con el orden pblico y las buenas costumbres; es con
amplitud de criterio con el que se debe interpretarse la norma conteni-
da en el artculo novecientos once
(155)
del Cdigo Civil para su debida
aplicacin
(156)
(el subrayado es mo).
Otro signifcado alternativo que hace la jurisprudencia nacional del orden p-
blico es cuando lo asimila a la nocin de seguridad o tranquilidad. As, la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con fecha 14.04.99
(Cas. N 2516-98)
J13
, establece que:
el orden pblico debe entenderse conforme a la doctrina imperan-
te a aquella situacin de normalidad en que se mantiene y vive un
Estado cuando se desarrollan las diversas actividades individua-
les y colectivas sin que se produzcan perturbaciones o confictos; as
(153) ASOCIACIN NO HAY DERECHO, op. cit., 54.
(154) ASOCIACIN NO HAY DERECHO, op., cit. Tomo III, p. 737. Dentro de la misma orientacin, tambin puede citarse la
resolucin de fecha 08.09.97 (Expediente N 397-96)
J10
, en la que se afrma que no es por lo tanto jurdicamente posible
ni lcito vender como propio un bien ajeno (Dilogo con la Jurisprudencia, ao IV, N 9, Gaceta Jurdica, Lima, 1998,
181) y la resolucin de fecha 20.03.96 (Expediente N 693-95)
J11
, que sanciona que al haberse vendido bienes de
ajena propiedad, el acto jurdico resulta nulo por imperio de lo dispuesto por el artculo quinto del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil y nulo tambin el instrumento que sirve para probarlo (Marianella LEDESMA NARVEZ. Ejecutorias
Supremas Civiles (1993-1996), Legrima Editores, Lima, 1997, 393).
(155) Este sanciona que la posesin precaria es la que ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
(156) ASOCIACIN NO HAY DERECHO, op. cit. Tomo II, 55-56.
64
mismo lo caracteriza el conjunto de normas e instituciones cuyo ob-
jeto consiste en mantener en un pas el buen funcionamiento de los
servicios pblicos, la seguridad y moralidad de las relaciones entre los
particulares
(157)
.
Mientras que, en jurisprudencia administrativa se trabaja, principalmente, con
el concepto de orden pblico dinmico, la jurisprudencia judicial (al igual que la
doctrina) interpreta, de manera no uniforme, el orden pblico esttico. Es impera-
tivo un dilogo entre los operadores jurdicos para que homogenizar este concepto
que se yergue como uno de los pilares fundamentales del derecho.
(157) ASOCIACIN NO HAY DERECHO, op. cit., 57.
65
CAPTULO V
LA ANULABILIDAD
La anulabilidad es un supuesto especfco de la categora de la invalidez que,
no obstante el acto cuente con todos sus elementos esenciales, se confgura un vicio
de la voluntad.
El negocio anulable es aquel que tiene todos los aspectos de su estructu-
ra y contenido es perfectamente lcito, solo que tiene un vicio estructural en su
conformacin
(158)
. Se sostiene que la anulabilidad es un mecanismo de proteccin
jurdica para cautelar la libertad y el conocimiento de una parte que particip en la
celebracin del contrato en situacin de disminucin de su voluntad
(159)
.
1. LAS CAUSALES DE ANULABILIDAD
El art. 221 c.c. establece que:
El acto jurdico es anulable:
1. Por incapacidad relativa del agente.
2. Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin.
3. Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica el
derecho de tercero.
4. Cuando la ley lo declara anulable.
1.1. LA INCAPACIDAD RELATIVA DEL AGENTE
Son relativamente incapaces de ejercicio (art. 44 c.c):
a) Los mayores de diecisis y los menores de dieciocho aos de edad.
Se sostiene que el fundamento de la limitacin de la responsabilidad por
(159) Rmulo MORALES HERVIAS, op. cit., 558 y 559.
66
razones de edad reside en la insufciente madurez del sujeto que segn
milenaria experiencia presenta el ser humano desde que adquiere uso de
razn hasta que por el paulatino desarrollo de la aptitud intelectual obtiene
un aceptable conocimiento de la vida de relacin. Cuando esto ha llegado
ya es factible dar a la persona normal con la plena capacidad civil la posi-
bilidad que encare a riesgo suyo todas las vicisitudes de la vida
(160)
. Este
inciso tiene que ser interpretado sistemticamente con el art. 227 c.c., el
cual dispone que:
Las obligaciones contradas por los mayores de diecisis aos y me-
nores de dieciocho son anulables, cuando resultan de actos practicados
sin la autorizacin necesaria.
A su vez, este dispositivo tiene que ser interpretado conjuntamente con el
art. 456 c.c., el cual norma lo siguiente:
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1358, el menor que tenga
ms de diecisis aos de edad puede contraer obligaciones o renunciar
derechos siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autori-
cen expresa o tcitamente el acto o lo ratifquen.
Cuando el acto no es autorizado ni ratifcado, el menor queda sujeto a
la restitucin de la suma que se hubiese convertido en su provecho. El
menor que hubiese actuado con dolo responde de los daos y perjui-
cios que cause a tercero.
Queda claro que, en el caso de cualquier incapaz (absoluto o relativo) que
realiza un acto que solo le puede procurar un benefcio, no se requiere la
intervencin de los representantes legales.
b) Los retardados mentales. Si bien se afrma que deben distinguirse los
conceptos de enfermedad mental y debilidad mental, se expresa que am-
bas situaciones psquicas implican una perturbacin patolgica de la ac-
tividad intelectual del sujeto cuando a causa de una enfermedad psquica,
de disposicin anmica anormal o de lesin en las clulas cerebrales, se
halla perturbada de tal forma su capacidad de juicio o la formacin de su
voluntad que no pueden esperarse de l apreciaciones y enjuiciamientos
normales. Carecen de la libre determinacin de la voluntad, en el senti-
do de no comprender el signifcado de sus manifestaciones ni de obrar en
consecuencia
(161)
.
c) Los sujetos que sufren de deterioro mental que les impida expresar su
libre voluntad. La palabra deterioro proviene del latn deteriorare, estro-
pear y signifca dao progresivo, en mayor o menor grado, de las faculta-
des intelectuales o fsicas de una persona. Conjunto de fenmenos menta-
les defcitarios debido, bien a la involucin biolgica propia de la vejez o
(160) Jorge Joaqun LLAMBIAS, op. cit, 441.
(161) Jaime SANTOS BRIZ, Derecho Civil. Teora y Prctica, Tomo I, Introduccin y Doctrinas Generales, Editoriales de
Derecho Reunidas, Madrid, 1978, 402-403.
67
bien a un transtorno patolgico (arterioesclerosis, parlisis general, intoxi-
cacin, enfermedades mentales de larga duracin, etc.).
El trmino hace referencia siempre a un debilitamiento ms o menos pro-
gresivo, parcial o general, de las funciones mentales en relacin al rendi-
miento anterior
(162)
.
d) Los prdigos, es decir, aquellos que despilfarran sus bienes en exceso a
su porcin disponible
(163)
. Se sealan las siguientes caractersticas de la
prodigalidad:
i. Una conducta desarreglada de la persona.
ii. Esta conducta ha de dirigirse a malgastar el propio patrimonio.
iii. Es preciso que se obre con ligereza, o sea, que exista una despropor-
cin con los fnes a los que debe dedicar una persona sus bienes.
iv. Que se ponga en peligro injustifcado el patrimonio.
v. Que dicha conducta y ese peligro han de ser con perjuicio de la fa-
milia. Se sostiene que desde el punto de vista personal y subjetivo,
la actuacin del prdigo no es normal, pues se aparta de la del hom-
bre juicioso de tipo medio, y ello lleva a afrmar que su conducta se
basa en un comportamiento anormal patolgico, sicolgicamente no
comprensible. De ah que la psiquiatra forense incluya al prdigo en-
tre los enfermos mentales. Se considera como una manifestacin de
la psicopata en la que se incluyen los llamados expansivos que por
imponderables generosidades pueden derrochar sus bienes y caer en
peligrosidad
(164)
. En efecto, la ludopata consiste en una alteracin
progresiva del comportamiento por la que un individuo siente una in-
controlable necesidad de jugar, menospreciando cualquier consecuen-
cia negativa. Se trata de una adiccin. La ludopata es un trastorno
reconocido por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) en su cla-
sifcacin Internacional de Enfermedades en el ao 1992.
e) Quienes incurren en mala gestin, o sea, los inhbiles para manejar su
patrimonio y que por ello hayan perdido ms de la mitad de sus bienes
(165)
.
f) Los ebrios habituales
(166)
. Segn se observa, las formas clnicas ms fre-
cuentes del alcoholismo crnico son: el delirium tremens (alucinaciones y
(162) Diccionario Enciclopdico de Educacin Especial, Diagonal Santillana, Volumen II, Madrid, 1985, 634-635.
(163) Segn el art. 584 c.c.: Puede ser declarado prdigo el que teniendo cnyuge o herederos forzosos dilapida bienes que
exceden de su porcin disponible. La porcin disponible vara para el que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge
(porque puede disponer, como lo establece el art. 725 c.c., hasta el tercio de sus bienes) del que tiene solo padres u
otros ascendientes (porque puede disponer, como lo establece el art. 726 c.c., hasta de la mitad de sus bienes). El que
no tiene cnyuge ni los parientes indicados anteriormente, puede disponer de la totalidad de sus bienes (art. 727 c.c.).
(164) Jaime SANTOS BRIZ, op. cit., 407.
(165) El art. 585 c.c. recita: Puede ser declarado incapaz por mala gestin el que por esta causa ha perdido ms de la mitad
de sus bienes, teniendo cnyuge o herederos forzosos.
(166) Segn el art. 586 c.c.: Ser provisto de un curador quien por causa de su ebriedad habitual, o del uso de sustancias que
puedan generar toxicomana o de drogas alucingenas, se exponga o exponga a su familia a caer en la miseria, necesite
asistencia permanente o amenace la seguridad ajena.
68
temblores de las manos, brazos y cara), la alucinacin aguda (caracteriza-
da por el delirio de persecucin, con conservacin del conocimiento), el
sndrome de Korsakow (el enfermo no recuerda nada de lo que ha hecho
o dicho un minuto antes), el delirio de celos y la epilepsia alcohlica (en
la cual los ataques epilpticos se producen con la ingestin del alcohol y
desaparecen al abandonar la bebida)
(167)
. El bebedor habitual, al sufrir esta
sintomatologa, carece de las facultades necesarias que le permitan realizar
actos jurdicos vlidos, es por ello que el derecho interviene, tutelando sus
propios intereses y los de su familia.
Los toxicmanos. Esta expresin deriva del griego toxiron, veneno y ma-
na, locura. La toxicomana es el uso permanente y compulsivo de una
droga impuesto por modifcaciones en el organismo, como el hbito, acos-
tumbramiento y dependencia y que tiene como corolarios el deterioro org-
nico y fsico y el consecuente perjuicio social
(168)
.
g) El artculo bajo comentario incluye, dentro de los relativamente incapa-
ces y de acuerdo al Cdigo penal derogado de 1924 (art. 32), a los que
sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil. El actual cdigo pe-
nal de 1991 (art. 36), suprime la fgura de la interdiccin, dentro de las
penas limitativas de derechos y la asimila dentro de la inhabilitacin (que
tambin estaba regulada en el cdigo derogado). Una lectura armnica y
actualizada del art. 44.8 c.c. entender como relativamente incapaces a los
que sufren pena que lleva anexa la inhabilitacin civil
(169)
.
Con respecto a la interdiccin; pero aplicndose para todos los efectos a
la inhabilitacin, se opina sobre el fundamento de esta causal de limita-
cin relativa de la capacidad, observando que existen dos opiniones, a sa-
ber, la primera que considera a la interdiccin como una pena accesoria de
la principal, lo cual viene a ser un resabio del concepto de la denominada
muerte civil, y la segunda, prevaleciente en doctrina, la cual sostiene que
el propsito de la interdiccin es tuitivo, que no se limita a la persona del
condenado, sino que tambin est en funcin de su familia. Es por eso que
en doctrina, se adhiere sin vacilacin a esta ltima doctrina, observando
que la interdiccin para realizar ciertos actos y la imposicin de un cura-
dor no son sino la consecuencia necesaria de la imposibilidad de hecho en
que se encuentra el recluso para atender con efcacia sus intereses y para
desempear normalmente la patria potestad
(170)
.
(167) Gran Enciclopedia Mdica SARPE, Edicin realizada por la Divisin de Grandes Obras SARPE S.A., de revistas,
peridicos y ediciones, Tercera Edicin, Madrid, 1979, 87-88.
(168) Emilio ASTOLFI, Carlos GOTELLI, Jorge KISS, Jorge LPEZ BOLADO, Armando MACCAGNO y Vctor Luis
POGGI, Toxicomanas, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1981, 6.
(169) As, en opinin que comparto, Anbal TORRES VSQUEZ, Acto Jurdico, San Marcos, Lima, 1998, 128.
(170) Guillermo A. BORDA, op. cit., , 285.
69
A partir de cundo se es incapaz frente a terceros? Un caso, que se vio
en la Comisin de Proteccin del Consumidor del INDECOPI me llam a la
refexin respecto de la inscripcin de la sentencia que declara la interdiccin y
los alcances del principio de publicidad, regulado en el art. 2012 c.c., el cual esta-
blece que:
Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene
conocimiento del contenido de las inscripciones.
En efecto, con fecha 04.05.01 la Corte Superior de Justicia de Lima
aprob la Resolucin N 12 emitida el 03.01.01 por el Dcimo Primer Juzgado
Especializado de Familia que declar interdicto al seor Chung por incapacidad
relativa; y nombr como curador a su hermano. El interdicto tena una cuenta en
el Banco de la Nacin donde se le abonaban los pagos realizados por la ONP y
el FONAHPU. Esta resolucin se inscribi en el Registro Personal de la Ofcina
Registral de Lima y Callao con fecha 11.06.01. Sin embargo, se produjeron los si-
guientes hechos:
a) El 17.08.01 a requerimiento del mismo interdicto, se le entreg una tarjeta
Multired, correspondiente a su cuenta de ahorros y se hizo un retiro me-
diante cajero automtico, ascendente a S/. 270.00, a travs de la referida
tarjeta
b) El mismo 17.08.01, el interdicto otorga un poder fuera de registro a una
tercera persona, la seorita Huayhua, para hacer retiros.
c) El 24.08.01, el curador da a conocer por escrito al banco la situacin del
interdicto y su poder de representacin.
d) La seorita Huayhua, con el poder fuera de registro, ante el banco, con fe-
cha 26.11.01, retira el monto de la sexta bonifcacin del interdicto, ascen-
dente a S/. 320.00.
Ante la denuncia del curador, la Comisin de Proteccin al Consumidor, me-
diante Resolucin Final, N 339-2003-CPC
J14
, del 26.03.03, orden la devolucin
de lo indebidamente pagado, dado que:
por el carcter imperativo establecido en el artculo 2012 del Cdigo
Civil respecto del conocimiento de las inscripciones en los Registros
Pblicos, el Banco debi considerar que a partir del da 11 de junio
de 2001 el denunciante, en su calidad de curador, era la nica perso-
na legitimada para efectuar operaciones vlidas en representacin del
interdicto.
Me queda claro que no se cumpli con el parmetro de diligencia del provee-
dor promedio al ordenar el pago a una tercera persona despus de la comunica-
cin hecha por el propio curador el 24.08.01. No me queda tan clara la responsa-
bilidad en lo que se refere al pago realizado antes de esa fecha. Evidentemente,
dado el carcter imperativo del art. 2012 c.c., toda persona tiene el conocimiento
70
del contenido de las inscripciones y esta situacin no poda ser la excepcin. Sin
embargo, la aplicacin de la norma al caso concreto hace pensar que la misma no
debera aplicarse de una manera tan rgida en lo que se refere a las inscripciones
en el Registro Personal, sobre todo, si se trata de transacciones hechas ante una ins-
titucin fnanciera. Ello supondra que, por cada transaccin que se haga, el Banco
deber consultar a Registros Pblicos (a nivel nacional) para ver si el sujeto tiene
plena capacidad de ejercicio.
1.2. LA ANULABILIDAD RESULTANTE DE ERROR, DOLO, VIOLENCIA E
INTIMIDACIN
Coincido plenamente con quien sostiene que, en estos tres casos: error, dolo
y violencia moral o intimidacin, resulta claro que estamos frente a causales de
anulabilidad, por tratarse de actos jurdicos en los cuales ha existido una voluntad
correctamente declarada, solo que por haber sido dicha voluntad anormal o viciosa-
mente formada, corresponde a la vctima la opcin de confrmar el acto o solicitar
judicialmente su declaracin de nulidad
(171)
. No se puede decir lo mismo respecto
de la violencia fsica, por cuanto, como ya fuera puesto de manifesto, no obstante lo
prescrito en el art. 221.2 c.c., es un supuesto de falta de manifestacin de voluntad
ex art. 219 c.c.
1.3. LA ANULABILIDAD DEL ACTO DISIMULADO
El art. 221.3 c.c. dispone que es anulable el acto jurdico por simulacin,
cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero. Como se haba
advertido en el captulo relativo a la simulacin, en el caso de la simulacin relativa,
el acto oculto, real o disimulado, tiene un doble fltro:
a) Con respecto a los que lo celebraron, que concurran los requisitos de
sustancia y forma (art. 191 c.c.). Ello quiere decir que, al igual que cual-
quier otro acto jurdico debe reunir los requisitos de validez establecidos
en el art. 140 c.c.
b) Con respecto a los terceros, que no perjudique sus derechos (art. 191 y
221.3 c.c.).
Aunque el art. 191 c.c. se refera al supuesto de inefcacia, debe ser entendi-
do como de validez. No tiene sentido interpretar que, para que el acto disimulado
tenga efecto entre los que lo celebraron, no perjudique al tercero. Si nos encontra-
mos frente a una causa simulandi ilcita, justamente para eso se celebr el acuerdo
71
simulatorio. Si bien el art. 194 c.c., ampla el espectro de sujetos protegidos, imagi-
nemos que el tercero acte de buena fe y a ttulo oneroso confando en el acto simu-
lado, en este caso, los que celebraron el acto disimulado no podrn oponerlo a este,
ya que es invlido, por cuanto lo perjudica.
1.4. LA ANULABILIDAD EXPRESA
Es aquella que obedece a un mandato legal especfco.
Encontramos supuestos de nulidad expresa en los arts. 277 c.c. (anulabilidad
del matrimonio), 808 c.c. (anulabilidad del testamento con relacin a las personas
incapaces sealadas en el art. 687 c.c.), 809 c.c. (anulabilidad del testamento por vi-
cios de voluntad) 812 c.c. (anulabilidad del testamento por defectos de forma) y 743
c.c. (anulabilidad de la desheredacin en el testamento fundada en causa falsa)
(172)
.
(172) Citados por Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit., 574.
73
CAPTULO VI
LA SENTENCIA DE DECLARACIN DE NULIDAD
El art. 220 c.c. prescribe que:
La nulidad a que se refere el artculo 219 puede ser alegada por quie-
nes tengan inters o por el Ministerio Pblico.
Puede ser declarada de ofcio por el juez cuando resulte manifesta.
No puede subsanarse por la confrmacin.
El art. 1421 c.c.ita. norma lo siguiente:
Salvo disposicin de la ley la nulidad puede ser hecha valer por quien
tenga inters y puede ser relevada de ofcio por el juez.
Se sostiene que la interposicin de la accin conduce al resultado de una sen-
tencia declarativa
(173)
. En este orden de ideas no tendra ningn sentido una verif-
cacin (aunque sea negativa) respecto a un hecho que nunca ha entrado en el mundo
del derecho
(174)
. Se advierte que, respecto a la declaracin de ofcio que en la ju-
risprudencia opera una interpretacin restrictiva de este artculo. Se considera que
el juez debe cumplir tal prescripcin solo si se solicita la ejecucin del negocio
nulo
(175)
. La doctrina es contestataria de esta posicin, as la explicacin de la ju-
risprudencia, basada en el principio de la correspondencia entre lo pedido y lo pro-
nunciado, al cual no se sustraera la cuestin de la nulidad no resulta convincente,
porque no se ve la razn de inserir la regla de la relevancia dentro de los alcances de
tal principio, en vez de considerarla una hiptesis de excepcin. Esta ltima idea es
coherente con la ratio de la nulidad, comnmente entendida como una califcacin
operada en funcin de garanta de los valores fundamentales del sistema: es por
(173) Raffaele TOMMASINI, op. cit., 890.
(174) Raffaele TOMMASINI, op. cit.
(175) Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 817, quienes citan la Ca-
sacin N 7402, del 12.12.86. No obstante que es reiterada la jurisprudencia que se manifesta en ese sentido, citan una
decisin del Tribunal de San Remo del 13.12.93 y la Casacin N 550, del 20.01.96, que van en sentido contrario.
74
ello idnea a justifcar la intervencin del juez incluso en contraste con el eventual
inters de las partes en la efcacia del negocio
(176)
.
Frente a ello, se advierte que es claro que relevar de ofcio la nulidad no
signifca declarar o pronunciar, a todos los efectos la misma nulidad; signifca
simplemente acertar incidenter tantum la existencia de la invalidez al fn de rechazar
la demanda propuesta
(177)
.
En mi opinin, entendiendo que los actos nulos producen efectos jurdicos
(178)

(aunque precarios), la sentencia si bien es retroactiva, es de carcter declarativo,
por cuanto, recin con ella el acto va a dejar de producir efecto jurdico alguno
(179)
.
Comparto plenamente el criterio de quien afrma para que el juez pueda declarar
de ofcio la nulidad es necesario que, en aplicacin de las correspondientes reglas
procesales, resulte competente para ello. En tal sentido, aunque resulte manifesta,
la nulidad de un contrato civil no podr, por ejemplo, ser declarada por un juez del
fuero laboral
(180)
.
Qu pasa en el caso de los actos anulables? El art. 222 c.c. regula que:
El acto jurdico anulable es nulo desde su celebracin, por efecto de
la sentencia que lo declare.
Esta nulidad se pronunciar a peticin de parte y no puede ser alegada
por otras personas que aquellas en cuyo benefcio la establece la ley.
Se explica que cuando el artculo dice que la nulidad solo procede a peticin
de parte, debe entenderse que la accin tambin puede corresponder a sus suceso-
res y subrogados, acreedores y aun a los terceros perjudicados, en la parte en que el
acto los perjudicara
(181)
.
(176) Giancarlo FILANTI, voz Nullit, I) Diritto Civile, en Enciclopedia Giuridica, XXI, Istituto della Enciclopedia Italiana
fondata da Giovanni Treccani, Roma, 1990, 9.
(177) Francesco AMATO, Risoluzione, rescissione, anullamento di un contratto nullo?, en Giurisprudenza Italiana, I, 1,
UTET, Torino, 1971, 447. En este mismo sentido, Salvatore MONTICELLI, Contratto nullo e fattispecie giuridica,
CEDAM, Padova, 1995, 277.
(178) As, se sostiene, en posicin que comparto plenamente que el negocio nulo produce efectos como vlido hasta la
sentencia judicial que lo sancione (Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit., 546).
(179) As tambin, Ramn ORTEGA, Nulidades civiles en el derecho colombiano, Temis, Bogot, 1975, citado por Guiller-
mo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit., 556.
(180) Freddy ESCOBAR ROZAS, Nulidad absoluta, Comentario al artculo 220 c.c., en Cdigo Civil Comentado, Tomo I,
Ttulo Preliminar, Derecho de las Personas, Acto Jurdico, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, 932.
(181) Jos LEN BARANDIARN, op. cit., 338.
75
CAPTULO VII
LA NULIDAD PARCIAL (UTILE PER INUTILE NON
VITIATUR: LO TIL NO SE VICIA POR LO INTIL)
Ante las nuevas necesidades, el Orde-
namiento jurdico no es ya un simple cen-
sor, sino corrector de pruebas; tacha para
corregir, borra para enmendar; no cifra su
misin en el signo negativo de la destruc-
cin, sino en el positivo de la cooperacin.
Mara Luisa MARN PADILLA, El prin-
cipio general de conservacin de los actos
y negocios jurdicos utile per inutile non
vitiatur.
Con esta categora, se parte de la premisa de la divisibilidad del contenido del
negocio, de sus disposiciones o clusulas, y entonces el planteo recoge la antigua
mxima de que utile per inutile non vitiatur. La cuestin atae, ni ms ni menos que
a la extensin de la nulidad del acto
(182)
. El primer prrafo del art. 1419 del c.c.ita.
prev que:
La nulidad parcial de un contrato o la nulidad de las clusulas indivi-
dualmente consideradas importa la nulidad de todo el contrato, si resul-
ta que los contrayentes no lo habran concluido sin aquella parte de su
contenido que est atacada de nulidad.
De esta disposicin se ha elaborado la categora de la nulidad parcial obje-
tiva. En cambio, la nulidad parcial subjetiva se encuentra en el art. 1420 del c.c.
ita., el cual prescribe lo siguiente:
En los contratos con ms de dos partes en las cuales las prestaciones
de cada una estn dirigidas a la obtencin de un fn comn, la nulidad
(182) Eduardo A. ZANNONI, Inefcacia y nulidad de los actos jurdicos, 2a reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 2000, 159.
76
que afecta al vnculo de una sola de las partes no importa la nulidad del
contrato, salvo que la participacin de esta deba, segn las circunstan-
cias, considerarse esencial.
Se afrma que el principio de conservacin del contrato inspira las normas re-
lativas a la nulidad parcial
(183)
. Parecera que de la lectura del primer prrafo del
art. 1419 c.c.ita. existiese una diferencia entre nulidad parcial y nulidad de las
clusulas individualmente consideradas; pero es opinin comn que se trata de
una endiada (fgura retrica en la cual con dos palabras se emplea el mismo concep-
to), en cuanto las clusulas no son otra cosa que parte del contrato
(184)
. Siempre,
a propsito de este artculo, se discute el criterio de esencialidad de las clusulas
nulas dentro del contrato deber ser objetivo (determinando la compatibilidad de la
conservacin del contrato con el originario juego de intereses) o subjetivo (la mera
voluntad de las partes)?
(185)
.
Se observa que el art. 1419 del c.c.ita. tiene una regla y una contra-regla. La
regla est inspirada en la exigencia objetiva de la conservacin de los contratos:
esta crea el principio que la nulidad parcial no importa de por s la nulidad total del
contrato
(186)
. La contra-regla abre a la nulidad total, el recurso a la denominada
voluntad hipottica de las partes: o sea a su voluntad, recabada objetivamente por
hilacin del real intento manifestado en orden a la fnalidad perseguida con la ope-
racin contractual puesta en actuacin
(187)
.
El segundo prrafo del citado art. 1419 c.c.ita, precisa que:
La nulidad de las clusulas individualmente consideradas no importa
la nulidad del contrato, cuando las clusulas nulas son sustituidas de
derecho por normas imperativas.
Encontramos similar disposicin (aunque referida al acto jurdico) en el segun-
do prrafo del art. 224 del c.c., el cual regula que:
La nulidad de disposiciones singulares no importa la nulidad del acto
cuando estas sean sustituidas por normas imperativas.
Se sostiene que este precepto est fuera del fenmeno de la nulidad
(188)
. En
efecto, por incorrecta que sea la coexistencia en la misma norma fenmenos de tan
diversos, todo ello contribuye a iluminar el conjunto de las indicaciones relevantes
(183) Francesco GALGANO, Diritto Civile e Commerciale, Volumen segundo, Le obbligazioni e i contratti, Tomo primero,
Obbligazioni in generale. Contratti in generale, Tercera edicin, CEDAM, Padova, 1999, 364.
(185) Como advierten, Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA, op. cit., 695.
(186) Giovanni CRISCUOLI, Il contratto. Itinerari normativi e riscontri giurisprudenziali, reimpresin actualizada, CE-
DAM, Padova, 1996, 376.
(187) Giovanni CRISCUOLI, op. cit., 276 y 377.
(188) Stefano RODOT, Le fonti di integrazione del contratto, Guffr, Milano, 1969, 53. En este mismo sentido, Giuseppe
MIRABELLI, op. cit., 498.
77
en sede reconstructiva, desde el momento que la contraposicin resalta con claridad
el carcter de la sustitucin operada en base a clusulas legales: esto, cuando no se
consideren solo las implicaciones relevantes en el plano de la poltica legislativa,
consiste en la predisposicin de una relevante modalidad de intervencin de Estado
en el contrato, confrmando as la presencia de un concurso de fuentes en la cons-
truccin del reglamento contractual
(189)
. Por ello, se prefere hablar de integracin
legal, por cuanto, el precepto no toca la validez del negocio, sino integra el con-
tenido con el reglamento legal; pone una limitacin y quiz la ms grave a la
autonoma privada, no le niega relevancia negocial
(190)
.
Frente a ello se sostiene que es la misma norma contenida en el segundo p-
rrafo del art. 1419 c.c.ita. que considera nula la clusula sustituida, y admite, en el
plano positivo, la compatibilidad entre nulidad parcial y sustitucin, que se resuel-
ven en momentos complementarios del tratamiento del acto nulo
(191)
.
Doctrina nacional afrma, a propsito del art. 224 c.c., que del texto citado se
pueden inferir dos proposiciones lgicas interdependientes: que la nulidad parcial
viene siendo considerada como la regla general en nuestro sistema de inefcacias
y que ella se verifcar solo cuando la disposicin o disposiciones afectadas por la
nulidad sean separables.
En lo que concierne a lo primero, se confrma que nuestro ordenamiento ju-
rdico positivo est inspirado en el aludido principio de conservacin del negocio
jurdico, que, como es conocido, tiende, en la medida de lo posible, a proteger los
intentos prcticos de los particulares salvndolos de la sancin de inefcacia. Este
es un punto importante en la decantacin de los lineamientos rectores de nuestro
sistema y que servir eventualmente como punto de apoyo para una deseable cons-
truccin dogmtica.
Con respecto a lo segundo, conviene aclarar, de acuerdo al propio criterio, cul
es el signifcado del trmino separable en nuestra codifcacin civil.
Particularmente, pensamos que la idea de separabilidad es fcilmente recondu-
cible a la idea de prescindibilidad, expuesta por nosotros como requisito central de
operatividad de la nulidad parcial. Para ello, debemos asumir que la separabilidad
de cierta parte del contenido implica que esta no va a afectar la funcin objetiva-
esencial que cumple el negocio concreto en el contexto social. En sntesis, la sepa-
rabilidad es la consecuencia directa del juicio de prescindibilidad, efectuado sobre
el parmetro de la funcin objetiva que el especfco tipo de negocio desempea en
el contexto jurdico-social. Los otros requisitos enunciados en nuestro tratamiento,
es decir, la nulidad de un punto especfco en un negocio unitario y la no existencia
(189) Stefano RODOT, op. cit.
(190) Giuseppe MIRABELLI, op. cit.
(191) Giovanni PASSAGNOLI, Nullit speciali, Giuffr, Milano, 1995, 218.
78
de voluntad contraria de los sujetos, se encuentran inmersos respectivamente en el
texto del artculo aludido cuando seala el marco de actuacin de la fgura materia
de tratamiento a travs de la expresin nulidad de una o ms de las disposiciones y
en la propia esencia de la nulidad parcial enfocada como expresin del principio de
conservacin
(192)
.
Ejemplo de estas situaciones lo encontramos en un contrato con clusulas de
exoneracin de responsabilidad, si bien estas son nulas (en atencin al art. 1328
c.c.), el contrato permanece vlido y, por consiguiente, se debern aplicar las reglas
de la responsabilidad civil, en este caso, contractual. Tambin si se pacta un contra-
to de arrendamiento con un plazo mayor de diez aos, aplicando el art. 1688 c.c., el
contrato se mantiene vlido, pero con un plazo de diez aos. Juega un rol importante
el orden pblico, entendido en un sentido positivo.
Similar al art. 1420 c.c.ita. es el art. 223 c.c., el cual, a la letra dice:
En los casos en que intervengan varios agentes y en los que las pres-
taciones de cada uno de ellos vayan dirigidas a la consecucin de un
fn comn, la nulidad que afecte al vnculo de una sola de las partes no
importar la nulidad del acto, salvo que la participacin de ella deba
considerarse como esencial, de acuerdo con las circunstancias.
La doctrina italiana (recordemos que el art. 1420 se refere al contra-
to y no al negocio), afrma que el fenmeno de la nulidad parcial subjeti-
va puede verifcarse solo en relacin a los contratos asociativos, en los cuales
la participacin de uno de los sujetos no puede ser esencial; pero no en los con-
tratos plurilaterales no caracterizados por un fn comn, en los cuales es esen-
cial la participacin de cada uno de los sujetos involucrados en el supuesto de
hecho
(193)
. Como ejemplo se propone el contrato que constituye una sociedad no
podr continuar operativo si se establece una nulidad que afecta la vinculacin de
uno de los socios fundadores cuando este es titular absoluto y exclusivo de la patente
sobre un invento, cuya explotacin era la fnalidad misma de la sociedad as constitui-
da. El ejemplo es vlido tambin cuando el socio excluido por efecto de la nulidad
era el que efectu el aporte dinerario mayoritario, y el mismo era trascendental,
segn el objeto social, para la dinmica societaria concreta
(194)
.
Doctrina nacional, en aplicacin de los arts. 223 y 224 c.c., propone las si-
guientes reglas generales
(195)
:
(192) Eric PALACIOS MARTNEZ, Contribucin a la teora de nulidad parcial del negocio jurdico, en Thmis, segunda
poca, N 38, 1998, 54.
(194) Eric PALACIOS MARTNEZ, Nulidad en el acto plurilateral, Comentario al artculo 223 c.c., en Cdigo Civil Co-
mentado, Tomo I, Ttulo Preliminar, Derecho de las Personas, Acto Jurdico, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, 949.
79
a) La nulidad parcial es la regla, solo por excepcin el contrato es nulo
completamente.
b) Las disposiciones son separables, salvo que otra cosa se deduzca de la na-
turaleza del negocio, de la intencin de las partes y de las circunstancias
concurrentes.
c) La nulidad de las obligaciones accesorias puede llevar consigo la de la
principal o principales, cuando sean esenciales.
d) Para determinar la insercin automtica de clusulas modifcatorias del
contenido negocial por mandato legal, y que adems el contrato subsista,
debe prevalecer un expreso inters tico, social o pblico sobre el privado.
Respecto de la ltima regla, se debe tener en cuenta que, conforme al prin-
cipio de especialidad, el art. 1355 c.c. no colisiona con el art. 62 Const.
(196)
: una
aplicacin de esta interpretacin la encontramos en las Condiciones de Uso de
los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones, aprobadas por la Resolucin de
Consejo Directivo N 116-2003-CD/OSIPTEL, las cuales son normas de naturaleza
imperativa, vale decir, no cabe pacto en contrario. As lo establece el art. 3, el cual
prescribe que:
La presente norma tiene carcter imperativo y es de cumplimiento
obligatorio por parte de los abonados, los usuarios y las empresas ope-
radoras de servicios pblicos de telecomunicaciones, salvo los casos
en que la presente norma permita pacto en contrario.
El ejercicio y exigibilidad de los derechos de abonado que la presente
norma establece no pueden ser condicionados a pago previo alguno,
salvo los casos en que la presente norma declara expresamente la fa-
cultad de la empresa de aplicar alguna tarifa (El subrayado es mo).
En la exposicin de motivos se pueden apreciar con claridad las considera-
ciones, como lo recita el art. 1355 c.c., por las cuales se dictan las Condiciones de
Uso, a saber:
la necesidad de regular la contratacin surge por la falta de informa-
cin o la informacin incompleta entre las partes sobre los derechos
y obligaciones en la prestacin de los servicios, el crecimiento expo-
nencial del mercado de servicios pblicos de telecomunicaciones, as
como el desarrollo y la oferta de nuevos servicios, hace indispensable
el establecimiento de reglas bsicas y condiciones de acceso y uso de
servicios, para las empresas operadoras, los abonados y/o usuarios (el
subrayado es mo).
(196) Juan ESPINOZA ESPINOZA, Los principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984.
Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial, Fondo Editorial de la Pontifcia Universidad Catlica del Per,
Segunda Edicin, Lima, 2005, 159.
80
En buena cuenta, la consideracin por la cual se dictan las Condiciones
Generales es, principalmente, para tutelar la situacin de asimetra informativa en
la cual se encuentran los abonados y usuarios. Consideracin a todas luces social
y pblica, por cuanto la misma Constitucin, en su art. 65, ya citado, consagra la
defensa del inters de los consumidores y usuarios. Ello lleva a la inevitable conclu-
sin que las Condiciones de Uso, al proteger la situacin de asimetra informativa de
los consumidores (sean estos abonados o usuarios), tutelan una situacin de inters
social y pblico, las cuales, en virtud del art. 1355 c.c., deben aplicarse a todos los
contratos de servicios pblicos de telecomunicaciones, incluso, a aquellos suscritos
con anterioridad al 01.03.04. Caso contrario, se dara una disparidad de tratamiento
que sera del todo injustifcada si se tiene en cuenta la proteccin constitucional que
el mismo Tribunal Constitucional reconoce a favor del consumidor
(197)
.
Tngase presente que la disposicin fnal novena de las Condiciones de Uso re-
conoce el principio de supletoriedad del Cdigo Civil y que la segunda disposicin
fnal establece que:
Para todos los casos en que la presente norma prev el derecho de las
empresas operadoras a aplicar una tarifa, continuarn vigentes las res-
pectivas tarifas tope o mximas fjas vigentes establecidas mediante
resoluciones tarifarias, las cuales son aplicables a las empresas opera-
doras sujetas al rgimen tarifario regulado.
Como se puede observar, cuando se ha querido mantener una situacin de
acuerdo a la normatividad anterior a la entrada en vigencia de las Condiciones de
Uso, ello se ha regulado especfcamente. Aplicando un argumento a contrario, para
todo lo dems, se aplicar inmediatamente las Condiciones de Uso.
No siempre los operadores jurdicos tienen clara la diferencia entre el todo
y la parte. Veamos el siguiente caso: el 11.03.94 Muoz S.A. convoca a junta ge-
neral ordinaria y extraordinaria de Accionistas para el 29.03.94. El 16.03.94 Manuel
Olaechea concurre al local para revisar el balance y los estados fnancieros de
Muoz S.A., auditados por la frma Eugenio Gris & Asociados, los cuales mues-
tran que mas del 90% de los activos de Muoz S.A. estaban integrados por accio-
nes de Constructores S.A. y de 77 S.A. Con ocasin de ello, se solicita al seor
Jara, identifcado como Jefe de la Seccin de Valores de Muoz S. A., una copia
de los balances de Constructores S.A. y de 77 S.A. El seor Jara indic que luego
de obtener la autorizacin del Presidente del directorio le entregara la documenta-
cin. En vspera de la junta, el seor Jara inform al seor Olaechea que su pedido
haba sido denegado y que no se le entregara la documentacin. El seor Olaechea
concurre nuevamente a las ofcinas de la sociedad en Compaa de un notario para
(197) Solo por citar un caso: en el Exp. N 0008-2003-AI/TC J15 , la sentencia del 11.11.03, en la cual se declar la incons-
titucionalidad del D.U. N 140-2001.
81
que certifque dicha negativa. El 29.03.04 tuvo lugar la Junta, en la cual el seor
Olaechea reiter su pedido, el cual fue nuevamente rechazado por el presidente del
directorio, el seor Alfonso Olaechea, sealando que deba recurrir a dichas empre-
sas para solicitar esta documentacin
Entonces, el seor Pablo Olaechea demanda la nulidad de la junta general ordi-
naria de Muoz S.A., de fecha 29.03.94 y que se ordene nueva convocatoria. Seala
que su solicitud de impugnacin es vlida debido a la vinculacin antes advertida,
por lo que es imposible conocer el real valor de los activos de Muoz S.A. (y por
ende, sus acciones) sin conocer la situacin fnanciera de dichas empresas. Ampara
su pretensin en el art. 132 de la LGS, segn la cual el Directorio est obligado a
proporcionar los informes y explicaciones que los accionistas juzguen necesarios y
adems en el art. 142 de la misma ley, en relacin al no aprobar el balance y soli-
citar copia del acta para impugnarla. Por su parte, Muoz S.A. contesta la demanda
negndola y contradicindola en todos sus extremos, sealando que, no obstante se
pretende que se declare nulo todo lo actuado en la junta general, en lo nico que el
demandante vot en contra fue en la aprobacin de la memoria, balance general y
estados fnancieros por el ejercicio de 1993. Asimismo, segn el artculo 136 LGS,
cuando los accionistas no se consideren sufcientemente informados pueden pedir
el aplazamiento de la votacin sobre el asunto a tratar, lo cual procede cuando lo
soliciten accionistas que renen la tercera parte del capital representado. En cuanto
al fondo del caso, se indic que los documentos que se solicitaban no obraban en su
poder, adems, de acuerdo al art. 143 LGS, el presente supuesto no es una causal
vlida para la impugnacin, pues los acuerdos se han ceido a la ley, al estatuto y
no lesionan, en benefcio de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad.
El 14 Juzgado Especializado en lo Civil, en su resolucin nmero cuarenta y
tres considera que de la demanda aparece que el demandante impugna nicamente a
la junta general ordinaria alegando haberse celebrado con infraccin a lo dispuesto
en el artculo 132 LGS. Se afrma que la pretensin de que se entregara los balances
y estados fnancieros de Constructores S.A. y 77 S.A. no merece amparo alguno
porque tal pedido no se encuentra sustentado en norma legal alguna que imponga
al directorio tal obligacin. El deber contenido en el art. 132 LGS est referido a la
presentacin de documentos relacionados con la junta, esto es, los que pertenecen
a la sociedad demandada y no a otras sociedades cuya situacin fnanciera no era
objeto de convocatoria. Por lo que se decide que la demanda es infundada, argu-
mentando lo siguiente:
que en relacin a la alegada inobservancia del artculo 132 de la Ley
General de Sociedades cabe resaltar que su cumplimiento ha quedado
probado con los propios trminos de la demanda de los que fuye que el
accionante revis la documentacin relativa a la junta de las ofcinas de
la sociedad, siendo que su pretensin para que le entregara tambin los
balances y estados fnancieros de las frmas Constructores Sociedad
Annima y 77 Sociedad Annima no merece amparo alguno,
82
porque la misma no se encuentra sustentada en norma legal que impon-
ga al directorio tal obligacin y la que se contempla de los documentos
relacionados con el objeto de la junta, esto es, los que pertenecen a la
demanda y no a las de las otras sociedades cuya situacin fnanciera no
era objeto de la convocatoria (el subrayado es mo).
La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima aleg que el
art. 132 LGS tutela los derechos de los accionistas, quienes pueden solicitar los
informes y explicaciones que juzguen necesarios, estando el directorio obligado a
proporcionrselos, salvo en los casos que juzgue que la publicacin de los datos so-
licitados perjudique los intereses sociales. Considerando que el 90% de los activos
de Muoz S.A. est constituido por acciones de Constructores S.A. y 77 S.A., la
nica manera de saber su real solvencia econmica es conociendo los balances, es-
tados fnancieros y dems documentos, por lo que debe de entenderse que no devie-
ne en idneo, justo ni legal que se le niegue a uno de sus accionistas, aunque fuera
minoritario, la posibilidad de conocer el estado real de las mismas. Es por eso que,
con fecha 31.08.95, revoc la sentencia de primera instancia, declar fundada la de-
manda y en consecuencia nula la junta general de accionistas de fecha 29.03.94,
disponiendo que Muoz S.A. convoque una nueva junta general proporcionando al
demandante la documentacin requerida. Se hace referencia a lo siguiente:
se concluye que no tuvieron a la vista los documentos de las referidas
fliales; por tanto nada sabe el demandante respecto de sus estados f-
nancieros, cuyos datos permanecen, si no ocultos, sin la posibilidad de
acceder a ellos; que, entonces, hay que concluir que la Auditoria prac-
ticada por Eugenio Gris y Asociados() resulta defciente, dado que
no da razn de haber examinado las contingencias de las inversiones
de Muoz Sociedad Annima en sus fliales Constructores Sociedad
Annima y Setentisiete Sociedad Annima, cuyo accionariado,
como se dijo constituye el noventa por ciento del activo de la deman-
dada () respectivamente, tiene que entenderse que su Directorio y
Gerencia conocen perfectamente el estado real de ellas, por lo que no
deviene en idneo, justo ni legal que se le niegue a uno de sus accionis-
tas, aunque fuera minoritario, la posibilidad de conocer el estado real
de las mismas, en aplicacin del artculo ciento treinta y dos de la Ley
General de Sociedades (el subrayado es mo).
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con resolucin
del 27.05.97 (Cas. N 1134-95 LIMA)
J16
, aprob la transaccin celebrada entre las
partes. Si bien es correcta la decisin de la Corte Superior al tutelar los derechos de
los accionistas minoritarios, no hizo lo mismo cuando declar nulo todo lo actuado.
En efecto, el seor Olaechea, no obstante pidi la nulidad de la junta general, solo
particip en parte ella. Por ello, solo este extremo en particular se debi declarar
nulo, mas no como equivocadamente se hizo la totalidad de la junta.
83
CAPITULO VIII
ALEGACIN DE INCAPACIDAD
AJENA EN BENEFICIO PROPIO
La incapacidad de una de las partes no puede ser invocada por la otra
en su propio benefcio, salvo cuando es indivisible el objeto del dere-
cho de la obligacin comn.
Como ha sido advertido por una atenta doctrina, a este enunciado le falta la
palabra o, que s tena su antecedente, el art. 1078 del c.c. de 1936, el cual se ins-
pir, a su vez, en el art. 83 del c.c. brasileo de 1916
(198)
. Por consiguiente, debera
ser ledo de la siguiente manera:
en su propio benefcio, salvo cuando es indivisible el objeto del dere-
cho o de la obligacin comn.
Nos encontramos frente a un supuesto en el cual hay dos partes y se trata de
una relacin jurdica patrimonial; pero una de ellas es plurisubjetiva y justo en esta
hay un incapaz. Partiendo de un argumento a contrario, la co-parte (capaz, se entien-
de) solo podr alegar la incapacidad de su otra co-parte si es divisible la obligacin
comn. No se precisa a qu tipo de capacidad se refere, sin embargo, debe con-
cluirse que alude a la incapacidad relativa, porque la absoluta puede instarla siempre
cualquiera de las partes
(199)
. Siguiendo con el esfuerzo de descifrar tan mala redac-
cin, a propsito de la expresin indivisible el objeto del derecho o de la obliga-
cin comn, la debemos entender en el sentido si la obligacin fuera comn o el
bien debido indivisible. Me persuade ms la interpretacin que este trmino debe
ser entendido como referido al objeto de la obligacin comn, confgurada como la
(198) Fernando VIDAL RAMIREZ, op. cit., 525.
84
prestacin debida comn
(200)
. Otro sector de la doctrina nacional afrma que el art.
226 c.c. debe ser modifcado en los siguientes trminos
(201)
:
para instar la anulacin del acto. Cuando la parte obligada est integra-
da por dos o ms personas, de las cuales unas son capaces y otras inca-
paces, la persona capaz no puede invocar la incapacidad de la otra para
instar la anulacin del acto, salvo cuando es indivisible la prestacin
que es objeto de la obligacin comn.
Este artculo introduce una excepcin al principio de que solo el afectado por
la causal de nulidad relativa puede invocarla, y, particularmente, en el caso de la
incapacidad, que solo podra alegarla el representante legal del incapaz o el propio
incapaz cuando cesare su incapacidad
(202)
.
(200) Eric PALACIOS MARTNEZ, Alegacin de la incapacidad en benefcio propio, Comentario al artculo 226 c.c., en
Cdigo Civil Comentado, Tomo I, Ttulo Preliminar, Derecho de las Personas, Acto Jurdico, cit., 963.
(201) Anbal TORRES VSQUEZ, op. cit., 618.
(202) Fernando VIDAL RAMREZ, op. cit.
85
CAPTULO IX
MALA FE DEL INCAPAZ. UNA APLICACIN
DEL PRINCIPIO DE LOS ACTOS PROPIOS
El art. 229 c.c. regula que:
Si el incapaz ha procedido de mala fe ocultando su incapacidad para indu-
cir a la celebracin del acto, ni l, ni sus herederos o cesionarios, pueden alegar la
nulidad.
El art. 1426 c.c.ita. norma que:
El contrato no es anulable, si el menor ha ocultado con engao su mi-
nora de edad; pero la simple declaracin hecha por l de ser mayor no
es obstculo para la impugnacin del contrato.
La regla, como se sabe, es que si se celebra un acto con un incapaz ser nulo (si
este es absoluto, ejemplo, el menor de 16 aos) o anulable (si es incapaz relativo).
Este modelo jurdico regula la excepcin.
Es por ello que reafrmo que este supuesto es una aplicacin del principio de
los actos propios: el incapaz de mala fe se hace pasar como capaz, generando una
situacin de confanza razonable por la contraparte, la cual celebra el acto jurdico
con este. Luego el incapaz, no puede, contradecir su propia conducta. En doctrina
nacional, se califca esta situacin como de una exceptio doli
(203)
, la cual es una ex-
cepcin que legitima para enervar, repeler o detener la pretensin del titular del
derecho
(204)
. Como ya lo mencion en otra sede, exceptio doli o actos propios, el
resultado sera el mismo. No hacer valer una situacin injusta
(205)
.
(203) Ren ORTIZ CABALLERO, La doctrina de los actos propios en el Derecho Civil Peruano, en Derecho, Revista de la
Facultad de Derecho, PUCP, Lima, N 45, 1991, 280.
(204) DEZ-PICAZO y GULLN, Sistema de Derecho Civil, Volumen I, cuarta edicin, primera reimpresin, Tecnos, 1982,
Madrid, 460-461.
(205) Juan ESPINOZA ESPINOZA, op. cit., 483. En contra, quien sostiene que el art. 229 c.c. regula claramente los hechos
y los efectos jurdicos hipotticos y por eso no es necesario aplicar la doctrina de los actos propios (Rmulo MORA-
LES HERVIAS, op. cit., 614).
87
CAPTULO X
EL ESPECIAL TRATAMIENTO DE
LA INVALIDEZ EN EL MATRIMONIO
Con un caso nos daremos cuenta de las diferencias del tratamiento general de
la invalidez y el que se da en el matrimonio: Una pareja se casa debido a un em-
barazo en agosto de 1997 y nace el hijo en diciembre de ese ao. Debido a una
serie de discusiones y desavenencias, el marido se hace un espermatograma y se
da con la ingrata sorpresa que padece de azoospermia y que el menor no es su hijo.
En febrero de 1999 se interpone la demanda, solicitando la nulidad de la partida de
nacimiento, la anulacin del matrimonio civil por error en las cualidades esenciales
de la demandada y por impotencia absoluta al momento de celebrar el matrimonio
(art. 277, incs. 5 y 7 c.c.) y una indemnizacin por dao moral y econmico. El juez
del Primer Juzgado Civil de la Provincia de Barranca, con resolucin N 24, del
14.01.00, ampar en parte la demanda, al declarar nulo el acto jurdico contenido en
la partida de nacimiento del menor, as como anulada el acta matrimonial, devinien-
do infundado el extremo de indemnizacin por no haberse probado. Respecto del
vicio de voluntad en lo que al acto jurdico matrimonial se refere, se establece que:
a mrito de los Informes de fecha 31 de diciembre y 04 de enero
de 1999 evacuado por el Laboratorio Clnico y Anatoma Patolgica
Labmedic de fojas 5 y 6, compulsado con el Informe Pericial del 11
de octubre de 1999 de fojas 151 a 152, relativo a la prueba cientfca
de ADN realizada a don EHTH, doa IFUS y del menor HETU por
parte del Laboratorio Bio Links, se concluye categricamente que el
actor no es padre del nio HETU por padecer este de la enfermedad
de Azoospermia mal que imposibilita procrear por la ausencia de es-
permatozoides en el lquido seminal; () Que, dadas las conclusiones
que anteceden y habiendo sido concebido el menor antes de la fecha
del matrimonio la demandada ha actuado con dolo al haber sindicado
y hecho creer al demandante como progenitor de su menor hijo HETU,
aspecto no enervado con ningn medio probatorio durante el desarro-
llo de la investigacin judicial; elementos consustanciales que condu-
cen para declarar la anulabilidad del acta matrimonial 05 de agosto de
1997, por la concurrente de la causal fjada en el inciso segundo del
88
artculo 221 concordante con el inciso 5 del artculo 277 del Cdigo
Civil, que establece la anulabilidad del acto jurdico por concurrencia
de elementos esenciales a su formacin, encierran un vicio que pueda
acarrear su invalidez y haga insoportable la vida en comn y opera a
peticin de parte (el subrayado es mo).
Resulta contradictorio advertir que, si bien la demandada ha actuado con dolo,
se invoque el error (arts. 221, inc. 2 y 277, inc. 5 c.c.). Como bien es sabido, en ma-
teria de vicios de la voluntad, el dolo es la induccin al error (falsa representacin
de la realidad), mientras que en el error la falsa representacin es espontnea. Ello,
adems, llama a cuestionamiento sobre la necesidad de regular causales especfcas
de nulidad (art. 274 c.c.) y de anulabilidad (art. 277 c.c.) del matrimonio, cuando ya
contamos con una normatividad general en el Libro de Acto Jurdico. En este caso,
por ejemplo, hubiera bastado invocar la causal del dolo regulada en el art. 221.2 c.c.
A ver bien las cosas, los supuestos regulados en el inc. 5 del art. 277 c.c. (aunque
interpretados como de error) son producto del dolo omisivo del otro contrayente.
A continuacin adjunto un par de cuadros comparativos en materia de nulidad y
anulabilidad del matrimonio, para confrontar las causales con las que se encuentran
reguladas en el Libro de Acto Jurdico.
Comparando ambos elencos, nos damos cuenta que, en materia de nulidad, re-
sultan redundantes los incisos 1 y 2 del art. 274 c.c., por cuanto no hacen ms que
repetir el supuesto del inc. 1 del art. 219 c.c.; el inc. 3 del art. 274 c.c., que hace lo
propio con el inc. 3 del art. 219 c.c. (al ser jurdicamente imposible un matrimonio
con una persona casada
(206)
) , as como los incs. 8 y 9 del art. 274 c.c. con el inc. 6
del art. 219 c.c. Quedaran como causales especfcas de nulidad en materia de fami-
lia los supuestos establecidos en los incisos 4, 5, 6 y 7 del art. 274 c.c.
En el caso de supuestos de anulabilidad, la causal regulada en el inc. 1 del art.
277 c.c. coincide con la del inc. 1 del art. 221 c.c.; la de los incisos 3, 5, 6 y 7 del
art. 277 c.c. con la del inc. 2 del art. 221 c.c. (violencia o intimidacin, error o dolo,
intimidacin y error o dolo, respectivamente). Particular atencin merece la causal
contemplada en el inc. 4 del art. 277 c.c. que, en puridad, no es una causal de anula-
bilidad, sino de nulidad (en la cual se debera aplicar el inc. 1 del art. 219 c.c.). De
esta manera, se mantendran como causales autnomas las reguladas en los incisos
2 y 8 del art. 277 c.c.
Volviendo a la resolucin bajo comentario, en segunda instancia, la Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Huaura, con resolucin N 33, del 03.05.00, re-
voc la sentencia en cuanto declar nula la partida de nacimiento, reformndola,
anulando el acta de nacimiento en cuanto se consigna como padre al demandan-
te, quedando subsistente en lo dems que contiene y autorizado para utilizar el
(206) Aunque puede discutirse si este supuesto tambin encaje en el de fn ilcito (inc. 4 del art. 219 c.c.).
89
apellido (del demandante, se entiende); se confrm en el extremo que se declar
nula el acta de matrimonio y se revoc en cuanto se declar infundada la preten-
sin indemnizatoria, ordenando que la demandada indemnice al demandante con la
suma de setecientos nuevos soles ms intereses legales y adems ordenaron que
devuelva las sumas cobradas por concepto de alimentos para ella y para su hijo.
La pregunta surge inmediatamente: por qu setecientos soles? por dao moral?.
Estas dudas subsistirn mientras tengamos operadores jurdicos que fundamenten
defectuosamente sus decisiones. Con respecto al vicio de voluntad en el acto jurdi-
co matrimonial, se insiste en califcar al dolo como error. As:
Estando probado que la demandada dolosamente hizo creer al deman-
dante que la haba embarazado, el matrimonio tambin resulta nulo en
aplicacin del inciso 5 del artculo 277 del Cdigo Civil, porque el em-
barazo por una tercera persona constituye evidencia de vida deshonro-
sa (el subrayado es mo).
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con
sentencia del 13.11.00 (Cas. 1347-2000, Huaura)
J17
, declar fundado el recurso de
casacin interpuesto por la demandada, casando la sentencia de vista y actuando
como sede de instancia revocaron la sentencia apelada en el extremo en que decla-
raron fundada en parte la demanda que anula el acto jurdico contenido en el acta
de nacimiento, declarndola improcedente en dicho extremo, confrmndola en lo
dems que contiene. La fundamentacin es la siguiente:
Que, el plazo contenido en el artculo trescientos sesenticuatro del
Cdigo Civil es uno de caducidad y debe computarse en el presente
caso desde la fecha del parto por haber estado presente el actor; y tiene
su razn de ser en la defensa de la tranquilidad de los hogares y de la
estabilidad social.
() Que, en consecuencia, a la fecha de interposicin de la demanda
haba caducado el derecho del demandante para interponer la presente
demanda de impugnacin de paternidad, lo que no ha sido observado
por las instancias de mrito pese a que la caducidad debe declararse de
ofcio.
Efectivamente, el art. 364 c.c. establece que:
La accin contestatoria debe ser interpuesta por el marido dentro del
plazo de noventa das contados desde el da siguiente del parto, si estu-
vo presente en el lugar, o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo
ausente.
Creo que, dada la particularidad este caso, es aconsejable no ceirse a una ce-
rrada interpretacin literal de este precepto, sino adentrarse a su esencia, a su ratio.
Cabra preguntarse, entonces, por qu el plazo de caducidad de la pretensin con-
testatoria est en funcin de la presencia del marido? Simple y llanamente, de-
bido a que de esa manera se encuentra en una posibilidad objetiva de constatar si,
90
efectivamente, es (o no) el padre. Entonces, forzosamente se tendr que llegar a la
conclusin que el inicio del plazo no debe entenderse solamente a partir de la pre-
sencia fsica del marido, sino desde que se confgura una situacin en la que ob-
jetivamente se constata que el marido no es el padre, como es el supuesto de una
prueba de validez cientfca. Argumentar el mejor inters del menor o su derecho
a la identidad no resulta convincente, por cuanto, en este tipo de supuestos, tanto
el principio como el derecho invocados, deberan armonizarse con el derecho a la
identidad del padre y a su verdad biolgica y familiar. De esta manera, la solu-
cin correcta hubiera sido amparar la pretensin contestatoria de paternidad; pero
manteniendo los apellidos del menor.
Llama poderosamente la atencin la inconsistencia lgica en que incurren los
vocales supremos, al determinar que el inicio del plazo prescriptorio para solicitar la
anulacin del matrimonio s se cuenta desde el que esposo tom conocimiento del
engao, no obstante el art. 277.5 establece que la accin puede ser ejercitada solo
por el cnyuge perjudicado, dentro del plazo de dos aos de celebrado, demostran-
do con ello que aqu no se hace una interpretacin literal de este texto; pero no se
mantiene el mismo criterio en el inicio del plazo de caducidad para el amparo de la
pretensin de impugnacin de paternidad. Tiene sentido ello?
Donde la falta de razonamiento de los vocales supremos llega a su mxima
expresin es cuando se crea la fgura del hijo no alimentista. Al confrmarse la
sentencia en lo dems que contiene, mantuvieron el acogimiento de la pretensin
resarcitoria del demandante: de ello resulta que se ha creado la inslita fgura de un
hijo que tiene que devolverle al padre (se entiende, a travs de la madre) los gas-
tos de alimentos. Ahora, ello hace generar la siguiente duda el hijo no alimentista
tiene derechos hereditarios respecto de su padre? . Este es un misterio que solo
los vocales supremos que fallaron en este caso sabrn resolver.
El siguiente es el caso de una pareja que se casa, estando cada uno de ellos
casado anteriormente: con fecha 19.10.91, Jorge Berneo y Mara Luz Estrada con-
traen matrimonio ante el Consejo Distrital de Brea. Sin embargo, en julio de 1999,
el seor Berneo se entera de que su esposa ya se encontraba casada con el seor
Rigoberto Delgado desde el 16.01.75, razn por la cual interpone una demanda con-
tra la seora Estrada, solicitando se anule su matrimonio contrado con ella, en base
al art. 274 inc. 3 c.c. En la contestacin de la demanda, la emplazada sostiene que
su matrimonio con el seor Delgado es nulo, puesto que este, al ser condenado a
dos aos de presin por un desfalco siendo contador pblico, le confes que l ya
se encontraba casado a la vez con la seora Ana Custodio desde el ao 1960, y que
por lo tanto su matrimonio sera invlido; agregando adems, que l se encargara
de todos los trmites para invalidarlo. Es por esto que la demandada, creyendo que
ya no estaba casada y de buena fe, contrajo nupcias con el recurrente. El juez del
Primer Juzgado de Familia, con resolucin N 12, de fecha 12.07.02, declar infun-
dada la demanda, fundando su decisin en:
91
Que, debe tenerse presente, que con la partida de matrimonio de fojas
veintiuno, se acredita que este primer cnyuge de la demandada don
Rigoberto Lizardo Delgado a la fecha de celebracin del matrimonio,
ya se encontraba casado con doa Ada Teresa Custodio, sin que exista
anotacin de disolucin o nulidad del acto;
() Que, de acuerdo a las consideraciones ya sealadas, el primer
matrimonio de la demandada, es decir, el celebrado con Rigoberto
Delgado, es nulo y sin efecto legal como tal;
() Que, siendo ello as, al celebrarse el matrimonio del demandante
con la demandada no exista impedimento legal para su validez y con-
secuente efcacia.
En segunda instancia, la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior,
con resolucin del 25.04.03, revoc la sentencia de primera instancia, declarando
nulo el matrimonio, en cuanto:
Que, al respecto la demandada aduce que su anterior matrimonio
contrado el diecisis de enero de mil novecientos setenta y cinco
con dicha persona, era nulo, toda vez que el citado Rigoberto Lizardo
Delgado tena el estado civil de casado segn el instrumento que
acompaa a fojas veintitrs; agregando en consecuencia, que a la fecha
de contraer nuevas nupcias con el actor no tena impedimento legal al-
guno, debiendo desestimarse la pretensin demandada;
() A que, sin embargo es de verse de la partida correspondiente al
anterior matrimonio de la emplazada obrante a fojas dos, que no existe
pronunciamiento judicial que lo hubiere anulado o invalidado, en tal
sentido surte efectos civiles a tenor de lo dispuesto por el artculo 269
del Cdigo Civil;
() A que, por lo sealado, se concluye que la demandada al momen-
to de contraer matrimonio con el accionante tena el estado de civil
casada, siendo de aplicacin el artculo 274 inciso 3 del Cdigo Civil
que establece que en tal caso el matrimonio es nulo.
Este caso no hace ms que validar que, a efectos que no tenga relevancia jurdi-
ca un acto jurdico nulo, debe ser declarado judicialmente como tal.
93
CAPTULO XI
LA CONVALIDACIN COMO
UNA CATEGORA GENERAL
La convalidacin es una categora genrica de eliminacin de los efectos de la
impugnabilidad del acto invlido. Se encuentran dentro de la misma, la confrma-
cin, la prescripcin extintiva, la caducidad, la conversin y la renuncia al derecho
de hacer valer la prescripcin.
Para un sector de la doctrina, no resulta de los datos ofrecidos por el ordena-
miento jurdico italiano (y me atrevo a decir, del nuestro) una contraposicin onto-
lgica entre nulidad y anulabilidad, con la consiguiente contraposicin lgica entre
insanabilidad de la primera y sanabilidad de la segunda: la distincin de las dos
categoras llevando exclusivamente a la disciplina jurdica de cada una de ellas
(207)
,
agregando que la convalidacin puede ser considerada una institucin de orden ge-
neral que, especifcndose a travs de las instituciones de la confrmacin y de la
ejecucin voluntaria, encuentra aplicacin en relacin a varias especies de invali-
deces negociales, con las limitaciones determinadas por ley
(208)
. En posicin crtica
se observa que no existe una categora general de sanatoria del acto invlido, ya
que existen notas distintivas entre la conversin y la confrmacin
(209)
. Lo que se
presenta es un principio an ms general, que es el de la conservacin del contrato,
el cual se encuentra tambin en momentos sucesivos del iter contractual, como la
interpretacin y la ejecucin
(210)
.
En mi opinin, si entendemos a la convalidacin como una categora genrica
y dado que en sistema peruano existe un plazo prescriptorio de impugnacin de los
actos nulos (diez aos), no hay inconveniente alguno para incorporar a estos (junto
con la conversin) dentro de la misma.
(207) Giovanni GIACOBBE, voz Convalida (diritto privato), en Enciclopedia del Diritto, Vol. X, Giuffr, Milano, 1962, 498.
(208) Giovanni GIACOBBE, op. cit., 499.
(209) Massimo FRANZONI, Il recupero alleffcacia del contratto invalido, en AA. VV. Linvalidit degli atti privati, cit.,
180 y 181.
(210) Massimo FRANZONI, op. cit., 196 y 197.
94
1. LA CONFIRMACIN
La confrmacin es el acto jurdico unilateral no recepticio y accesorio con el
cual se subsana el acto anulable.
La confrmacin es defnida como un acto unilateral no recepticio
(211)
y de
forma libre, desde el momento que es admisible la confrmacin tcita. Asimismo,
se considera a la confrmacin entre los actos con los cuales se ejercita un derecho
potestativo
(212)
. Siendo un acto unilateral, este es neutro respecto a los caracteres de
la onerosidad o de la gratuidad
(213)
. La funcin de la confrmacin no es que el nego-
cio produzca efectos, sino de estabilizar los efectos
(214)
del negocio. Asimismo, se
trata de un negocio de segundo grado
(215)
. El art. 230 c.c. regula que:
Salvo el derecho de tercero, el acto anulable puede ser confrmado
por la parte a quien corresponda la accin de anulacin mediante ins-
trumento que contenga la mencin del acto que se quiere confrmar, la
causal de anulabilidad y la manifestacin expresa de confrmarlo.
El art. 1444 c.c.ita. norma lo siguiente:
El contrato anulable puede ser convalidado por el contrayente al cual
corresponde la accin de anulacin, mediante un acto que contenga la
mencin del contrato y del motivo de la anulabilidad y la declaracin
en la cual se entienda que se quiere convalidar.
Tambin se convalida el contrato, si el contrayente al cual corresponda
la accin de anulabilidad le ha dado voluntariamente ejecucin, cono-
ciendo el motivo de la anulabilidad.
La convalidacin no tiene efecto, si quien la realiza no est en condi-
cin de concluir vlidamente el contrato.
Se explica que la confrmacin no tiene efecto si persiste el vicio del consenti-
miento o el estado de incapacidad. Segn al frmula normativa, el confrmante debe
estar en condiciones de concluir vlidamente el contrato (art. 1444, tercer prrafo
c.c.ita.). Es necesario, entonces, que el confrmante haya descubierto el error o el
dolo, o que haya cesado la violencia; que haya obtenido la mayora de edad, o que
haya sido revocada la sentencia de interdiccin o inhabilitacin. De otra forma, la
(211) En este mismo sentido, Massimo BIANCA, op. cit., 635; Vincenzo ROPPO, op. cit., 851; entre otros. Entiende que es
recepticio cuando la confrmacin es expresa (Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit., 594). En mi opinin,
con esta interpretacin, se est creando un requisito que no se encuentra contemplado por la ley. La confrmacin no
requiere, para su validez, que sea conocida por la contraparte.
(212) Massimo FRANZONI, op cit., 120 y121.
(213) Massimo FRANZONI, op. cit., 121.
(214) Vincenzo ROPPO, op. cit., 850.
95
convalidacin es nula
(216)
. Se agrega que, la confrmacin tiene efecto solo para el
confrmante. Esta no precluye la accin de otros sujetos legitimados, salvo que estos
sean portadores del inters del confrmante
(217)
.
A propsito del principio de la conservacin del acto jurdico, con razn, se
sostiene que se puede dar en dos rdenes: a nivel de subsanacin y a nivel de pre-
servacin. As, en el primer caso, se trata de conceder validez a un acto que al
momento de su celebracin padece de algn defecto estructural o relativo a su ef-
cacia, que ordinariamente lo hace no merecedor de tutela jurdica; no obstante, se
permite salvarlo en aras de proteger un inters mayor, siempre que la gravedad
del defecto no sea de tal magnitud que colisione con las bases del ordenamiento
jurdico y el orden pblico. En el segundo caso, se trata bsicamente de un tema
de imposibilidad o incumplimiento en la fase de ejecucin de las prestaciones que
integran el objeto del acto, siendo que, no obstante estas eventualidades, se opta
por buscar la forma de hacerlo viable
(218)
, tal sera el caso de la dacin en pago
(art. 1265 c.c.). La confrmacin, que se encuentra en el primer supuesto, tiene las
siguientes caractersticas:
a) Es un acto jurdico que tiene por fnalidad especfca y concreta sanear un
acto celebrado con anterioridad que se encuentra afectado por alguna de
las causales de anulabilidad
(219)
.
b) Es un acto jurdico accesorio y necesariamente posterior, o de segundo gra-
do, es decir que no podra existir el acto confrmatorio si previamente no
existiera el acto viciado. Tal imposibilidad se colige del art. 218 c.c.
(220)
.
c) Es un acto jurdico unilateral practicado por quien es titular de la accin de
anulabilidad, es decir por quien se ve afectado por el acto viciado y no por
ser quien se benefcia de l
(221)
.
d) Es un acto jurdico celebrado con manifestacin de voluntad expresa o t-
cita
(222)
. As, el art. 231 c.c. establece:
El acto queda tambin confrmado si la parte a quien corresponda la
accin de anulacin, conociendo la causal, lo hubiese ejecutado en for-
ma total o parcial, o si existen hechos que inequvocamente pongan de
manifesto la intencin de renunciar a la accin de anulabilidad.
e) En el acto jurdico confrmatorio debe dejarse constancia o mencin espe-
cfca del acto que se quiere confrmar, as como la causal de anulabilidad
(217) Massimo BIANCA, op. cit.
(218) Manuel MURO ROJO, Confrmacin expresa, Comentario al artculo 230 c.c., en Cdigo Civil Comentado, Tomo I,
Ttulo Preliminar, Derecho de las Personas, Acto Jurdico, cit., 974.
(219) Manuel MURO ROJO, op. cit., 975.
(221) Manuel MURO ROJO, op. cit.
96
que lo afectaba, con expresa mencin de que este vicio es subsanado u ob-
viado a efectos de otorgar validez al acto confrmado
(223)
.
f) El acto jurdico confrmatorio tiene efectos retroactivos a la fecha de cele-
bracin del acto que se confrma
(224)
.
La forma del instrumento de confrmacin debe tener iguales solemni-
dades a las establecidas para la validez del acto que se confrma.
Interpretar esta norma de manera aislada y entenderla como imperativa, hara
que el rigor formal de la construccin dogmtica del acto jurdico sera muy
penalizante
(225)
. Por ello, la forma es libre
(226)
. Doctrina nacional aclara que no
se trata de una formalidad ad solemnitatem, por lo que somos del parecer que sera
un rigor excesivo que se pudiera considerar la nulidad del acto confrmatorio por no
darse cumplimiento a lo dispuesto por el acotado numeral 232, mxime, si como ve-
remos, el mismo Cdigo admite la confrmacin expresa no formal y, aun, la tcita.
As, por ejemplo, para la celebracin de una compraventa las partes pueden adoptar
la forma que estimen conveniente y, si lo celebraron por escritura pblica y la com-
praventa debe ser confrmada, el documento que d contenido al acto confrmatorio
debe ser otorgado mediante escritura pblica y, de no cumplirse con esa formalidad,
el acto confrmatorio subsiste y puede ser probado por los medios probatorios reco-
nocidos por el Cdigo Procesal Civil
(227)
.
(225) Massimo FRANZONI, op. cit., 134 y 135, a propsito de la protestatio y la confrmacin tcita.
(226) Vincenzo ROPPO, op. cit., 851.
(227) Fernando VIDAL RAMREZ, op. cit., 551.
97
CAPTULO XII
LA CONVERSIN
La conversin es una fgura excepcional de subsanacin del acto jurdico nulo,
en la cual si este no rene los requisitos de validez de un tipo legal o de una forma
solemne y rene los de otro, valdr como este ltimo.
El art. 1424 c.c.ita. establece lo siguiente:
El contrato nulo puede producir los efectos de un contrato diverso, del
cual contenga los requisitos de sustancia y de forma, cuando, teniendo
en cuenta el fn perseguido por las partes, deba considerarse que estas
lo habran querido si tuviesen conocimiento de la nulidad.
El Cdigo Civil peruano no cuenta con una norma similar. Esta conversin se
llama sustancial, en contraposicin de la legal que, incluso, puede operar en contra
de la voluntad de las partes
(228)
(como sucede en el art. 1829 c.c., el contrato no vale
como depsito; pero si como de comodato o mutuo, segn sea el caso). Tambin se
contrapone a la conversin formal: mientras que la conversin sustancial deter-
mina una radical transformacin de la causa, la formal se limita a conservar, sin
alterar el perfl causal, el negocio que, no obstante est afectado por vicios forma-
les, produce igualmente, aunque a travs de requisitos de forma menos rigorosos,
sus efectos tpicos
(229)
. Es el caso del art. 703 c.c. (el testamento que no vale como
cerrado; pero s como olgrafo).
La conversin formal que opera normalmente en relacin a negocios nulos por
defectos de forma, permite () la sobrevivencia del mismo negocio (y, por tanto,
la produccin de los mismos efectos), cuando en la forma invlidamente adoptada
se encuentren los requisitos de una diversa forma que, si bien, menos rigurosa y
solemne, resulte vlida, vale decir, igualmente idnea a fungir de vestimentum para
la realizacin de la misma funcin negocial o contractual
(230)
. Como refere autorizada
98
doctrina, se trata no de cambiar la califcacin jurdica del supuesto, sino de elimi-
nar las superestructuras intiles del acto, mantenindolo con vida si subsisten los
requisitos mnimos
(231)
.
La fnalidad de esta fgura es la de conservar los efectos del acto
(232)
, la cual
puede encontrarse en el 140 del BGB, que norma lo siguiente:
Si un negocio jurdico nulo satisface los requisitos de otro negocio ju-
rdico, el ltimo se considera vlido si se puede asumir que se habra
pretendido su validez si hubiese conocimiento de la nulidad.
Se afrma que la operatividad de este artculo no se limita solo al contrato, sino
tambin se extiende al negocio jurdico
(233)
. Como ejemplo, podemos tener el ttulo-
valor nulo que puede producir los efectos de una promesa de pago
(234)
.
Es importante tener en cuenta que, lo que el juez debe establecer es si el re-
glamento negocial, aunque diverso de aquel que est en actuacin, conserve una
funcionalidad propia respecto a los intereses de las partes, tal como resultan perse-
guidos en base a una interpretacin del negocio nulo dirigida a poner a la luz, entre
otros aspectos, aquella que era la comn intencin, como resulta consagrada en el
acto negocial
(235)
. As, la conversin se confgura como una modifcacin del origi-
nario acto de autonoma, sin que ello determine una contraposicin con el intento de
las partes, vale decir, con la voluntad contractual as entendida.
En la conversin, esta modifcacin se connota precisamente como trans-
formacin del elemento causal del acto original, sin desviar el intento de las par-
tes sobre el cual se centra el juicio de compatibilidad, necesario para efectuar la
transformacin
(236)
. Cabe la conversin voluntaria? Doctrina nacional observa
que la facultad que tienen las partes para convertir el negocio nulo en otro vlido
se encuentra limitada. Para que proceda la conversin se precisa la existencia de
ciertos requisitos sobre los que mayoritariamente estn de acuerdo los tratadistas
y las legislaciones que se ocupan de esta fgura, requisitos que han sido confrma-
dos por algunos casos prcticos en los cuales los tribunales extranjeros han sentado
jurisprudencia
(237)
. Los requisitos son
(238)
:
a) El negocio jurdico nulo, al convertirse en otro debe aportar los elementos
sustanciales que se requieren para el nuevo.
(231) Lina, BIGLIAZZI-GERI, voz Converzione dellatto giuridico, en Enciclopedia del Diritto, Vol. X, Giuffr, Milano,
1962, 536-537.
(235) Adriana DANTONIO, La modifcazione legislativa del regolamento negoziale, CEDAM, Padova, 1974, 284.
(237) Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA, op. cit., 568 y 569.
99
b) La conversin debe realizarse entre las mismas partes que celebraron el ne-
gocio nulo.
c) Que haya voluntad de conversin manifestada de manera expresa o tcita
indubitable.
d) Que la voluntad de las partes habra querido los efectos del negocio jurdi-
co nuevo si hubiesen sabido que podra resultar nulo el negocio que haban
celebrado.
En mi opinin, los dos ltimos requisitos son el mismo: solo hay voluntad de
conversin cuando las partes la dirigen en el sentido que, si el negocio no valga
como un tipo o forma determinada, valdra como otro, si evidentemente, rene los
elementos necesarios. Otro sector de la doctrina nacional defne a la conversin
como el procedimiento integrativo del contenido negocial, que mediante la co-
rreccin de califcacin jurdica extrae de un negocio inefcaz, perteneciente a una
fattispecie o tipo original, un nuevo negocio de una fattispecie o tipo distinto, per-
mitiendo as proteger el resultado prctico perseguido por las partes
(239)
, admitien-
do, en posicin que comparto que es posible la aplicacin de la conversin, en base
a la buena fe
(240)
.
(239) Eric PALACIOS MARTNEZ, La conversin y la nulidad del negocio jurdico, ARA Editores, Lima, 2002, 85.
(240) Eric PALACIOS MARTNEZ, op. cit., 374.
101
CAPTULO XIII
RESPONSABILIDAD IN CONTRAENDO
El art. 1338 del c.c.ita. regula que:
La parte que, conociendo o debiendo conocer la existencia de una
causa de invalidez del contrato, no se la ha comunicado a la otra parte,
est obligada a resarcir el dao sufrido por esta, por haber confado, sin
su culpa, en la validez del contrato.
Se advierte que el hecho contrato nulo constituye un elemento objetivo cen-
tral de un supuesto normativo que da lugar a responsabilidad
(241)
. Frente a ello, se
contesta que el contrato declarado nulo o anulado no es fuente de responsabilidad,
sino constituye medida de la confanza del contrayente de buena fe: la obligacin re-
sarcitoria ex art. 1338 c.c.ita. surge del incumplimiento del deber que grava sobre
el contrayente que tiene conocimiento de comunicar a la otra parte la causa de
invalidez, obligacin que pre-existe al contrato aunque a la formacin e invalida-
cin de este ltimo est condicionada y tiene diversa fuente
(242)
, agregando que
esta disposicin revela un rol peculiar que el sistema asigna a la negociacin vi-
ciada de nulidad; excluida toda valoracin en orden a la produccin de los efec-
tos tpicos que habran surgido del pacto vlidamente contrado, el contrato nulo
es relevante para el ordenamiento como hecho histrico idneo a determinar en la
contraparte, ignorante de la causa nullitatis, la confanza producto de la dinmi-
ca de los efectos propia de la contratacin vlida
(243)
. Evidentemente no puede
confgurarse responsabilidad por culpa in contraendo, cuando la causa de la invali-
dez del negocio sea notoria a las partes
(244)
.
El art. 1337 del c.c.ita prescribe que:
(241) Rodolfo SACCO y Giorgio DE NOVA, op. cit., 490.
(242) Salvatore MONTICELLI, op. cit., 104 y 105.
(243) Salvatore MONTICELLI, op. cit., 105.
102
Las partes, en el desarrollo de las tratativas y en la formacin del con-
trato, deben comportarse segn la buena fe.
El art. 1362 de c.c., por su parte, enuncia que:
Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las re-
glas de la buena fe y comn intencin de las partes.
La prescripcin del art. 1337 del c.c.ita. ha sido califcada como una frmula
sinttica y comprensiva de todos los diversos deberes de contencin que se pueden
conducir al criterio fundamental de la correccin en el trfco
(245)
. En cambio, el
art. 1338 del c.c. ita. Es entendida como una hiptesis especfca de culpa precon-
tractual y se trata de una trasgresin al mismo deber de correccin, aunque el le-
gislador ha entendido oportuno, para evitar discusiones, reafrmar para tal supuesto
la regla general (del art. 1337 cit.)
(246)
. Por otro lado, no obstante se sostiene que
el art. 1338 c.c.ita., en vez de ser una especifcacin del principio contenido en el
art. 1337 c.c.ita. que lo precede como se entiende comnmente tenga, hacia este
ltimo una funcin restrictiva, en el sentido que, disciplinando la obligacin precon-
tractual de informacin con respecto a las causas de invalidez del contrato, agote
la disciplina de la actividad de las partes dirigida a informar en esta fase
(247)
, se
concluye que se debe optar por la tesis que reconoce entre el art. 1338 y 1337 una
relacin de species a genus y que la obligacin de comunicacin en las tratativas
sea impuesta por el art. 1337 tambin en relacin a circunstancias que no son tales
de incidir en la validez del contrato, pero son igualmente importantes para la valori-
zacin de las partes sobre la conveniencia del contrato
(248)
.
Doctrina nacional entiende que en la poco feliz redaccin de nuestro artcu-
lo 1362 se han reunido una regla de comportamiento, derivada del Cdigo Civil
italiano y, ms en general, del BGB, y un retazo del enunciado literal de un prin-
cipio derivado del Code Napolen y, secundariamente, del Cdigo Civil italiano,
que impone al intrprete de los contratos la bsqueda de la comn intencin de las
partes
(249)
. Se agrega que, la expresin comn intencin de las partes se limita
a signifcar el objeto cuya bsqueda es reconocida como criterio hermenutico en
otros ordenamientos. Pero, en la ubicacin que se le ha destinado en el Cdigo Civil
peruano, est totalmente fuera de lugar, y condenada a la inaplicacin
(250)
.
(245) Renato SCOGNAMIGLIO, Contratti in generale, tercera edicin, Casa Editrice Dr. Francesco Vallardi, Milano,
1980, 88.
(246) Renato SCOGNAMIGLIO, op. cit., 89.
(247) Giovanna VISINTINI, La reticenza nella formazione dei contratti, CEDAM, Padova, 1972, 105 y 106.
(248) Giovanna VISINTINI, op. cit., 108.
(249) Leysser LEN HILARIO, La buena fe en la negociacin de los contratos: apuntes comparatsticios sobre el artculo
1362 del Cdigo civil peruano y su presunto papel como fundamento de la responsabilidad precontractual, en Thmis,
Revista de Derecho, N 49, Lima, 2004, 144.
(250) Leysser LEN HILARIO, op. cit. El autor opina que el fragmento en cuestin es totalmente inservible (cit.).
103
Qu pasa cuando una de las partes simplemente no celebra el contrato
no obstante la otra haba asumido ciertos costos en la fase de las tratativas?
Estoy de acuerdo en que, el problema se suscita cuando, consciente de la necesidad
de reducir el riesgo (o la apreciacin del riesgo) para un potencial contratante, la
contraparte incurre en comportamientos destinados a crear en aquel la apariencia de
que la probabilidad de celebrar un contrato es mayor que la real
(251)
. Los extremos
de cargar los costos a quien genera la apariencia o a quien ha incurrido en los gastos
podra llevar a resultados inefcientes. En este orden de ideas, la apariencia de que
las probabilidades de celebrar un contrato son mayores que las reales puede produ-
cirse por dos tipos de causas: (i) en primer lugar, puede ocurrir que uno de los po-
tenciales contratantes realice promesas explcitas en el curso de las tratativas que no
lleguen a contractualizarse, pero que induzcan a la contraparte a incurrir en costos
en los que de otro modo no hubiera incurrido; (ii) en segundo trmino, un potencial
contratante podra generar tal apariencia en el otro mediante comportamientos no
declarativos ya sea intencionales o no intencionales que sean interpretados por
su contraparte como una seal de que existen altas posibilidades de concluir una
transaccin
(252)
.
La conclusin a la que se llega es que salvo que uno de potenciales contratan-
tes alegue que su apreciacin de las posibilidades reales de concluir un contrato fue
alterada por el comportamiento (declarativo o no) de la contraparte, la pretensin de
recibir una indemnizacin que cubra costos de transaccin u otros conceptos resul-
tara manifestamente desproporcionada. (), el riesgo de que las tratativas no lle-
guen a buen trmino debe ser radicado por regla general en quien decide incurrir en
costos de transaccin, de modo de que se generen los incentivos necesarios para que
este adopte decisiones efcientes. Por ello, si la sobreestimacin de la probabilidad
de celebrar un contrato se derivara de la impericia de una parte contratante o de su
preferencia por el riesgo, resultara un sinsentido reconocerle el derecho de percibir
una indemnizacin
(253)
.
En lo que a indemnizacin se refere, se entiende que esta debe comprender el
inters negativo (denominado tambin inters de la confanza) y no el positivo
(es decir, el inters que las partes contratantes tienen en obtener el benefcio deriva-
do de la ejecucin del contrato)
(254)
. As, al ser el inters negativo el que tienen los
tratantes de no ser lesionados por la realizacin de la tratativas, en razn de haber
confando en la lealtad con que estas han sido conducidas
(255)
, la indemnizacin por
(251) Jos Juan HARO SEIJAS, Podra usted no hacer negocios conmigo? Sobre la responsabilidad contractual y la
buena fe, en Advocatus, Nueva poca, N 7, Lima, 2002, 132.
(252) Jos Juan HARO SEIJAS, op. cit., 133.
(255) Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, El Contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del
Cdigo Civil, Vol. XI, Primera Parte, Tomo II, Pontifcia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial, Lima,
1998, 77.
104
la frustracin de este inters cubre los daos sufridos por el tratante, tales como los
gastos que no hubiera hecho si hubiera podido prever que el contrato no se celebra-
ra, o el perjuicio que le depara haber perdido oportunidades o rehusado ofertas de
otras personas
(256)
.
Qu rgimen de responsabilidad civil aplicar? No obstante autorizada doc-
trina nacional afrma que la responsabilidad derivada de la violacin el deber de
actuar segn las reglas de la buena fe que impone a los tratantes el artculo 1362
del Cdigo Civil, est regulada por las normas relativas a la inejecucin de las
obligaciones
(257)
, me inclino por la responsabilidad civil extracontractual
(258)
. En
efecto, lo que aqu se vulnera es el principio de la buena fe, que surge como un
deber entre las partes tratantes, independientemente que haya (o vaya a haber) una
relacin jurdica obligacional.
(256) Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, siguiendo a Francesco MESSINEO, op. cit.
(257) Franco CARRESI, La transazione, reimpresin de la segunda edicin, UTET, Torino, 1966, 215.
(258) En este sentido, Leysser LEN HILARIO, op. cit., 151. Tambin Freddy ESCOBAR ROZAS, Apuntes sobre la res-
ponsabilidad por inefcacia contractual (El caso del artculo 207 del Cdigo Civil peruano), en Thmis, Revista de
Derecho, cit., 159; Renzo SAAVEDRA VELAZCO, La responsabilidad precontractual en debate. Panorama de la
doctrina jurdica nacional, en Ius et Veritas, N 31, Ao XV, Lima, 2005, 160; entre otros.
105
CAPTULO XIV
CABE LA TRANSACCIN RESPECTO
DE LOS ACTOS JURDICOS NULOS?
El art. 1308 c.c. establece que:
Si la obligacin dudosa o litigiosa fuera nula, la transaccin adolecer
de nulidad. Si fuera anulable y las partes, conociendo el vicio, la cele-
bran, tiene validez la transaccin.
La transaccin es defnida en el art. 1302 c.c.:
Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deci-
den sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra
promoverse o fnalizando el que est iniciado.
Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, mo-
difcar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido
objeto de controversia entre las partes.
La transaccin tiene valor de cosa juzgada.
El art. 1972 del c.c.ita. regula lo siguiente:
Es nula la transaccin relativa a un contrato ilcito, cuando las partes
hayan transigido de la nulidad de este.
En otros casos en los cuales la transaccin ha sido hecha relativamente
a un ttulo nulo, la anulacin de esta puede solicitarse solo por la parte
que ignoraba la causa de la nulidad del ttulo.
106
Se afrma que la redaccin de esta norma deja mucho que desear en lo que se
refere a su formulacin: en el art. 1972 se habla o de contrato o de ttulo nulo,
mientras en realidad se debera hablar de acto nulo
(259)
.
Para un sector de la doctrina, lo dispuesto en el art. 1972 c.c.ita., es una dis-
posicin superfua, ya que una convencin, destinada a sanar la ilicitud de otro ne-
gocio es tambin ilcita
(260)
. En posicin que comparto se afrma que la ilicitud no
es intrnseca, no se refere al negocio de la transaccin, sino es derivada del contrato
del cual sta se funda.
La transaccin, en efecto, tiene vida de una situacin pre-existente y con esta
las partes pueden disponer de derechos de la precedente situacin que surgi: si
el contrato del cual estos derechos habran de nacer es ilcito, es por consiguiente,
nulo, no existirn derechos sobre los cuales se podr vlidamente transigir puesto
que se podra deducir una nulidad por falta de objeto.
Al mismo tiempo una transaccin estipulada sobre la ilicitud del negocio
ser nula por ilicitud del objeto: las partes no pueden acordar el mantenimiento en
vida de un acuerdo contra legem, o sobre la produccin de sus efectos en cuanto
esta materia, por motivo de orden pblico est sustrada a la disponibilidad de las
partes
(261)
.
En nuestro sistema no sera vlida la transaccin respecto de un acto nulo, si
mediante esta, se pretende dar validez a un acto que en su origen se encuentra den-
tro de uno de los supuestos comprendidos en el art. 219 c.c. Se confgurara fraude
a la ley, por cuanto, a travs de la transaccin (art. 1302 c.c.), se pretende eludir la
sancin de nulidad ex art. 219 c.c., por consiguiente la transaccin estara afecta de
nulidad por fn ilcito ex art. 219.4 c.c.
(259) Franco CARRESI, La transazione, reimpresin de la segunda edicin, UTET, Torino, 1966, 215.
(260) Salvatore PUGLIATTI, Della Transazione, en Codice Civile, Libro delle Obbligazioni, Volumen II, Commentario,
a cura de Ernesto BRUNORI, Franco CARRESI, Sergio SOTGIA, Alberto MONTEL, Antigono DONATI, Mariano
DAMELIO, Luigi ARU y Salvatore PUGLIATTI, dirigido por Mariano DAMELIO y Enrico FINZI, Dei contratti
speciali, Parte II, G. Barbera Editore, Firenze, 1949, 475.
(261) Lucio V. MOSCARINI y Nicola CORBO, voz Transazione, I) Diritto civile, en Enciclopedia Giuridica, XXXI, Istituto
della Enciclopedia Italiana fondata da Giovanni Treccani, Roma, 1994, 11.
JURISPRUDENCIA
VINCULADA
109
J1
CAS. N 2988-99-LIMA
El Peruano,
17 de setiembre de 2000
EL CONCEPTO DE FIN LCITO EN LA DOCTRINA PERUANA COMPRENDE TANTO LO
LEGAL COMO LO MORAL, Y QUEDA A CRITERIO DEL JUEZ APRECIAR ESTA LTIMA,
EN EL MARCO DE LAS DENOMINADAS BUENAS COSTUMBRES (...) CASOS EN
LOS CUALES EL ORDENAMIENTO JURDICO NO PODRA, SIN CONTRADECIRSE A S
MISMO, ASEGURAR AL ACTO SU PROPIA VALIDEZ Y EFICACIA; YA QUE SE TRATA DE
IMPEDIR QUE UN CONTRATO D VIDA A DETERMINADAS RELACIONES OPUESTAS A
LAS NORMAS FUNDAMENTALES DEL ESTADO.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Vista la causa nmero dos mil novecientos ochentiocho - noventinueve, con el acompaado,
en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley emite la
siguiente sentencia.
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por Gian Piero Pierantoni Grellaud, apode-
rado del Sr. Piero Pierantoni Cmpora, contra la resolucin de vista de fojas quinientos
dos, de fecha primero de setiembre de mil novecientos noventinueve, expedida por la Sala
de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
revoca la sentencia apelada de fojas cuatrocientos treintisis, de fecha veintinueve de
diciembre de mil novecientos noventiocho, que declar infundada la demanda; y refor-
mndola declara improcedente la misma
FUNDAMENTOS DEL RECURSO
Que la Corte Suprema mediante resolucin de fecha catorce de diciembre de mil nove-
cientos noventinueve, ha declarado la procedencia del recurso por las causales previstas
en los incisos primero y segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal
Civil al denunciarse:
a) La interpretacin errnea del artculo quinto del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil,
pues se sostiene en la sentencia impugnada que para aplicarse ese artculo debe indicar-
se claramente cules son las normas de Derecho Pblico o las buenas costumbres que
contravienen el acto jurdico materia de nulidad empero esta exigencia se cumpli, pues
en la demanda se indica cules eran esas normas de Derecho Pblico, sealando normas
de la Constitucin y del Cdigo Civil;
b) La inaplicacin del inciso tercero del artculo ciento cuarenta del Cdigo Civil pues el
acto jurdico materia de nulidad se otorg fraudulentamente con el propsito ilcito de
apropiarse del inmueble del demandante;
110
c) La inaplicacin de los incisos tercero, cuarto y octavo del artculo doscientos diecinue-
ve del Cdigo Civil, que sancionan con nulidad los actos jurdicos imposibles, como es
el caso del que vende una propiedad cuando ya no le perteneca por haberla enajenado
antes; y
d) La inaplicacin de los artculos mil novecientos sesentinueve y mil novecientos ochen-
ticuatro del Cdigo Civil, que obligan el pago de una indemnizacin por el dao ma-
terial y moral que origina una persona a consecuencia de sus actos, en este caso, por
efectuar una venta de un bien ajeno
CONSIDERANDO
Primero.- Que, el concepto de fn ilcito en la doctrina peruana comprende tanto lo le-
gal como lo moral y queda a criterio del Juez apreciar esta ltima, en el marco de las
denominadas buenas costumbres, como lo sostiene Len Barandiarn al comentar el
artculo mil ciento veintitrs inciso segundo del Cdigo Civil de mil novecientos trein-
tisis, (Comentarios al Cdigo Civil Peruano, Derecho de Obligaciones, Tomo I, Acto
jurdico, Lima 1938, pgina 187), casos en los cuales el ordenamiento jurdico no podra,
sin contradecirse a s mismo, asegurar al acto su propia validez y efcacia; ya que se trata
de impedir que un contrato de vida a determinadas relaciones opuestas a las normas fun-
damentales del Estado.
Segundo.- Que, desarrollando este concepto, recogido en el artculo doscientos diecinue-
ve inciso cuarto del Cdigo Civil como causal de nulidad absoluta, hay que convenir que
es ilcito todo aquello contrario a las normas legales imperativas (ius cogens), especial-
mente aquellas que tipifcan un ilcito penal; y que para determinar si se produce ese fn
ser necesario examinar la causal del contrato, el motivo comn a las partes contratantes,
las condiciones que lo delimitan y su objeto.
Tercero.- Que la venta como propio de bien ajeno est tipifcada como delito de de-
fraudacin en el artculo ciento noventisiete inciso cuarto del Cdigo Penal, acto ilcito
conocido como estelionato.
Cuarto.- En consecuencia, la apreciacin a priori que contiene la sentencia de vista en su
motivo cuarto para establecer la improcedencia de la demanda se emite sin haber analiza-
do previamente los elementos antes sealados.
Quinto.- Que, ser igualmente ilcito el acto jurdico contra bona mores, pues las bue-
nas costumbres dentro del Derecho Civil se referen a una vasta gama de conductas que
se califcan como inmorales, lo que en todo caso corresponder califcar al Juez, y es
errado califcar apriorsticamente, que su invocacin resulta insufciente para sancionar
con nulidad un acto jurdico, como se considera en el motivo quinto de la de vista.
Sexto.- Que, en la demanda se aduce fraude y dolo, y la sentencia de vista se ha remitido
a la fgura del fraude del deudor, legislado en el artculo ciento noventicinco del Cdigo
Civil, lo que no corresponde a los hechos invocados que sustentan el petitorio de la de-
manda; y como se ha invocado dolo, se ha remitido al dolo civil como causal de anulabi-
lidad olvidando el dolo penal que es la base del ilcito penal.
Stimo.- Que, conforme al artculo stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Adjetivo, el
Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado
por las partes y solo le est prohibido ir ms all del petitorio o sustentarse en hechos no
invocados por las partes.
Octavo.- Que, en consecuencia, la sentencia de vista incurre en la interpretacin errnea
del artculo quinto del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, y la inaplicacin de las normas
sustantivas que se sealan en la Resolucin de califcacin del Recurso de Casacin, solo
ser posible verifcarla por su confrontacin con los hechos que se determinen en la ins-
tancia.
111
Noveno.- Que, la sentencia de vista que ha revocado la apelada, no contiene relacin de
hechos y declara la improcedencia de la demanda, lo que no permite a esta Sala Casatoria
examinar la aplicacin del derecho pertinente.
Dcimo.- Que, aun cuando el Recurso de Casacin se ha califcado como procedente por
causales sustantivas, es necesario declarar la nulidad de la recurrida, para que los Jueces
de mrito apreciando la prueba actuada determinen la cuestin fctica y emitan pronun-
ciamiento de fondo.
Por estas consideraciones; DECLARARON: FUNDADO el Recurso interpuesto a fojas
quinientos quince; NULA la sentencia de vista de fojas quinientos dos, de fecha primero
de setiembre de mil novecientos noventinueve; ORDENARON que el rgano jurisdic-
cional inferior expida nuevo fallo con arreglo a Ley; DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario ofcial El Peruano; en los seguidos por Piero Pierantoni
Cmpora con Sociedad Agrcola San Pablo Sociedad Annima y otros, sobre nulidad de
acto jurdico; y los devolvieron.
SS.
URRELLO A.
SNCHEZ PALACIOS P.
ROMN S.
ECHEVARRA A.
DEZA P.
112
J2
EXP. N 23111-2002
63 Juzgado Civil
SIENDO QUE EL ACTO JURDICO, TAL COMO SE ENCUENTRA ESTABLECIDO EN
NUESTRA LEGISLACIN ARTCULO 140 DEL CDIGO CIVIL ES LA MANIFES-
TACIN DE VOLUNTAD DESTINADA A CREAR, REGULAR, MODIFICAR O EXTINGUIR
RELACIONES JURDICAS, FALTAR LA MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD DEL AGEN-
TE CUANDO NO EXISTA TANTO LA VOLUNTAD DECLARADA COMO LA VOLUNTAD DE
DECLARAR, SITUACIN QUE CONFIGURARA UNA AUSENCIA DE ACTO O NEGOCIO
JURDICO. ESTE IMPASSE ES SUPERADO EN NUESTRO MEDIO A TRAVS DE UN
EJERCICIO DE FICCIN, MEDIANTE EL QUE SE ENTIENDE QUE LOS SUPUESTOS DE
FALTA TOTAL DE MANIFESTACIN DE VOLUNTAD QUE EN REALIDAD CONSTITUYEN
SUPUESTOS DE INEXISTENCIA DE ACTO JURDICO SON ASEMEJADOS DENTRO DE
NUESTRO SISTEMA NORMATIVO A LOS SUPUESTOS DE NULIDAD DEL MISMO.
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
SENTENCIA
Resolucin nmero cuarenta y cuatro
Lima, veintisiete de setiembre de dos mil cinco
I. EXPOSICIN DEL CASO
ASUNTO
Demanda de nulidad de acto jurdico interpuesta a fojas 64 y subsanada a fojas 75 por don
Hctor Moiss Soto Buleje contra don Dante Uriel Bohrquez Garca y Don Juan Buleje
Castillo.
PETITORIO
Solicita que se declare la nulidad absoluta de la minuta de compraventa del inmueble de
su propiedad, ubicado en el Jirn Vctor Fajardo N 1051-2, Bellavista, Callao, la que
supuestamente se celebr con fecha cuatro de febrero de mil novecientos noventa y tres.
Asimismo, solicita el bloqueo registral de la referida partida, a efectos de impedir las
inscripciones posteriores que pretendieran realizarse, como consecuencia de haber obte-
nido don Dante Uriel Bohrquez Garca el otorgamiento de escritura pblica, utilizando
documentacin falsa para tal fn.
HECHOS
Manifesta el demandante que con fecha 29 de marzo de 1999 se inici un proceso ante
el Dcimo Noveno Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, Expediente N 10128-99,
en el que don Dante Uriel Bohrquez Garca, en calidad de comprador, demandaba el
113
otorgamiento de escritura pblica a don Juan Buleje Castillo, en calidad de vendedor, pre-
sentando para tal efecto una minuta de compraventa, que el demandante en este proceso
sostiene contiene frmas e impresiones digitales falsifcadas.
Precisa el recurrente que el inmueble materia de dicho proceso es de su propiedad, ubi-
cado en Jirn Vctor Fajardo N 1051-2, Bellavista, Callao, el mismo que posee desde
1974, y desde 1991 es formalmente propietario, adjuntando los pagos de autoavalo y la
sentencia judicial condenatoria, pero que el demandado Dante Uriel Bohrquez Garca ha
logrado, con documentos falsifcados, que se declare fundada la demanda sealada pre-
cedentemente, la misma que ha quedado consentida por no haber sido impugnada opor-
tunamente. Asimismo, Dante Uriel Bohrquez Garca present ante el 19 Juzgado Civil,
como medio probatorio, el certifcado de asiento de dominio de los Registros Pblicos,
en el que se ha adulterado el nmero de folio 293 por 295, con el fn de hacerlo coincidir
con el nmero de asiento indicado en la minuta de compraventa con frma falsifcada.
As, refere, al tomar conocimiento de estos hechos, se comunic con don Juan Buleje
Castillo, quien le manifest que se trataba de una falsifcacin de su frma e impresin di-
gital, pues l nunca particip en la referida compraventa, por lo que solicit (Juan Buleje
Castillo) ante el 19 Juzgado Civil que se practiquen las pericias grafotcnicas correspon-
dientes, las cuales no se pudieron realizar por falta de dinero y haber incumplido con el
pago del arancel correspondiente.
Ante ello, el actor solicit al 19 Juzgado Civil de Lima copias certifcadas de la minuta de
compraventa y del certifcado de asiento de dominio, con las que se pretenda obtener el
otorgamiento de escritura pblica, solicitando peritajes grafotcnicos de parte, en cuyas
conclusiones se sealan divergencias grfcas con las frmas autnticas del titular, Juan
Buleje Castillo, y una alteracin del nmero tres con el nmero cinco consignado en la
minuta de compraventa y el Certifcado de Asiento de Dominio, pero por tratarse de foto-
copias la opinin no pudo ser categrica.
Afrma tambin el actor que el demandado Dante Uriel Bohrquez Garca ha sorprendido
al 19 Juzgado Civil al conseguir el otorgamiento de escritura pblica del inmueble pre-
sentando como medio probatorio la minuta de un contrato de compraventa supuestamente
celebrado el cuatro de febrero de 1993; sin embargo, como prueba de lo contrario, ante
el 48 Juzgado Civil de Lima, Expediente N 19990-97, se llev a cabo un proceso sobre
ejecucin de garantas en el cual Juan Buleje Castillo, mediante contrato de mutuo hipo-
tecario celebrado con fecha 22 de agosto de 1995, actu como fador garante del mismo
demandado, Dante Uriel Bohrquez Garca, entregando en garanta el bien inmueble de
su propiedad (de Juan Buleje), por lo que resulta absurdo que si el demandado adquiri
el ao de 1993 el inmueble a Juan Buleje Castillo, luego en 1995 le haya solicitado a
este que le garantice con el mismo inmueble el prstamo hipotecario frente a Financiera
Indesi.
Por todo ello, refere, en 1998 formul denuncia penal contra Juan Buleje Castillo y Dante
Uriel Bohrquez Garca, por el delito de estafa, por haberse concedido indebidamente en
garanta hipotecaria el bien inmueble de su propiedad (del demandante), proceso seguido
ante el Tercer Juzgado Penal del Callao, Expediente N 1686-98, el cual tiene una senten-
cia que condena a Juan Buleje Castillo a la pena privativa de la libertad de dos aos y al
pago por concepto de reparacin civil de S/. 3,000.00 (tres mil nuevos soles), reservndo-
se el proceso contra Dante Uriel Bohrquez Garca.
Esta sentencia, afrma el actor, prueba su condicin de legtimo propietario del inmueble
ubicado en Jirn Vctor Fajardo N 1051-2, Bellavista, Callao, resultando inexplicable
que el demandado Dante Uriel Bohrquez Garca, supuesto propietario, no actuara como
tal en el proceso penal antes sealado.
114
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
A fojas 119, el demandado Dante Uriel Bohrquez Garca contest la demanda, negndo-
la y contradicindola en todos sus extremos. Seala que la sentencia obtenida ante el 19
Juzgado Civil de Lima, sobre otorgamiento de escritura pblica ha quedado consentida y,
por ende, es cosa juzgada inmutable. Asimismo, afrma que el demandante y el codeman-
dado son parientes y se han confabulado para perjudicarlo.
Por resolucin de fojas ciento veintisiete, se declar rebelde a Juan Buleje Castillo y se
declar saneado el proceso.
AUDIENCIA DE CONCILIACIN, FIJACIN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS Y SANEA-
MIENTO PROBATORIO
A fojas 170 a 172 se realiz la audiencia de conciliacin, fjacin de puntos controverti-
dos y saneamiento probatorio, con la sola presencia del demandante, donde se fj como
punto controvertido que la sentencia debera determinar si la frma de don Juan Buleje
Castillo corresponde a la frma que aparece en el contrato de compra venta de fecha cua-
tro de febrero de mil novecientos noventa y tres.
Se procedi a la admisin de los medios probatorios presentados por las partes, admi-
tindose los ofrecidos por ambas partes. De ofcio se incorporaron los siguientes medios
probatorios: peritaje sobre la minuta sub materia, exhibicin del original por parte del
demandado, don Dante Uriel Bohrquez Castillo de la misma minuta, bajo apercibimien-
to de valorarse su incumplimiento conforme a lo dispuesto en el artculo doscientos se-
sentiuno del Cdigo Procesal Civil; expediente N 10128-99, seguido ante el Dcimo
Noveno Juzgado Civil de Lima; Ofcio N 10128-99, de fecha quince de marzo de dos mil
dos, expedido por el Dcimo Noveno Juzgado Civil de Lima, por el que informa al Jefe
del Departamento de Polica del Ministerio Pblico del Callao que obran en autos los ori-
ginales de la minuta de compraventa y los asientos de dominio en los autos seguidos por
don Dante Uriel Bohrquez Garca con don Juan Buleje Castillo, sobre otorgamiento de
Escritura Pblica, y Copia Certifcada de los Asientos de Dominio de los inmuebles ubi-
cados en el Distrito de Bellavista, inmuebles con frente al Jirn Vctor Fajardo N 1055,
y Vctor Fajardo N 1051, Callao, ordenndose que se ofcie a los Registros Pblicos del
Callao para tal fn.
AUDIENCIA DE PRUEBAS
A fojas 276 y 277 se realiz la audiencia de pruebas, a la cual no cumpli con asistir el
codemandado Dante Uriel Bohrquez Garca, a pesar de estar vlidamente notifcado,
por lo que no pudo actuarse su declaracin de parte, ni tampoco la exhibicin que deba
realizar del contrato original.
Al haberse sealado que el original de la minuta obra en el Expediente N 10128-99,
seguido ante el Dcimo Noveno Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, la cual no
pudo ser remitida por encontrarse dicho expediente en etapa de ejecucin de sentencia, se
dispuso ofciar a dicho Juzgado solicitndole que remita un informe de la referida pieza
procesal, tomando en consideracin la existencia del Ofcio N 10128-99, de fecha quin-
ce de marzo de dos mil dos, expedido por ese mismo juzgado, por el que inform al Jefe
del Departamento de Polica del Ministerio Pblico del Callao que obran en autos los ori-
ginales de la minuta de compraventa y los asientos de dominio en los autos seguidos por
Dante Uriel Bohrquez Garca con Juan Buleje Castillo sobre otorgamiento de Escritura
Pblica y se dispuso que el especialista legal encargado del presente proceso se apersone
al referido Dcimo Noveno Juzgado y efecte la revisin del mencionado expediente, a
efectos de verifcar la existencia del original de la minuta, para que se practique el peritaje
ordenado sobre el original del contrato.
115
II. ANLISIS
Primero.- Es principio de lgica jurdica que las partes prueben los hechos que alegan.
Este principio rector en materia procesal ha sido recogido por el artculo 196 de nues-
tro ordenamiento procesal, que establece que la carga de la prueba corresponde a quien
afrma hechos que confguran su pretensin o a quien los contradice alegando nuevos
hechos.
Los medios probatorios tienen la fnalidad de acreditar los hechos expuestos por las par-
tes, y producir certeza en el juzgador respecto de los puntos controvertidos al momento
de fundamentar sus decisiones. Asimismo, todos los medios probatorios, as como las
presunciones, sern valorados en forma conjunta, utilizando una apreciacin razonada,
teniendo en consideracin que la sentencia tiene como base la apreciacin de las pruebas
presentadas por las partes, as como la valorizacin de la conducta procesal de las partes
en el proceso, particularmente cuando se manifesta notoriamente en la falta de coopera-
cin para lograr la fnalidad de los medios probatorios.
Segundo.- El presente proceso tiene como materia de fondo analizar el documento que
contiene la minuta de compraventa de fecha cuatro de febrero de mil novecientos noventa
y tres, a efecto de determinar si el seor Juan Buleje Castillo particip en dicho acto
jurdico en calidad de vendedor, o si, como afrma el demandante, no lo hizo. Para tal
fn, deber realizarse una verifcacin de la autenticidad de la frma de esta persona en tal
documento.
Tercero.- El demandante alega la falta de manifestacin de voluntad de una de las partes
en el acto jurdico, por lo que este en realidad no se habra celebrado. La declaracin
de nulidad por parte de esta Judicatura, por tanto, provendra de la inexistencia del acto
jurdico.
Siendo que el acto jurdico, tal como se encuentra establecido en nuestra legislacin ar-
tculo 140 del Cdigo Civil, es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regu-
lar, modifcar o extinguir relaciones jurdicas, faltar la manifestacin de la voluntad del
agente cuando falte tanto la voluntad declarada como la voluntad de declarar, situacin
que confgurara, como se ha sealado, una ausencia de acto o negocio jurdico. Este
impasse es superado en nuestro medio a travs de un ejercicio de fccin, mediante el que
se entiende que los supuestos de falta total de manifestacin de voluntad que en realidad
constituyen inexistencia de acto jurdico son asemejados dentro de nuestro sistema nor-
mativo a los supuestos de nulidad del mismo
(1)
.
En todo caso, el hecho en que se sustenta la demanda es un hecho negativo, que consiste
en la no celebracin del acto jurdico, por cuanto quien aparece como vendedor del bien
no suscribi el documento, habindose falsifcado su frma.
Cuarto.- Para probar su afrmacin, el demandante ha adjuntado fotocopia de la minuta
de fecha cuatro de febrero de mil novecientos noventa y tres, no contando con el docu-
mento en el que se encuentran las frmas en versin original.
No habiendo el codemandado Dante Bohrquez Garca presentado el documento original
para cotejar las frmas, a pesar de haber contestado la demanda y afrmado en ella que
los hechos demandados son falsos y que el acto jurdico s se realiz, indicando que
la compra-venta cuestionada, no solo no padece de ninguna causal de nulidad, sino
que adems se ha celebrado concurriendo los presupuestos exigidos por el artculo 140
del Cdigo Civil, como acto jurdico, y por el artculo 1529 del mismo Cdigo, como
compra-venta; por lo que la demanda deber ser declarada infundada en todos sus extremos,
(1) artculo 219, inciso 1 del Cdigo Civil: El acto jurdico es nulo: Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.
116
por improbanza de la pretensin (fojas 122), esta Juzgadora exigi que exhiba el do-
cumento original, lo que en ningn momento lleg a realizar el codemandado, quien
tampoco asisti a las audiencias programadas.
En este punto es preciso sealar que la carga de la prueba, salvo las presunciones legales
especfcas, corresponde a quien alega un hecho. Ello corresponde tanto a la parte de-
mandante como a la demandada, como se desprende del aforismo latino affrmatio non
neganti, incubit probatio (al que afrma y no al que niega, incumbe la prueba), para lo
que nuestro Cdigo Procesal destina las normas sobre conducta procesal de las partes, en
particular cuando se trata de la colaboracin en lograr la fnalidad de los medios proba-
torios, determinando dicha conducta, dependiendo de su gravedad e irrespeto al proceso,
una inversin de la carga de la prueba.
El demandado afrma la existencia y validez del acto jurdico (hecho positivo); adems,
solo l se encuentra en condiciones de probarlo, dada la asimetra en la informacin y
en la posibilidad probatoria entre las partes (el demandante no particip en dicho acto
jurdico, habiendo obtenido solo una copia del documento, en tanto que el demandado no
solo particip en el mismo en calidad de comprador sino que inici en base a dicho acto
un proceso sumarsimo de otorgamiento de escritura pblica). Finalmente, en ninguna
etapa del prolongado proceso ante esta instancia se logr que el codemandado Bohrquez
Garca colaborara para determinar la validez del acto jurdico.
El demandante, por su parte, con legitimidad para obrar por el inters que tiene artculo
220 Cdigo Civil (afrma ser comprador del inmueble, sobre lo cual en esta sentencia
no habr pronunciamiento, por ser cuestin ajena al presente proceso), ha alegado la
inexistencia del acto, y si bien la ha sustentado en un hecho positivo como lo es la frma
falsifcada del vendedor, carece de posibilidades probatorias de tal afrmacin, por no ser
l el intitulado para tener el documento original.
Son estos principios, presunciones y reglas de conducta procesal las que debern ser eva-
luadas a fn de tomar una decisin sobre el conficto. Como seala el profesor peruano
Domingo Rivarola
(2)
, las presunciones sirven para propsitos tan variados como promo-
ver principios morales, buscar la verdad material que subyace a la controversia o eliminar
incertidumbres y confictos, siendo una funcin crucial de las mismas el ser un disposi-
tivo para generar informacin y para superar la asimetra de informacin entre las partes
cuando esta existe.
Tambin se aprecia la poca colaboracin en este proceso por parte del codemandado en
cuya frma radica precisamente la controversia, don Juan Buleje Castillo, quien fue de-
clarado rebelde, apersonndose recin a fojas 168, y presentando escrito a fojas 270 en el
que afrma que su frma es falsa, y que inici en base a ello un proceso penal en contra del
codemandado Bohrquez Garca, y tambin respondi la demanda de otorgamiento de
escritura pblica ante el 19 Juzgado Civil de Lima contradicindola por causa de la falsi-
fcacin de su frma. Empero, al ser su contestacin en sentido negativo (no particip en
dicho acto, no frm dicho documento), su posibilidad probatoria tampoco era real, salvo
por los escritos presentados relativos a los procesos que sigui con el codemandado.
Quinto.- En este punto, esta Juzgadora considera pertinente detallar la actividad judicial
que despleg de ofcio a fn de obtener el original de la referida minuta de compraventa de
fecha cuatro de febrero de mil novecientos noventa y tres, con la fnalidad de esclarecer
de manera fehaciente la verdad de los hechos, dada la insufciencia de los documentos
(2) Texto mimeo, cedido por el autor, a ser publicado por la revista Themis editada por estudiantes de la Pontifcia Uni-
versidad Catlica del Per.
117
aportados y la nula colaboracin del nico que poda aportar la prueba (el codemandado
Bohrquez Garca).
Con fecha dieciocho de febrero de dos mil tres, la Ofcina de los Registros Pblicos del
Callao, remiti el Ofcio N 154-2003, mediante el cual cumple con remitir certifcado
negativo de propiedad inmueble, copia certifcada de asientos de tomo setenta y nueve,
fojas doscientos noventa y cinco (asiento cinco) continuada en la fcha N 55086 y copia
literal de la fcha N 70094209, los cuales obran en fojas trescientos seis a trescientos
nueve.
Con fecha siete de abril de 2003 la Jueza del Dcimo Noveno Juzgado Especializado en lo
Civil de Lima, inform que en el proceso seguido por Dante Uriel Bohrquez Garca con
Juan Buleje Castillo, sobre otorgamiento de escritura pblica, Expediente N 10128-99,
no obra el original de la minuta de compra venta del inmueble, mas s en copia certifcada
notarial, a fojas 317.
Con fecha dieciocho de julio de 2003, el asistente de Juez de este Juzgado, Percy Torres
Carrasco, se aperson al local del Dcimo Noveno Juzgado Especializado en lo Civil a
efectos de verifcar la existencia y caractersticas de la referida minuta de compraventa de
fecha cuatro de febrero de mil novecientos noventa y tres en el expediente signado con el
nmero 10128-99, sobre otorgamiento de escritura pblica, constatando (mediante razn
obrante a fojas 321) la no existencia del original de la misma, sino tan solo una fotocopia
con la certifcacin notarial del Notario Pblico Manuel Forero G.C, que a la letra indi-
ca: CERTIFICO: Que la presente(s) copia(s) fotosttica que consta de tres folios son
idnticas al documento que he tenido a la vista al que me remito en caso necesario,
consignndose como fecha el veintiocho de enero de mil novecientos noventa y nueve.
Ante estos hechos, mediante Resolucin 23 de fecha dieciocho de julio de dos mil tres,
obrante a fojas 322, se resolvi ofciar al Magistrado y a la Especialista que mediante
Ofcio N 10128-99 de fecha quince de marzo de dos mil dos, obrante en fotocopia a fojas
230, haban informado al Jefe del Departamento de la Polica del Ministerio Pblico del
Callao que en dichos autos obraba el original de la minuta de compraventa. Se les solicit
informar respecto a la existencia del original de la minuta.
Al respecto, dado que la especialista legal ya no laboraba en dicho rgano jurisdiccional,
el personal reemplazante, doctor Donato Goyzueta Requena, a requerimiento de esta Ju-
dicatura, inform que informe de fecha quince de octubre de dos mil tres, obrante de
fojas 336 a 341 entre los medios probatorios adjuntados por el demandante fgura el m-
rito de la minuta de compraventa de fecha cuatro de febrero de mil novecientos noventa
y tres, adjuntada en copia legalizada, la cual fgura como anexo 1-B. Adicionalmente, el
especialista legal adjunt la copia certifcada de la referida minuta.
En cuanto al Magistrado que conoci la demanda de otorgamiento de escritura pblica,
ste respondi sealando que ya no se desempea como Magistrado en el Dcimo Nove-
no Juzgado Civil, por lo que no puede pronunciarse al respecto y corresponde al actual
titular en dicho juzgado.
Ante ello, esta Judicatura ofci a la titular actual del Dcimo Noveno Juzgado Especiali-
zado en lo Civil, quien remiti la razn del especialista legal antes precisada, remitiendo
los anexos 1-B y 1-C de ese proceso, informando adicionalmente el especialista que por
un error material se comunic al Ministerio Pblico del Callao que en autos se encontraba
el original de la minuta de compra venta de fecha 04 de febrero de 1993, conforme obra
en autos de fojas 352 a fojas 362.
Se ofci al Dcimo Noveno Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, a efectos de
que cumplan con remitir en copia certifcada, los anexos 1-B (fojas tres a cinco) y 1-C
de la demanda presentada por Dante Uriel Bohrquez Garca, por anverso y reverso,
del expediente con nmero 10128-99 e informar si el demandante cumpli con adjuntar
118
posteriormente en documento pblico la referida minuta de compraventa de fecha cua-
tro de febrero de mil novecientos noventa y tres. Tambin se solicit adjuntar el Ofcio
N 10128-99, referido anteriormente.
Se requiri por ltima vez al demandado, don Dante Uriel Bohrquez Garca, para que
cumpla con exhibir el original del contrato de compraventa materia de litis, bajo apercibi-
miento de imponerse la multa correspondiente por obstaculizar el desarrollo del presente
proceso.
Con fecha 30 de setiembre de 2003, a fojas 367, se solicit al Notario de Lima Manuel Fo-
rero G.C, un informe sobre la compraventa de fecha cuatro de febrero de mil novecientos
noventa y tres realizada entre Dante Uriel Bohrquez Garca y Juan Buleje Castillo.
Mediante comunicacin de fecha diez de octubre de dos mil tres, a fojas 377, el indicado
Notario inform que no pudo ubicar entre los documentos a su cargo, escritura pblica
alguna respecto de las partes sealadas, por lo que considera que quiz se trat de un
contrato privado en que solo se legalizaron las frmas, mas no el contenido, no existiendo
registro alguno.
Con fecha dieciocho de febrero de dos mil cuatro, a fojas 505, se reiter la solicitud al
Notario de Lima, Manuel Forero G.C., a fn de que informe sobre la certifcacin de la
minuta sub materia, a fn de conocer si su frma fue suplantada y falsifcados los sellos en
la referida minuta.
Con fecha 12 de abril de 2004, a fojas 535, el Notario de Lima, Manuel Forero G.C.,
manifest que las copias remitidas a l tienen la frma y sellos que normalmente utiliza
en su funcin notarial. Indica que nicamente ha certifcado que las copias son igual
al original pero no el contenido, lo que coincide con la verifcacin realizada por el
asistente de Juez de esta Judicatura, ya reseada, obrante a fojas 321, que adems puede
corroborarse de la certifcacin que en copia obra a fojas 340 vuelta.
Stimo.- Por las actuaciones descritas, queda en evidencia el esfuerzo realizado por esta
Judicatura en lograr obtener el medio probatorio necesario para poder efectuar la pericia
grafotcnica, medio que solo la parte codemandada poda estar en condiciones de pro-
porcionar, lo que a pesar de los reiterados requerimientos y de tener pleno conocimiento
de las actividades desplegadas para su obtencin, no hizo ni intent hacer en momento
alguno. Tampoco asisti a las audiencias ni de fjacin de puntos controvertidos ni de
pruebas, siendo que en esta ltima deba, por disposicin expresa de este Juzgado, prestar
declaracin de parte y exhibir el original de la minuta sub materia.
Ello constituye una forma de lo que la doctrina denomina abuso procesal, donde se lesio-
na el imperativo de buena fe (Jorge Peyrano) y se lesiona al deber de colaboracin entre
las partes en pos de obtener una solucin justa en cada caso y desentraar la verdad obje-
tiva y real de los hechos
(3)
, siendo que las conductas desviadas o inconductas procesales
conforman hoy un catlogo abierto que incluye entre la ms notorias a la recusacin
sistemtica, el exceso en las medidas cautelares, la inoportunidad de las diligencias
preliminares, el ocultamiento de documentos, la tacha de testigos, la alongadera
de los juicios mediante la interposicin de recursos ordinarios y extraordinarios ()
etctera
(4)
.
Se ha expresado que Si bien el deber de lealtad, probidad y buena fe se proyecta en todo
el proceso, en materia probatoria es concurrente con otro deber que podramos llamar
(3) AIRASCA, Ivana Mara. El ejercicio regular de la actividad procesal como principio (criterios objetivistas). En: Abuso
procesal. Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2001, p. 104.
(4) VARGAS, Abraham L. Estudios de Derecho Procesal. Mendoza, Ediciones Jurdicas Cuyo, 1999, pp. 229 y 230.
119
corolario de aquel, el de colaboracin. Aclaramos que en deber de colaboracin tampoco
es monopolio de la actividad probatoria, al contrario, se manifesta a lo largo de todo el
proceso, pero es en materia probatoria donde cobra mayor importancia. (). Este deber
no prohbe la conducta de quien se acomoda en la simple negativa de los hechos negn-
dose a suministrar pruebas de la que dispone; puede hacerlo, pero sabr que tal conducta
constituir fuente de indicio, lo que sumado a otros tantos indicios servir al juzgador
para juzgar la procedencia de la pretensin o defensa de quien actu mezquinamente en
el proceso. Queda claro entonces que la conducta descrita constituye, como lo ensea
Morello, un abuso por omisin que, como lo dijimos, trae aparejado, al decir del maestro
platense, que el rgano podr as dictar la decisin que corresponda computando en el
sentido negativo las consecuencias de esa deliberada renuencia ()
(5)
.
Puede concluirse que el principio de solidaridad y el deber de cooperacin con los fnes
pblicos son ejes del proceso civil moderno, pues lo relevante es alcanzar la fnalidad del
proceso, lo que no sera posible si a travs de un sistema normativo infexible y forma-
lista se permitiera el abuso del derecho en general (abuso procesal en particular), lo que
se encuentra proscrito por la Constitucin de 1993 que establece en su artculo 103 in
fne: () La Constitucin no ampara el abuso del derecho. Por su parte, el artculo II
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, dispone que: La ley no ampara el ejercicio ni la
omisin abusivos de un derecho. Los fnes del proceso que se resumen en lograr la paz
social en justicia deben siempre estar en concierto y armona con los principios generales
del derecho.
(6)
Respecto de dichos principios procesales, el profesor peruano Alfredo Bullard ha seala-
do que Mientras el principio de solidaridad precisa que la carga de la prueba debe recaer
sobre la parte que tiene mejores condiciones de suministrarla, el principio de colabora-
cin en materia probatoria dispone que corresponde a cualquiera de las partes el deber de
producir las pruebas que estn en su poder o que deberan estarlo. () En este sentido,
la carga de la prueba no necesariamente debe recaer en quien alega los hechos sino en
quien se encuentra en mejores condiciones para probar, o, en quien no quiso colaborar en
producir la prueba a pesar de estar en posicin de hacerlo
(7)
.
En este punto resulta pertinente destacar la conclusin del profesor peruano Reynaldo
Bustamante: () el juzgador podra apreciar la negativa del demandado como un indi-
cio que le permita presumir la veracidad del hecho afrmado por la parte demandante
(8)
,
lo que lo obligara a probar lo contrario para destruir o anticiparse a tal presuncin, con
lo cual la carga de la prueba no solo estara en manos de quien se encuentra en mejores
(5) VALLEJOS, Juan Carlos. El abuso del proceso en materia probatoria. En: Abuso Procesal. Buenos Aires, Rubinzal-
Culzoni, 2001, pp. 425-427.
(6) El Derecho es una disciplina reguladora de la convivencia humana que requiere de seguridad jurdica, la cual afrma la
certeza y permanencia de las situaciones jurdicas dentro de un ordenamiento jurdico establecido. La legalidad es el
arma de la seguridad jurdica en otras palabras, para qu la legalidad si no es para brindar seguridad jurdica, pero
debe entenderse a la legalidad inmersa en un contexto de legitimidad, ya que sin esta carece de sentido. Es como un
cuerpo sin alma, vaco, intil que, a la larga, va a perder seguridad jurdica, por cuanto la injusticia acarrea inseguridad.
Es por eso que ambos conceptos estn destinados a ser vrtices de una fnalidad comn y no pueden entenderse en
forma aislada sin que el Derecho pierda sentido, por lo que los valores socialmente aceptados (como por ejemplo la
justicia) son los orientadores de las normas. (JIMNEZ VARGAS-MACHUCA, Roxana. La Seguridad Jurdica. En:
revista del Magster en Derecho Civil de la Pontifcia Universidad Catlica del Per, 2003).
(7) BULLARD GONZLEZ, Alfredo. Cuando las cosas hablan: El res ipsa loquitur y la carga de la prueba en la res-
ponsabilidad civil. En: Themis, revista de Derecho editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontifcia
Universidad Catlica del Per. N 50. Lima, PUCP, agosto 2005, p. 230.
(8) BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. El Derecho a Probar como elemento esencial de un Proceso Justo. Lima, Ara
Editores, 2001, p. 279.
120
condiciones para probar la ocurrencia o inexistencia de ese hecho, sino en una persona
que no quiso colaborar en producir la prueba necesaria para alcanzar la verdad en el
proceso
(9)
.
Octavo.- Por todo lo sealado en el fundamento anterior, se establece que la parte code-
mandada, don Dante Uriel Bohrquez Garca, quien fgura en el documento en fotocopia
como comprador del inmueble, con una copia certifcada (no del contenido ni frmas, sino
solo certifcando el Notario que la fotocopia es igual al documento que se le present a la
vista) present una demanda de otorgamiento de escritura pblica, quien de acuerdo a lo
sealado en la demanda y corroborado (declaracin asimilada en cuanto a hechos) en la
contestacin de la demanda a fojas 122, obtuvo un prstamo conjuntamente con el code-
mandado Juan Buleje Castillo, para lo que este ltimo otorg hipoteca sobre el referido
inmueble, a pesar de que supuestamente dos aos antes haba transferido la propiedad
del mismo al codemandado Bohrquez Garca, lo que constituye una contradiccin, no
present ni a esta Judicatura ni al Juzgado en el proceso sumarsimo el original de la
minuta, ni tampoco acudi a ninguna audiencia procesal en este Juzgado, quien afrma la
existencia positiva de la minuta y su veracidad y validez, y quien es la nica persona que
puede tener ese documento en su poder, siendo ello imposible para las dems partes, en
particular para el demandante, deba haber probado que las frmas de la minuta materia de
esta litis son autnticas, por medio del documento original que solo l posee; esto bajo los
alcances del principio de la buena fe, la lealtad, el deber de colaboracin, la solidaridad,
la probanza de los hechos positivos que ha afrmado en su contestacin con los que niega
la demanda, la proscripcin constitucional del abuso del derecho, y en la presuncin con-
tenida en la apreciacin razonada que el juez debe realizar sobre la conducta procesal de
las partes
(10)
.
A esta apreciacin sobre el comportamiento del demandado se le debe sumar como parte
de los indicios que, en su conjunto, van a adquirir signifcacin, la pericia aportada a este
proceso por el demandante, obrante a fojas 9 y siguientes, practicada por Perita Grafotc-
nica diplomada por el Instituto de Criminalstica de la Polica Nacional del Per sobre la
fotocopia del documento sub materia, en la que concluye que existen notables divergen-
cias grfcas con las frmas autnticas del titular, pero que por tratarse de fotocopias la
opinin sobre la falsedad no puede ser categrica.
Noveno.- Todo lo manifestado en los puntos anteriores, analizado en forma conjunta
como presunciones e indicios, lleva a esta Juzgadora a concluir que el documento que
contiene la supuesta minuta de compraventa celebrada entre Juan Buleje Castillo como
vendedor y Dante Uriel Bohrquez Garca como comprador, respecto del inmueble ubi-
cado en Jirn Vctor Fajardo N 1051, Bellavista, Callao, de fecha 04 de febrero de 1993,
no es un documento vlido, por no contener la frma autntica de la parte vendedora, por
lo que el acto jurdico que soporta resulta invlido por falta de manifestacin de voluntad,
correspondiendo a esta Judicatura, por ende, declarar su nulidad, de conformidad con lo
dispuesto en los artculos 140 y 219 inciso 1 del Cdigo Civil, y I, III, IV y IX del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil y el 282 del Cdigo Procesal Civil.
(9) bidem. Tambin son de igual opinin los profesores argentino y peruano, respectivamente, Jorge Mosset y Carlos
Soto: () se debe imponer la carga probatoria a la parte que se encuentre en mejores condiciones de producirla.
(MOSSET ITURRASPE, Jorge y Carlos SOTO COAGUILA. El Contrato en una Economa de Mercado. Lima, Edi-
torial Normas Legales, 2004, p. 219).
(10) Artculo 282 del Cdigo Procesal Civil.- Presuncin y conducta procesal de las partes. El Juez puede extraer con-
clusiones en contra de los intereses de las partes, atendiendo a la conducta que estas asumen en el proceso, particular-
mente cuando se manifesta notoriamente en la falta de cooperacin para lograr la fnalidad de los medios probatorios,
o con otras actitudes de obstruccin. Las conclusiones del Juez estarn debidamente fundamentadas.
121
Dcimo.- Respecto a la pretensin accesoria de bloqueo registral de la Partida correspon-
diente al inmueble a efectos de impedir las inscripciones posteriores que pretendieran
realizarse como consecuencia de haber obtenido don Dante Uriel Bohrquez Garca el
otorgamiento de escritura pblica, estando a que dicho extremo reviste una naturaleza de
tipo cautelar y no propiamente de accesoriedad, por cuanto no se desprende necesariamente
como consecuencia jurdica natural de la pretensin principal, debe ser declarada impro-
cedente, dejando a salvo el derecho del demandante para solicitarlo como corresponda.
III. FALLO
Por los fundamentos expuestos, con criterio de conciencia e impartiendo Justicia a nom-
bre de la Nacin, la Magistrada Titular del Sexagsimo Tercer Juzgado Civil de Lima,
RESUELVE
(i) Declarar FUNDADA EN PARTE la presente demanda, con costas y costos.
En consecuencia:
(i.i) Se declara NULO el acto jurdico de compraventa contenido en la Minuta de
fojas 5 a 7, de fecha 4 de febrero de 1993, en el que fgura en calidad de ven-
dedor don Juan Buleje Castillo y como comprador don Dante Uriel Bohrquez
Garca.
(ii) Declarar IMPROCEDENTE el extremo que solicita el bloqueo registral de la Par-
tida correspondiente al inmueble a efectos de impedir las inscripciones posteriores
que pretendieran realizarse como consecuencia de haber obtenido don Dante Uriel
Bohrquez Garca el otorgamiento de escritura pblica, dejando a salvo su derecho
para que lo solicite como corresponda.

122
J3
CAS. N 2356-98-LIMA
Lima, 13 de agosto de 1999
SI EL BANCO RECURRENTE HUBIERA TENIDO EL CUIDADO DE EXAMINAR EL T-
TULO QUE DIO ORIGEN AL ASIENTO, HUBIERA CONOCIDO DE LA INCAPACIDAD
DEL DEMANDANTE Y QUE EL SUPUESTO PODER QUE L HABA OTORGADO NO
TENA VALIDEZ POR DICHA RAZN Y COMO CONSECUENCIA DE ELLO NO SE PODA
HIPOTECAR EL INMUEBLE, SIN AUTORIZACIN JUDICIAL DE DONDE RESULTA QUE
BASADO EN SU PROPIA NEGLIGENCIA, EL BANCO RECURRENTE NO PUEDE ALEGAR
LA BUENA FE REGISTRAL, POR LO QUE NO SON APLICABLES LOS ARTCULOS DOS
MIL DOCE, DOS MIL CATORCE, DOS MIL TREINTICUATRO Y DOS MIL TREINTIOCHO
DEL CDIGO CIVIL.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Vista la Causa nmero dos mil trescientos cincuentisis-noventiocho, en audiencia pbli-
ca de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el Banco Internacional del Per - Inter-
bank, mediante escrito de fojas cuatrocientos cincuentiocho, contra la sentencia emitida
por la sub sala A de la Sala Civil Corporativa Especializada en Procesos de Conocimiento
y Abreviados de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas cuatrocientos cuarentio-
cho, su fecha 15 de julio de mil novecientos noventiocho, que confrmando la apelada de
fojas trescientos cincuenticinco, su fecha primero de agosto de mil novecientos noventi-
siete, declara fundada la demanda de nulidad de acto jurdico de fecha dieciocho de julio
de mil novecientos noventicuatro, inscrito en la fcha nmero doscientos veintids mil
doscientos setenticuatro, asiento A uno del Registro de Mandatos de Lima y el acto ju-
rdico del doce de setiembre de mil novecientos noventicuatro, inscrito en la fcha nmero
trescientos cincuentin mil quinientos cuarentids del Registro de la Propiedad Inmueble
de Lima; y la revoca en el extremo que ordena el pago de diez mil dlares americanos por
concepto de indemnizacin, sealando el monto de la indemnizacin el equivalente en
moneda nacional a diez mil dlares americanos con los intereses legales.
Que concedido el Recurso de Casacin a fojas cuatrocientos setentitrs, fue declarado
procedente por resolucin de fecha trece de noviembre de mil novecientos noventiocho,
por la inaplicacin de los artculos dos mil doce, dos mil catorce, dos mil treinticuatro y
dos mil treintiocho referidos a los efectos de la inscripcin de los actos en los Registros
Pblicos y buena fe registral, del artculo mil novecientos setentids relativo a la irrespon-
sabilidad ante dao por causas ajenas y del artculo mil novecientos setentitrs del Cdigo
Sustantivo que establece la reduccin de la indemnizacin por imprudencia concurrente.
123
CONSIDERANDO
Primero.- Que, el Banco recurrente funda su Recurso de Casacin en que cuando obtuvo
la garanta hipotecaria an no estaba inscrito el nombramiento de curador del demandante
y que de acuerdo con el artculo ciento sesenta del Reglamento General de los Registros
Pblicos, lo que se presume es que toda persona tiene conocimiento de los asientos re-
gistrales, no de los documentos que dieron origen a la inscripcin y que no es necesario
para tener buena fe registral que el interesado conozca todo el contenido de una escritura
pblica que dio origen a la inscripcin, tan solo basta verifcar los datos que aparecen en
el asiento registral, por lo que sostiene se han inaplicado los artculos dos mil doce, dos
mil catorce, dos mil treinticuatro y dos mil treintiocho de Cdigo Civil.
Segundo.- Que, el artculo dos mil doce del Cdigo Civil recoge literalmente el con-
tenido del artculo quinto del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros
Pblicos, y contiene el principio de publicidad, al establecer que toda persona tiene co-
nocimiento del contenido de las inscripciones, y el artculo dos mil trece del mismo C-
digo establece que el contenido de las inscripciones se presume cierto y produce todos
sus efectos mientras no se rectifque o se declare judicialmente su invalidez. El prime-
ro contiene una presuncin jure et de iure, el segundo una presuncin juris tantum; en
otras palabras, todos conocen el contenido de las inscripciones, y su contenido ser cierto
mientras no se declarare lo contrario.
Tercero.- Que, en consecuencia, el artculo dos mil doce del Cdigo Civil tiene que com-
plementarse con lo dispuesto en el artculo ciento ochenticuatro del Reglamento General
de los Registros Pblicos, el que establece que a fn de asegurar la publicidad de los
Registros, los funcionarios de los mismos estn obligados a manifestar a toda persona,
los libros, los ttulos archivados, ndices y dems documentos que obran en las ofcinas
registrales.
Cuarto.- Que, la exposicin de motivos del artculo dos mil doce, bajo comento, confrma
esta apreciacin, al sostener que la presuncin cerrada de conocimiento del contenido
registral, encierra solo un aspecto parcial de la publicidad al sostener una fccin legal,
pues su aplicacin aislada sin otorgar la posibilidad efectiva de acceso al Registro impli-
cara un grave problema, referido al hecho de que las personas no puedan materialmente
conocer aquello que la Ley presume de su conocimiento y que la primera publicidad, a
la que podemos llamar sustantiva, no es posible considerarla sin que exista ampliamente
garantizada la segunda, es la que se puede llamar procesal artculo ciento ochenticua-
tro del Reglamento General de los Registros Pblicos; (Exposicin de Motivos Ofcial
del Cdigo Civil, Registros Pblicos, Lima, mayo de mil novecientos noventiocho, Jack
Bigio Chrem, pgina ciento noventiuno).
Quinto.- Que, esto determina que forman parte de la publicidad de los Registros Pbli-
cos, los ttulos archivados, lo que guarda concordancia con el artculo ciento sesenta del
Reglamento antes citado, porque como el asiento registral es solamente un resumen, en
el que consta el ttulo que da origen al asiento, dicho ttulo est a disposicin de toda
persona, porque forma parte del asiento y de la publicidad de los registros.
Sexto.- Que, por ello y a fn de asegurar la buena fe registral, no solo es necesario leer
el resumen del asiento registral, sino tomar conocimiento del ttulo archivado que le dio
origen, ms an cuando el artculo ciento ochenticinco del Reglamento dispone que para
conseguir la manifestacin de los libros y dems documentos, no se requiere tener inters
directo o indirecto en la inscripcin o documentos, ni expresar el motivo o causa por las
cuales se solicitan.
Stimo.- Que, en el caso de autos el inmueble que se hipotec al Banco recurrente, cons-
taba en el registro que el garante lo obtuvo en divisin y particin con sus condminos en
la escritura pblica de catorce de octubre de mil novecientos ochentisis, ante el Notario
124
Ramn Espinoza Garreta y en dicha escritura consta que el garante tena la condicin de
incapaz, por lo que el Juzgado tuvo que aprobar la divisin y particin.
Octavo.- Que, si el Banco recurrente hubiera tenido el cuidado de examinar el ttulo que
dio origen al asiento, hubiera conocido de la incapacidad del demandante y que el su-
puesto poder que l haba otorgado no tena validez por dicha razn y como consecuencia
de ello no se poda hipotecar el inmueble, sin autorizacin judicial de donde resulta que
basado en su propia negligencia, el Banco recurrente no puede alegar la buena fe registral,
por lo que no son aplicables los artculos dos mil doce, dos mil catorce, dos mil treinti-
cuatro y dos mil treintiocho del Cdigo Civil.
Noveno.- Que, esta tesis doctrinaria coincide con lo expuesto por la tratadista y profesora
de derecho de la Pontifcia Universidad Catlica del Per, doctora Elena Vivar Morales
en su obra La Inscripcin Registral de la Propiedad Inmueble del Per, Tomo I, pgi-
na cuarentisis y lo expuesto por el doctor Luis Alberto Aliaga Huaripata en su artcu-
lo Apuntes sobre el Principio de Publicidad en el Derecho Registral Peruano publicado
en la Revista del Colegio de Notarios de Lima, ao stimo, nmero siete, Lima, mil
novecientos noventisiete, pgina ochentinueve.
Dcimo.- Que, respecto al artculo mil novecientos setentids del Cdigo Civil, se en-
cuentra vinculado al artculo mil novecientos setenta de dicho Cdigo, relativo a la res-
ponsabilidad objetiva o sea al dao causado mediante un bien o actividad riesgosa o
peligrosa, que no es el caso de autos, por lo que no resulta aplicable.
Dcimo Primero.- Que, en cambio el artculo mil novecientos setentitrs del Cdigo
Sustantivo dispone que si la imprudencia solo hubiera concurrido en la produccin del
dao, la indemnizacin ser reducida por el Juez, segn las circunstancias.
Dcimo Segundo.- Que, el Banco recurrente pudo prever la condicin de incapaz del
demandante y al no hacerlo actu con negligencia e imprudencia, por lo que es posible la
reduccin de la indemnizacin, mas no para Luis Mariano Cesti Contreras y Laboratorios
Farmacuticos del Norte Sociedad Annima, que no han interpuesto Recurso de Casacin
y que con sus actos han dado origen a este problema.
Dcimo Tercero.- Que, por las razones expuestas y de conformidad en parte con el dicta-
men de la Fiscala Suprema y aplicando el inciso primero del artculo trescientos noven-
tisis del Cdigo Procesal Civil, DECLARARON: FUNDADO EN PARTE el Recurso
de Casacin de fojas cuatrocientos cincuentiocho interpuesto por el Banco Internacional
del Per - Interbank; y en consecuencia, declara NULA la sentencia de vista de fojas
cuatrocientos cuarentiocho de fecha quince de julio de mil novecientos noventiocho, solo
en la parte que ordena pagar al Banco Internacional del Per a favor del demandante,
el equivalente en moneda nacional a diez mil dlares americanos y actuando en sede
de instancia: REVOCARON la apelada de fojas trescientos cincuenticinco, su fecha
primero de agosto de mil novecientos noventisiete y REFORMNDOLA dispusieron
que el Banco demandado abone al demandante por concepto de indemnizacin de daos
y perjuicios la suma de mil nuevos soles, ms sus intereses legales con costas y costos;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario ofcial El Peruano,
bajo responsabilidad; en los seguidos por Ricardo Benjamn Perata Olivos con Banco
Internacional del Per - Interbank y otros sobre nulidad de acto jurdico y otro; y los
devolvieron.
SS.
ORTIZ B.
SNCHEZ PALACIOS P.
ECHEVARRA A.
CASTILLO LA ROSA S.
ALVA S.
125
J4
CAS. N 633-95-LIMA
LA RESOLUCIN CONTRACTUAL POR INCUMPLIMIENTO PUEDE HACERSE VALER AL-
TERNATIVAMENTE POR CONDUCTO NOTARIAL O A TRAVS DE DEMANDA JUDICIAL.
EL PERJUDICADO POR EL INCUMPLIMIENTO QUE OPTA POR RECURRIR A LA VA
JUDICIAL, NO EST OBLIGADO A CURSAR LA CARTA NOTARIAL A QUE SE REFIERE
EL ARTCULO 1429 DEL CDIGO CIVIL.
LA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
En la causa vista en audiencia pblica el 21 de agosto del ao en curso, emite la siguiente
sentencia.
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del recurso de casacin interpuesto por doa Delfna Hurtado Vicente, mediante
escrito de fojas ciento cuarentisiete contra la sentencia de vista de fojas ciento cuarenti-
cinco, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
confrmando la sentencia apelada de fojas ciento veintiuno, su fecha dos de mayo de mil
novecientos noventicinco, declar infundada la demanda, en los seguidos con don Eladio
Bernandino Hurtado Vicente y doa Consuelo Espritu de Hurtado, sobre nulidad de acto
jurdico, resolucin de contrato y reivindicacin.
FUNDAMENTO DEL RECURSO
La demandante fundamenta su recurso en lo dispuesto por los incisos primero y segundo
del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sosteniendo respecto del
inciso primero que se ha interpretado errneamente el artculo mil cuatrocientos vein-
tinueve del Cdigo Civil, porque el requerimiento a que se refere el citado numeral es
facultativo mas no de cumplimiento obligatorio.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, concedido el recurso de casacin a fojas ciento cincuentiuno, mediante
resolucin de cuatro de diciembre de mil novecientos noventicinco, se ha declarado la
procedencia del mismo, nicamente por la causal contemplada en el inciso primero del
artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil.
Segundo.- Que, es preciso establecer que tanto la sentencia de primera instancia, como
la de vista han declarado infundada la reconvencin interpuesta por el demandado, sobre
otorgamiento de la escritura de compraventa del inmueble materia de litis, por cuanto
habindose fjado el precio de la venta en diez mil dlares, solo haba pagado a cuenta
la suma de cuatro mil dlares y al no haber impugnado el demandado dicho fallos, ha
quedado defnido que solo pag el cuarenta por ciento del precio del contrato.
Tercero.- Que, con este antecedente es necesario analizar si de acuerdo con el artculo mil
cuatrocientos veintinueve del Cdigo Civil, la demandante estaba obligada a requerir a
126
sus codemandados mediante carta por va notarial para que satisfagan su prestacin, den-
tro de un plazo no menor de quince das, bajo apercibimiento de que, en caso contrario, el
contrato quedaba resuelto, tal como lo establecen las sentencias inferiores o poda acudir
directamente a la resolucin del contrato por la va judicial.
Cuarto.- Que, el artculo mil cuatrocientos veintiocho del Cdigo Civil dispone que en
los contratos con prestaciones recprocas, cuando alguna de las partes falta al cumpli-
miento de su prestacin, la otra parte puede solicitar el cumplimiento o la resolucin del
contrato, en uno y otro caso la indemnizacin de daos y perjuicios y que a partir de la
fecha de la citacin con la demanda de resolucin, la parte demandada queda impedida
de cumplir su prestacin.
Quinto.- Esto signifca que cuando la parte escoge la resolucin del contrato puede ha-
cerlo mediante la va judicial y a partir de la fecha de la citacin con la demanda, ya la
parte demandada no puede cumplir la prestacin y queda sujeta a lo que se resuelva en la
accin judicial correspondiente.
Sexto.- Sin embargo el artculo mil cuatrocientos veintinueve del Cdigo Civil concede
a la parte perjudicada con el incumplimiento, la facultad de resolver el contrato de pleno
derecho, mediante el requerimiento, por carta por va notarial en el plazo que estipula este
artculo y en el caso de que no cumpla su prestacin en dicho trmino, el contrato queda
resuelto.
Stimo.- Como podr apreciarse en los artculos mil cuatrocientos veintiocho y mil cua-
trocientos veintinueve del Cdigo Sustantivo, a la parte perjudicada por el incumplimien-
to de su contraparte, se le conceden dos alternativas facultativas, la resolucin del contra-
to por la va judicial o la resolucin de pleno derecho de acuerdo al segundo dispositivo
antes citado.
Octavo.- Resulta de este anlisis que la resolucin de pleno derecho por incumplimiento
de acuerdo al artculo mil cuatrocientos veintinueve del Cdigo Civil, es facultativa y no
obligatoria, lo que se encuentra ratifcado por el propio texto de dicho artculo, cuando
expresa que la parte perjudicada con el incumplimiento de la otra puede requerirla me-
diante carta por va notarial (...).
Noveno.- Por ello las sentencias inferiores han interpretado errneamente el artculo mil
cuatrocientos veintinueve del Cdigo Civil, al desestimar el extremo de la demanda re-
ferido a la resolucin del contrato, por haber pagado menos del cincuenta por ciento del
precio de la compraventa, por considerar que se haba recurrido a la va judicial, sin haber
cumplido con cursar la carta notarial y conceder el plazo estipulado para el pago de dicho
dispositivo legal.
Dcimo.- Que, habiendo pagado los demandados solamente el cuarenta por ciento del
precio de la compraventa, procede la resolucin del contrato, de acuerdo con lo estipu-
lado en el artculo mil quinientos sesentids del Cdigo Civil y tambin el extremo de la
demanda referida a la reivindicacin del cuarto que los demandados poseen en el inmue-
ble sub litis, por lo dispuesto por el artculo novecientos veintitrs del mismo Cdigo.
Dcimo primero.- Que, la demandante no ha recurrido en casacin contra la sentencia de
vista, en la parte que confrmando la apelada declar infundado el extremo de la demanda
referente a la nulidad del contrato de compraventa.
Dcimo segundo.- Que, en consecuencia, la interpretacin correcta del artculo mil cua-
trocientos veintinueve del Cdigo Civil consiste en que la resolucin del contrato de com-
praventa de pleno derecho por incumplimiento, es facultativa y no obligatoria y que la
parte perjudicada puede acudir a la va judicial directamente, por lo que de conformidad
con el inciso primero del artculo trescientos noventisis del Cdigo Civil.
127
SE RESUELVE
DECLARARON: FUNDADO el recurso de casacin de fojas ciento cuarentisiete,
NULA la sentencia impugnada de fojas ciento cuarenticinco, de diecinueve de junio de
mil novecientos noventicinco y FUNDADA EN PARTE la demanda de fojas diecisis a
fojas veintids, aclarada a fojas veintiocho, en los extremos referidos a la resolucin del
contrato y reivindicacin y en consecuencia, resuelto el contrato privado de compraventa,
celebrado entre doa Delfna Hurtado Vicente y don Eladio Bernardino Hurtado Vicente
respecto de la casa sito en la calle quince nmero doscientos veintitrs, Urbanizacin La
Florida Distrito del Rmac, de nueve de abril de mil novecientos noventiuno que corre a
fojas nueve y que los demandados deben devolver a la demandante el cuarto que ocupan
en el inmueble sublitis, con costas y costos.
SS.
RONCALLA
ROMN
REYES
VSQUEZ
ECHEVARRA
128
J5
CAS. N 1224-2006-LIMA
Lima, 6 de marzo de 2007
EL HECHO PRINCIPAL POR EL QUE SE DECLAR INFUNDADA LA DEMANDA ES
PORQUE EL ACTO JURDICO DONDE INTERVINO EL DEMANDANTE CARECA DE LA
AUTORIZACIN LEGAL RESPECTIVA PARA LA TRANSFERENCIA DE PROPIEDAD; A
DIFERENCIA DEL ACTO JURDICO REALIZADO ENTRE LOS DEMANDADOS DONDE LA
TRANSFERENCIA SE REALIZ EN EJERCICIO DE UNA RESOLUCIN MINISTERIAL QUE
AUTORIZABA LA TRANSFERENCIA () POR LO TANTO, LA REFERIDA TRANSFEREN-
CIA FUE DECLARADA VLIDA, DESESTIMNDOSE AS LA NULIDAD DEMANDADA POR
LA RECURRENTE.
Vista, la causa nmero mil doscientos veinticuatro - dos mil seis, en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha y luego de verifcada la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia, de conformidad con el Dictamen Fiscal Supremo;
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del recurso de casacin interpuesto por el demandante Asociacin de Ex Tra-
bajadores del Banco Minero del Per en Liquidacin, contra la resolucin de vista
de fojas quinientos veinticinco, su fecha veinticinco de octubre de dos mil cinco, que
revocando la sentencia apelada de fojas trescientos setentiuno y reformndola,
declara infundada la demanda de fojas sesenticinco;
CAUSALES DEL RECURSO
Mediante resolucin de fecha diez de julio de dos mil seis, que corre a fojas cincuentinue-
ve del cuadernillo de casacin, este Tribunal Supremo ha declarado procedente el recurso
de casacin por la causal de contravencin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso, habindose denunciado que, la Sala de mrito ha infringido los nume-
rales tercero y quinto del artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica, con-
cordado con el artculo doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial y los artculos ciento
veintids inciso tercero, y, cincuenta inciso quinto del Cdigo Procesal Civil, refriendo
las siguientes contravenciones
1) En el desarrollo del proceso, especfcamente en el acto procesal de la vista de la causa,
se ha alterado o desnaturalizado el proceso al permitir la intervencin, en dicho acto,
de un tercero ajeno a este, por consiguiente, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva,
debido a que la Sala de mrito, sin expresin de causa alguna o sin motivar su decisin,
ha permitido la intervencin del letrado Urea Tello, conforme se acredita con la copia
de la solicitud de nulidad contra el acto procesal de la vista de la causa, presentado el
veintisiete de diciembre de dos mil cinco;
129
2) La inexistencia de una motivacin congruente, puesto que la Sala Superior en los con-
siderandos sptimo y octavo, se limita a hacer mencin de la demanda de prescripcin
adquisitiva de dominio interpuesta por la demandante respecto de los predios en liti-
gio, y en el octavo considerando reproduce los considerandos sptimo y octavo de la
sentencia de casacin de fecha diez de octubre de dos mil dos, basando su decisin
en el considerando octavo de la referida sentencia de casacin, con lo que se infere
que el Colegiado ha dictado una sentencia que no se ajusta al mrito de lo actuado y
al derecho;
3) Que, en ninguno de los fundamentos de la sentencia impugnada se hace mencin a
la Resolucin Administrativa nmero cero setenta - noventiuno, mediante la cual se
transfri el inmueble a favor de la entidad recurrente, documento que se ofreci en la
demanda en calidad de medio probatorio, con lo que se pone de manifesto que este
no ha sido valorado de manera conjunta, pues guarda estrecha relacin con el otro do-
cumento denominado Acta de Adjudicacin del terreno de Huachipa a la Asociacin
de Ex servidores del Banco Minero, razn por la cual se falta a la verdad cuando
se seala que es de apreciar que en dicho documento no se indica cul es el rea de
terreno entregado en posesin...;
CONSIDERANDO
Primero.- Que, analizando la primera denuncia, relativa a la intervencin de un tercero
en el proceso, es de advertir que tal hecho se encuentra referido a la intervencin del abo-
gado Abraham Urea Tello en el acto del informe oral ante la Sala Superior, hecho que
fue denunciado por la recurrente antes de la interposicin del recurso de casacin, lo cual
dio lugar a la Resolucin de fojas quinientos ochenta, su fecha cinco de enero de dos mil
seis, en la que se declar infundada la referida nulidad, por tanto, tal denuncia ya ha sido
resuelta;
Segundo.- Sin perjuicio de lo expuesto, la invocacin de un acto procesal viciado implica
la denuncia de una nulidad trascendente para el proceso, la que de acuerdo al criterio de
esencialidad implica que, la declaracin de nulidad del vicio debe infuir de manera de-
cisiva sobre la decisin fnal, de tal modo que pueda ser capaz de producir su inefcacia;
que, en el caso de autos, la decisin fnal en nada afecta su sentido, ya que la denuncia
referida no desvirta su sentido, ms an si conforme al ltimo prrafo del artculo ciento
treintids de la Ley Orgnica del Poder Judicial, los abogados intervinientes pueden ser
sustituidos por otros en cualquier momento, incluso en el mismo acto del informe oral;
por tanto, carecer de inters jurdico y atentar contra el principio de economa procesal
declarar la nulidad de la de vista con el propsito que se realice un nuevo informe oral,
ya que si se hace una abstraccin del vicio denunciado, la motivacin de la de vista no se
ve afectada, ni tampoco vara su sentido. De manera que, el vicio denunciado no atiende
al principio de esencialidad, para que pueda as sustentar una declaracin de nulidad va
casacin, por lo que en aplicacin del cuarto prrafo del artculo ciento setentids del
Cdigo Procesal Civil, esta denuncia debe ser desestimada;
Tercero.- Que, respecto a la segunda denuncia, relativa a la inexistencia de una motivacin
congruente, conforme se advierte de la recurrida, tal denuncia carece de una base real,
pues de su tenor se advierte que, el hecho principal por el que se declar infundada la
demanda es porque el acto jurdico en donde intervino el demandante, careca de la autori-
zacin legal respectiva para la transferencia de propiedad, conforme se sustent en el
considerando cuarto de la recurrida; a diferencia del acto jurdico realizado entre los
demandados, en donde la transferencia se realiz en ejercicio de una Resolucin Mi-
nisterial que autorizaba la transferencia, conforme se sustent en el considerando sexto
de la recurrida;
130
Cuarto.- Que, conforme a lo expuesto en el considerando anterior, habiendo sustentado
la recurrida las razones trascendentes por las que se desestimaba la demanda, seal
adems elementos adicionales, los cuales los indic en los considerandos sptimo y octa-
vo, en donde se hace referencia a la existencia de un proceso anterior en donde la ahora
recurrente demand la prescripcin adquisitiva, siendo que el Colegiado Superior procedi a
transcribir dos considerandos de la sentencia que en su momento expidi la Sala de Dere-
cho Constitucional y Social de la Corte Suprema en el proceso de prescripcin adquisiti-
va, de donde el Colegiado Superior advierte elementos complementarios para sustentar su
sentencia, en el sentido que el acto jurdico en donde intervino la demandante no contaba
con la respectiva aprobacin formal del gobierno. Por tanto, conforme a los argumentos
expuestos, esta denuncia tambin debe ser desestimada, toda vez que la recurrida ha sido
expedida contando con la motivacin fctica y jurdica, de acuerdo al mrito de lo actua-
do y a derecho;
Quinto.- Que, en cuanto a la tercera denuncia, referida a que en ninguno de los funda-
mentos de la sentencia impugnada se hace mencin a la Resolucin Administrativa nme-
ro cero setenta - noventiuno, tal denuncia no tiene una base real, conforme se aprecia del
considerando cuarto de la recurrida, en donde se hace mencin expresa a la Resolucin
SBS nmero cero setenta - noventiuno, de cuyo anlisis el Colegiado Superior llega a
concluir que, de autos no aparece la norma legal respectiva que apruebe la transferencia,
argumento que luego es contrapuesto al derecho de Sedapal, cuya adquisicin s cumpli
con la autorizacin legal respectiva, conforme se sustent en el considerando sexto de la
recurrida, por tanto la referida transferencia fue declarada vlida, desestimndose as la
nulidad demandada por la recurrente.
Estando a las conclusiones que preceden y de conformidad con los artculos trescientos
noventisiete, trescientos noventiocho y trescientos noventinueve del Cdigo Procesal Ci-
vil: DECLARARON INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la Asocia-
cin de Ex Trabajadores del Banco Minero del Per, mediante escrito de fojas quinientos
ochentiocho; en consecuencia NO CASARON la resolucin de vista de fojas quinientos
veinticinco, su fecha veinticinco de octubre de dos mil cinco; CONDENARON a la
recurrente al pago de una multa de una Unidad de Referencia Procesal, as como al pago
de las costas y costos originados en la tramitacin de este recurso; DISPUSIERON la
publicacin de esta resolucin en el Diario Ofcial El Peruano, bajo responsabilidad;
en los seguidos por la Asociacin de Ex Trabajadores del Banco Minero del Per contra
el Banco Minero del Per en Liquidacin y otro, sobre nulidad de acto jurdico; y los
devolvieron. Interviniendo como ponente el seor Vocal Miranda Canales.-
S.S.
TICONA POSTIGO
PALOMINO GARCA
MIRANDA CANALES
CASTAEDA SERRANO
MIRANDA MOLINA
EXP. N 1067-2005
Corte Superior de Justicia
Lima, 25 de octubre del 2005
VISTOS
Interviniendo como Vocal Ponente la Doctora Bustamante Oyague; y
CONSIDERANDO
Primero.- Que, es materia del grado la sentencia de fecha veinticuatro de Septiembre
del dos mil cuatro, obrante de fojas trescientos setentiuno a trescientos setentiocho, en el
131
extremo que declara fundada la demanda de fojas sesenticinco a setentiuno, por la causal
de fn ilcito; en consecuencia, declara Nula la Escritura Pblica de compra-venta de los
Lotes uno, dos, tres, y siete, y cuatro, cinco, y seis, respectivamente, de la Manzana Q
del Fundo Huerta Nievera-Huachipa, celebrada por el Banco Minero del Per en Liqui-
dacin con SEDAPAL, con fecha veintisiete de Enero del ao mil novecientos ochenti-
nueve; y Nulo el Cdigo de Predio Nmero PO treintiuno quinientos treinta ochentiuno y
PO treintiuno quinientos treinta ochentids del Registro Predial Urbano Zonal Sur Rural;
cursndose los Partes respectivos;
Segundo.- Que, conforme expresa el artculo ciento noventisis del Cdigo Procesal Ci-
vil, salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afrma he-
chos que confguran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos;
Tercero.- Que, de la demanda obrante de fojas sesenticinco a setentiuno, aparece que la
parte demandante solicita como pretensin principal se declare la Nulidad por Causal
contemplada en el artculo doscientos diecinueve inciso cuatro (cuando su fn sea ilcito),
inciso siete del Cdigo Civil (cuando la ley lo declara nulo), y en consecuencia se declare
la nulidad de la Escritura Pblica de compraventa celebrada por el Banco Minero en
Liquidacin a favor de la empresa Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima,
SEDAPAL, formalizada por ante la Notara del Doctor Csar Bazn, su fecha veintisiete
de Enero del ao mil novecientos noventinueve, y como pretensin accesoria se declare
la invalidez de la inscripcin de la compraventa, la misma que se encuentra inscrita en
el Cdigo de Predio N P3153081 y P03153082 del Registro Predial Urbano Zonal Sur
Rural, de la Unidad Catastral y del predio Fundo Huerta Nievera Lotes 4-5-6 y 1-2-3-7,
respectivamente, cursndose oportunamente los partes correspondientes;
Cuarto.- Que, conforme aparece de la instrumental obrante de fojas cinco a seis, aparece
que, con fecha siete de Marzo del ao mil novecientos noventids, se adjudica el terreno
de Huachipa (Distrito de Lurigancho-Chosica) a la Asociacin de Ex Servidores del Ban-
co Minero, dejndose expresamente sealado que se efectuaba la entrega de la posesin
de dicho terreno, en cumplimiento de la Resolucin SBS-070-91 de fecha Veintiocho de
Noviembre del ao mil novecientos noventiuno, en el entendimiento de que la transfe-
rencia legal del terreno, para los efectos de la inscripcin en el Registro de la Propiedad
Inmueble, est condicionada a la aprobacin formal del Gobierno, mediante Resolucin
Suprema a travs del Ministerio de Vivienda y Construccin; que, sin embargo, es de
apreciar que en dicho documento no se indica cul es el rea de terreno entregado en po-
sesin, adems que no aparece de autos que se expidiera la aludida Resolucin Suprema
que contenga la aprobacin formal del Gobierno de la indicada transferencia;
Quinto.- Que, de la Copia Literal del Predio N P03153081 del Registro Predial Urbano
de la Superintendencia Nacional de Registros Pblicos, obrante a fojas treintisis y si-
guientes, aparece que sobre el Predio Fundo Huerta Nievera Lotes cuatro, cinco y seis
de la manzana Q, de un rea de Tres Hectreas Tres Mil Setecientos Treinta Metros Cua-
drados, aparece inscrito como titular del Predio el Banco Minero del Per y de la Copia
Literal del Predio N P03153082 del Registro Predial Urbano de la Superintendencia
Nacional de Registros Pblicos, obrante de fojas treintinueve a cuarentiuno, aparece que
el predio Fundo Huerta Nievera Lotes uno, dos, tres, y siete de la manzana Q, de un rea
de Cuatro Hectreas Siete Mil Seiscientos Once Metros Cuadrados aparece que el titular
de esta predio es el Banco Minero del Per;
Sexto-. Que, en la Escritura Pblica de compraventa, obrante de fojas cuarentids a cua-
rentisiete, el Banco Minero en Liquidacin vende a Servicio de Agua Potable y Alcanta-
rillado - SEDAPAL, los citados lotes uno, dos, tres, siete, cuatro, cinco y seis del Fundo
Huerta Nievera, con fecha veintisiete de Enero del ao mil novecientos noventinueve,
por el precio de ciento ochenta y ocho mil cuatrocientos treintisis y noventitrs/100
Dlares de los Estados Unidos de Norteamrica (US$188,436.93); venta que, como se
132
seala en las clusulas segunda y tercera, se hizo en uso de la autorizacin conferida por
la Resolucin Ministerial N 098-96-EF/10 de fecha diecisiete de Junio del ao mil nove-
cientos noventisis, a la Comisin Administradora de Carteras creada por el artculo sexto
del Decreto de Urgencia N O-treintids-noventicinco, a cargo del proceso de disolucin
y liquidacin del vendedor (Banco Minero en Liquidacin);
Stimo.- Que, debe tenerse en cuenta que, conforme aparece de los documentos obrantes de
fojas ciento noventids a doscientos veintisiete de autos, la Asociacin demandante interpu-
so una demanda de prescripcin Adquisitiva de Dominio respecto a los lotes uno al siete del
Fundo Huerta Nievera, Distrito de Lurigancho - Chosica, contra el Banco Minero del Per,
proceso que concluy con sentencia de Casacin de fecha diez de Octubre del ao dos
mil dos, que declar Infundado el Recurso de Casacin interpuesto contra la sentencia de
vista de fecha treinta y uno de Enero del ao dos mil uno, que revocando la sentencia del
dieciocho de Mayo del ao dos mil, que declar Infundada la demanda, reformndola la
declara improcedente;
Octavo.- Que, en la aludida Sentencia de Casacin emitida por la Sala de Derecho Cons-
titucional y Social de la Corte Suprema de Justicia, del diez de Octubre del dos mil dos,
se seal:
(...) Stimo.- Que, la demandante no ha demostrado en autos el animus dominis, por
cuanto en todos los documentos que presenta para acreditar su posesin hace referen-
cia a que el propietario del bien sub litis es el Banco Minero del Per, por lo tanto,
no se ha portado como el legtimo propietario; Octavo, Que, adems, del documento
de fojas setentids a setentitrs denominado Adjudicacin del Terreno de Huachipa
a la Asociacin de Ex Servidores del Banco Minero (Acta de entrega del terreno) se
aprecia que se otorg la posesin preventiva de este en presencia de los directivos de la
asociacin y doscientos trabajadores y familiares, dejndose aclarado que la trans-
ferencia legal del citado terreno para los efectos de la inscripcin en el Registro de
la Propiedad Inmueble estaba condicionada a la aprobacin formal del gobierno
mediante Resolucin Suprema a travs del Ministerio de Vivienda y Construccin(...);
Noveno.- Que, para la A-quo el negocio jurdico celebrado entre las partes empla-
zadas tiene un fn ilcito: el de quitar a los accionantes el terreno materia de litis
que por derecho estima que les corresponde; sin embargo, esta fundamentacin
adolece de base fctica acreditada en autos, ya que del propio tenor del Acta de
adjudicacin del terreno de Huachipa (Distrito de Lurigancho-Chosica) a la Asociacin de
Ex Servidores del Banco Minero, obrante de fojas cinco y seis, otorgado el siete de Marzo
del ao mil novecientos noventids, se dej expresamente indicado que la entrega de la
posesin de dicho terreno se haca en cumplimiento de la Resolucin N SBS-070-91 de
28 de Noviembre del ao mil novecientos noventa y uno, en el entendimiento de que la
transferencia legal del terreno, para los efectos de la inscripcin en el Registro de la Pro-
piedad Inmueble, est condicionada a la aprobacin formal del Gobierno, mediante Re-
solucin Suprema a travs del Ministerio de Vivienda y Construccin; y no habindose
acreditado en autos que la transferencia del terreno cedido fue aprobada por el Gobierno,
es de colegir que la propiedad contino perteneciendo al Banco Minero;
Dcimo.- Que, por consiguiente, en uso de las facultades conferidas por el artculo
novecientos veintitrs del Cdigo Civil al sealarse que, la propiedad es el poder jurdico
que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con
el inters social y dentro de los lmites de la ley, en la condicin de propietario de los lotes
sub-litis, el Banco Minero del Per en Liquidacin los transfere mediante la Escritura
Pblica de Compraventa a favor de la Empresa de Servicio de Agua Potable y Alcantari-
llado de Lima - SEDAPAL, con fecha veintisiete de Enero del ao mil novecientos noven-
tinueve, instrumento que contiene un acto jurdico de compraventa vlido, con fn lcito,
y permitido por la ley, en claro ejercicio del derecho de disposicin de los bienes que le
133
pertenecen al propietario Banco Minero en Liquidacin, por cuyas razones, deviene en
Infundada la demanda de Nulidad del referido Acto jurdico, por las causales de fn ilcito
o porque la ley lo declara nulo, conforme a los incisos cuatro y siete del artculo doscientos
diecinueve del Cdigo Civil; y consecuentemente, siendo desestimada la pretensin prin-
cipal tambin deviene en Infundada la pretensin accesoria de invalidez de la inscripcin
de dicha venta en Registros Pblicos; por cuyas consideraciones, y en aplicacin del
artculo trescientos sesenticuatro en concordancia con el artculo doscientos del Cdigo
Procesal Civil: REVOCARON la sentencia apelada de fecha veinticuatro de Setiembre
del dos mil cuatro, obrante de fojas trescientos setentiuno a trescientos setentiocho, en
el extremo que declara Fundada la demanda de fojas sesenticinco a setentiuno por la
causal de fn ilcito; en consecuencia, Nula la Escritura Pblica de compra-venta de los
Lotes uno, dos, tres, y siete, y cuatro, cinco, y seis, respectivamente de la Manzana Q
del Fundo Huerta Nievera-Huachipa, celebrada por el Banco Minero del Per en Liqui-
dacin con SEDAPAL, el veintisiete de Enero del ao mil novecientos ochentinueve;
y Nulo el Cdigo de Predio Nmero PO treintiuno quinientos treinta ochentiuno y PO
treintiuno quinientos treinta ochentids del Registro Predial Urbano Zonal Sur Rural;
cursndose los Partes respectivos; REFORMNDOLA en dicho extremo, declararon
INFUNDADA la citada demanda en todos sus extremos; hgase saber y devulvase; en
los seguidos por Asociacin de Ex Trabajadores del Banco Minero contra Banco Minero
en Liquidacin y otros sobre Inefcacia de Acto Jurdico.-
S.S.
ORTIZ PORTILLA
BUSTAMANTE OYAGUE
POMAREDA CHVEZ-BEDOYA

EXP. N 805-2003
Sentencia de primera instancia
Lima, 24 de setiembre del 2004

VISTOS
Resulta de autos que por escrito de fojas sesenticinco a setentiuno, la ASOCIACIN DE
EX TRABAJADORES DEL BANCO MINERO DEL PER, debidamente representada
por su Presidente Jos Sols Galarza, interpone demanda acumulativa va conocimiento
contra la empresa SERVICIO DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE LIMA
SEDAPAL- y al BANCO MINERO DEL PER EN LIQUIDACIN, solicitando como
pretensin principal declarar la Nulidad por la causal contemplada en el artculo dos-
cientos diecinueve inciso cuatro y siete del Cdigo Civil y, en consecuencia, se declare
la Nulidad de la Escritura Pblica de Compra-venta celebrada por el Banco demandado a
favor de la empresa SEDAPAL formalizado por ante la Notara del Doctor Csar Bazn
el veintisiete de enero de mil novecientos noventinueve y como pretensin Accesoria se
declare Invalidez de la inscripcin de la compra-venta la que se encuentra inscrita en el
Cdigo de Predio nmero P treinta y uno quinientos treinta ochentiuno y, PO treintiuno
quinientos treinta ochentids del Registro Predial Urbano Zonal Sur Rural, de la Unidad
Catastral y del Predio Fundo Huerta Niveria Lotes cuatro, cinco, seis y uno, dos, tres y
siete respectivamente; refere que por Acuerdo de Directorio del banco Minero del cuatro
de enero de mil novecientos ochenta, se acord adquirir un terreno denominado Fundo
de Niveria, ubicado en Huachipa, Lurigancho-Chosica para que sirva como Centro de
134
Esparcimiento de los trabajadores; que, ello fue ratifcado por la R.M. quinientos ochen-
titrs-ochenta EF-setentiuno que autoriz la asignacin de recursos del fondo para la
compra del mencionado terreno de Huachipa, as consta en los documentos denominado
Adjudicacin del terreno de Huachipa a la Asociacin de ex servidores del Banco Minero
del siete de marzo de mil novecientos noventids, en la Resolucin cero setenta-noventiuno
del veintiocho de noviembre de mil novecientos noventiuno; que, el siete de marzo de mil
novecientos noventids el Delegado Especial de la Superintendencia de Banca y Seguros
en el Banco Minero en cumplimiento de la Resolucin del veintiocho de noviembre antes
mencionada, les entreg la posesin del terreno a los ex servidores del Banco Minero, a
fn de que posteriormente se formalizara la inscripcin en el Registro de Propiedad de
Inmuebles, conforme consta en el documento Adjudicacin del terreno de Huachipa a la
Asociacin de ex servidores del Banco Minero (acta de entrega del terreno), posesin que
la vienen usufructuando desde esa fecha a la actualidad; que en el mes de marzo de mil
novecientos noventinueve interpusieron demanda por Prescripcin Adquisitiva de Domi-
nio de los Lotes descritos por ante el Juzgado Civil de Ate Vitarte, Chaclacayo, Chosica
del Cono Este y como medida cautelar se anot la demanda en el Registro Predial Urbano
Zonal Sur Rural; que, el fn ilcito consiste de que SEDAPAL no obstante tener conoci-
miento que la Asociacin era propietaria por Adjudicacin de los lotes de terreno, se ha
permitido adquirirlos de mala fe, con el fn de perjudicarles a sabiendas que el terreno
ya no era del Banco Minero en Liquidacin, lo que le hicieron conocer mediante Cartas
Notariales del once y diez de noviembre de mil novecientos noventisiete; ampara su de-
manda en el artculo doscientos diecinueve incisos cuatro y siete del Cdigo Civil; admi-
tida a trmite la demanda y corrido traslado por escrito de fojas ciento ocho a ciento trece
SEDAPAL deduce Tacha; por escrito de fojas ciento sesentiocho a ciento setentiocho el
Banco emplazado absuelve la demanda; mediante escrito de fojas doscientos veintinueve
a doscientos cincuenta SEDAPAL absuelve la demanda en los trminos que ah expresa;
por escrito de fojas doscientos cincuentids a doscientos cincuentitrs; por resolucin de
fojas doscientos cincuentisiete se declar saneado el proceso, fjada fecha para la audien-
cia de conciliacin esta se llev a cabo conforme al acta de fojas doscientos setenticuatro
a doscientos setentisis y la audiencia de pruebas a fojas doscientos ochenta, habiendo
vencido el trmino de los alegatos ha llegado el momento de emitir sentencia; y,
CONSIDERANDO
Primero.- Que, la carga de probar corresponde a quien afrma hechos que confguren su
pretensin o a quien los contradice alegando hechos nuevos, conforme lo prev el artculo
ciento noventisis del Cdigo Adjetivo;
Segundo.- Que, el actor como pretensin principal solicita la Nulidad de la Escritura P-
blica de compra-venta de los Lotes uno, dos, tres y siete y cuatro, cinco y seis respectiva-
mente de la Manzana Q del Fundo Huerta Nieveria-Huachipa, celebrada por el Banco
Minero del Per en Liquidacin a favor de la empresa SEDAPAL, de fecha veintisiete de
enero de mil novecientos noventinueve y accesoriamente se declare la Invalidez de la ins-
cripcin de la compra-venta la que se encuentra inscrita en el Cdigo de Predio nmero
PO treintiuno quinientos treinta ochentiuno y PO treintiuno quinientos treinta ochentids
del Registro Predial Urbano-Zonal Sur;
Tercero.- Que, en el acta de audiencia de conciliacin de fojas doscientos setenticuatro a
doscientos setentisis, se han fjado los siguientes puntos controvertidos: Pretensin Prin-
cipal: Determinar si procede declarar la nulidad de la Escritura Pblica de Compra Venta
celebrada por los emplazados; Pretensin Accesoria: Determinar si procede declarar la
invalidez de la Inscripcin de la compra-venta que se encuentra inscrita en el Registro
Predial Urbano Zonal Rural de la Unidad Catastral y del Predio Fundo Huerta Niveria
Lotes cuatro, cinco, seis y uno, dos, tres y siete respectivamente;
135
Cuarto.- Que, el acto jurdico es la manifestacin de voluntades destinadas a crear, regu-
lar, modifcar o extinguir relaciones jurdicas y para su validez requiere de sus elementos
bsicos como son: a) Agente capaz; b) Objeto fsico y jurdicamente posible; c) Fin lcito;
y, d) Observancia de la forma prescrita, bajo sancin de nulidad conforme lo seala el
artculo ciento cuarenta del Cdigo Sustantivo;
Quinto.- Que, la nulidad del acto jurdico puede serlo por las causales enumeradas con
carcter taxativo en el artculo doscientos diecinueve del Cdigo Sustantivo, todas ellas
establecidas por la carencia de alguno de los elementos esenciales o requisitos de validez,
as como por la transgresin de normas preceptivas de orden pblico; en el caso de autos
se seala como causal de nulidad los incisos cuatro y siete del referido artculo, esto es,
cuando su fn sea ilcito y cuando la ley lo declara nulo;
Sexto.- Que de fojas cuarentids a cuarentisiete aparece en copia simple la Escritura
Pblica de Compra-Venta materia de litis, otorgada por el Banco demandado a favor de
SEDAPAL, suscrita el veinticuatro de noviembre de mil novecientos noventiocho, eleva-
da a Escritura Pblica el veintisiete de enero de mil novecientos noventinueve, despren-
dindose de su primera clusula que el referido Banco es propietario de los Lotes uno,
dos, tres y siete, as como de los Lotes cuatro, cinco y seis respectivamente de la Manzana
Q del Fundo Huerta Nieveria-Huachipa; y, de la clusula tercera, que cede en venta real
y enajenacin perpetua a favor del comprador el inmueble descrito en la primera clusula;
Sptimo.- Que, la referida compra-venta se encuentra inscrita, tal como se aprecia del
Asiento cero cero cuatro de la copia literal del Predio nmero PO treintiuno quinientos
treinta ochentiuno y del Asiento cero cero cuatro de la copia literal del Predio nmero
PO treintiuno quinientos treinta ochentids, ambas emitidas por el Registro Predial Ur-
bano - Zonal Sur Rural, obrantes de fojas treintisis a treintiocho y de fojas treintinueve
a cuarentiuno respectivamente;
Octavo.- Que, para determinar si la traslacin de dominio derivada de la compra-venta
del inmueble objeto de la demanda resulta inefcaz por la causal que seala el artculo
doscientos diecinueve inciso cuatro, esto es, cuando su fn sea ilcito, para tales efectos,
debe entenderse el fn como la causa fnal, es decir, como el resultado que las partes aspi-
ran a tener con el acto;
Noveno.- Que, en el caso de autos la parte accionante sustenta esta causal en el hecho
de que se ha celebrado el contrato materia de litis de mala fe con el fn de perjudicarles;
que, al efecto es de notar que fue de conocimiento de la compradora (SEDAPAL) antes
de efectuar el negocio jurdico, que la demandante se consideraba propietaria del terreno
conforme a la Carta Notarial que le remiti el once de noviembre de mil novecientos
noventisiete obrante de fojas cincuenticuatro a cincuenticinco; asimismo, remiti por la
misma va una cartular dirigida al Banco vendedor de fecha diez de noviembre de mil
novecientos noventisiete, obrante de fojas cincuentisis a cincuentiocho, recordndoles
que el predio en litis fue adquirido para el Centro de Esparcimiento de los Trabajadores;
lo manifestado por la actora en esta ltima cartular se encuentra acreditada con la Resolu-
cin 070-91 de fojas cuatro, su fecha veintiocho de noviembre de mil novecientos noven-
tiuno, de cuyos considerandos se desprende que debido a la (...)drstica reduccin del
personal y con miras a una consolidacin institucional (...) no habr lugar a Centros de
Esparcimiento del tipo propuesto hace ms de diez aos, (...) dentro de la letra y el
espritu que en su momento justifcaron en el Directorio del Banco Minero la adqui-
sicin de un terreno para que fuese dedicado a esparcimiento de los trabajadores,
es procedente dar a ese terreno un uso alternativo pero siempre en benefcio de los
trabajadores, razones por las que resolvieron, dado el tiempo que iba a transcurrir hasta
que concluya el trmite de venta en pblica subasta del terreno, solicitar autorizacin a
la Direccin de Bienes Nacionales para adjudicar el inmueble a la ahora accionante y se
136
autoriz a la Administracin para que cumplidos los requisitos legales prosiga el trmite
de adjudicacin;
Dcimo.- Que, en cumplimiento de la referida Resolucin se les hizo entrega del terreno
conforme al Acta de Entrega de Terreno que obra de fojas cinco a seis, de cuyo cuar-
to prrafo se lee (...) ha pesado en el nimo del Superintendente de Banca y Seguros,
dijo, el origen de la adquisicin del terreno hecha por el Banco Minero hace ms de
diez aos, con el exclusivo propsito de establecer un Centro de Recreacin para
uso exclusivo de los servidores del Banco Minero donde se pudiera efectuar tanto
actividades de tipo deportivo y social, cuanto actividades agropecuarias de nivel mi-
croempresarial, en benefcio directo de los trabajadores del Banco que promuevan
ese tipo de actividades productivas de la comunidad en general. Consta del Acuer-
do del Directorio del Banco Minero de fecha cuatro de enero de mil novecientos
ochenta, que el terreno de Huachipa fue adquirido para fue sirviera de centro de
Esparcimiento de los trabajadores. Ese mismo propsito fue ratifcado por R.M.
583-80-EF/7I que autoriz la asignacin de recursos del Tesoro para la compra del
terreno. En consecuencia, al seguir el uso de ese terreno dentro de los mismos fnes para
los que fue adquirido originalmente, se est respetando el espritu de promocin social
que inspir esa adquisicin AUNQUE DESAPARECIERA EL BANCO MINERO
COMO PERSONA JURDICA.;
Undcimo.- Que, siendo ello as resulta evidente que efectivamente el negocio jurdico
celebrado entre las partes emplazadas tienen un fn ilcito, el de quitar a los accionantes el
terreno materia de litis que por derecho les corresponde, desde que fue adquirido con el
nimo y propsito de ser entregado a los trabajadores lo que fue el espritu que justifc
la compra con recursos del Tesoro tal como se desprende de la Resolucin y Acta de
Entrega antes glosados, razn por la cual si bien es cierto a la demandante por motivos de
trmites legales a la fecha no se le ha adjudicado el bien, tambin es verdad que el mismo
fue adquirido con solo dicho fn social, que se constituya en un Centro de Esparcimiento
de los Trabajadores del Banco Minero, aunque dicha entidad desaparezca como persona
jurdica, conforme as lo asever dicha entidad en su oportunidad, razn por la que cabe
amparar la demanda en tal extremo;
Duodcimo.- Que, respecto a la solicitud de nulidad por la causal prevista en el inciso
sptimo: Cuando la ley lo declara nulo, esto es, cuando consta expresamente en el texto
de las normas jurdicas, es de advertir que en estos casos, la nulidad opera porque o bien
se cumple el supuesto que da origen a la nulidad, o bien porque no llega a cumplirse ca-
balmente los requisitos que, en el supuesto de la norma conducen a la validez del acto, en
el caso de autos ni uno ni el otro supuesto se ha dado, razn por la que no cabe ampararse
tal extremo de la demanda habiendo quedado establecido de ese modo el primer punto
controvertido;
Dcimo tercero.- Que, en este orden de ideas habindose determinado declarar la Nuli-
dad de la Escritura Pblica de compra-venta celebrada por el Banco Minero del Per en
Liquidacin a favor de la empresa SEDAPAL contrato y siendo que lo accesorio corre la
suerte del principal, cabe amparar el pedido de invalidez de la Inscripcin de la compra-
venta en el Registro Predial Urbano Zonal Rural, en donde se encuentra registrada la
Transferencia de la propiedad antes referida a favor de SEDAPAL establecindose de ese
modo el segundo punto controvertido;
Dcimo cuarto.- Que, en cuanto a la Tachas propuestas por la co-emplazada SEDAPAL
de fojas ciento ocho a ciento trece, contra el Acta de Adjudicacin del Terreno y contra
la Constancia de Posesin; que, en cuanto a la primera, es de advertir que las Tachas
deben incidir sobre el aspecto formal del documento y no sobre la verdad o falsedad
del contenido del documento, la misma que debe realizarse en va de accin y no en va
incidental como se pretende, por lo que no cabe ampararla; en cuanto a la segunda tacha
137
propuesta advirtindose que efectivamente de dicha Constancia se advierte que solo tiene
validez por noventa das y estando a que el mismo fue emitido el cuatro de julio de mil
novecientos noventisiete cabe ampararla; que, estando a que las dems pruebas aportadas
y no glosadas en modo alguna desvirtan los precedentes considerandos y de conformi-
dad con los artculos glosados;
FALLO
Declarando FUNDADA la demanda de fojas sesenticinco a setentiuno por la causal de
fn ilcito; en consecuencia, NULA la Escritura Pblica de compra-venta de los Lotes
uno, dos, tres y siete y cuatro, cinco y seis respectivamente de la Manzana Q del Fundo
Huerta Nieveria-Huachipa, celebrada por el Banco Minero del Per en Liquidacin con
SEDAPAL, el veintisiete de enero de mil novecientos noventinueve; y NULO el Cdigo
de Predio nmero PO treintiuno quinientos treinta ochentiuno y PO treintiuno quinientos
treinta ochentids del Registro Predial Urbano Zonal Sur Rural; cursndose los Partes re-
spectivos; INFUNDADA la Tacha propuesta contra el Acta de Adjudicacin del Terreno
de fojas cinco y seis; y, FUNDADA la Tacha propuesta contra la Constancia de Posesin
de fojas treinticinco; con costas y costos.
MARIANELLA LEDESMA NARVEZ.
138

J6
CAS. N 2100-2003-LIMA
El Peruano,
EL CONVENIO DE PAGO DE ALIMENTOS ASUMIDO POR LAS PARTES EN LA SEPARA-
CIN CONVENCIONAL, SUBSISTE A PESAR DE QUE POSTERIORMENTE SE DECLARE
LA DISOLUCIN DEL VNCULO MATRIMONIAL, EN RAZN A QUE DICHO COMPROMI-
SO ES EXPRESIN DE LA DISPONIBILIDAD Y LIBERALIDAD CON LA QUE CUENTAN
LAS PARTES PARA CONTRATAR.
Lima, 26 de mayo de 2004
LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CIVIL
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Vista con los acompaados, la causa nmero dos mil cien dos mil tres, en audiencia p-
blica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley; emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del recurso de casacin interpuesto por Adolfo Rafael Dammert Ludowieg, me-
diante escrito de fojas doscientos once, contra la sentencia de vista de fojas doscientos
cinco, que revoca la sentencia apelada que declara Fundada la demanda y Nulo y sin efec-
to legal el Acto Jurdico, contenido en el numeral cuatro punto uno, de la propuesta de
convenio de fecha setiembre de mil novecientos noventitrs, que establece la obligacin
de la parte del demandante de acudir con una pensin alimenticia de ochocientos dlares
americanos a favor de la demandada; con costas y costos; y Reformndola declara Infun-
dada dicha demanda; con costas y costos; en los seguidos por Adolfo Rafael Dammert Ludowieg
contra Rosa Mara del Pilar Andrade de Lucio, sobre Nulidad de Acto Jurdico.
Que, este Supremo Colegiado, mediante resolucin de fecha tres de octubre de dos mil
tres ha declarado Procedente el recurso de Casacin por la causal contenida en el inciso
tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, esto es, por la con-
travencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso; sosteniendo que la
Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, al expedir la sentencia de
vista, contraviene las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, por cuanto
expresa que tanto la sentencia de primera instancia, que declar la disolucin del vnculo
matrimonial entre el recurrente y la demandada, como el convenio de pago de alimentos
cuya nulidad persigue con la demanda; al haber sido materia de pronunciamiento juris-
diccional, ostenta la autoridad de cosa juzgada inmutable, afrmacin que no toma en
consideracin que la sentencia expedida en un proceso de alimentos, no adquiere la auto-
ridad de cosa juzgada material, en la medida en que la decisin que se adopte al respecto,
puede ser posteriormente modifcada en otro proceso, transgrediendo lo dispuesto por la
139
primera parte del inciso trece del artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica
del Estado y el inciso segundo del artculo ciento veintitrs del Cdigo Procesal Civil.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, es materia del recurso de mrito determinar si al emitir la resolucin fnal
el Superior Colegiado, ha incurrido en error in procedendo, al haber determinado que
tanto la sentencia de primera instancia, que declar la disolucin del vnculo matrimonial
entre el recurrente y la demandada, como el convenio de pago de alimentos cuya nulidad
persigue con la demanda; al haber sido materia de pronunciamiento jurisdiccional, ostenta
la autoridad de cosa juzgada inmutable, contraviniendo lo dispuesto en la primera parte
del inciso trece del artculo ciento treintinueve de la Constitucin y el inciso segundo del
artculo ciento veintitrs del Cdigo Procesal Civil.
Segundo.- Que, las mencionadas normas procesales, cuya transgresin se denuncia, le-
gislan respecto a la autoridad de cosa juzgada y la prohibicin de revivir procesos feneci-
dos por resolucin ejecutoriada.
Tercero.- Que, tal como se advierte de fojas ciento diecisis a ciento cuarenta, y como
se estableciera en la sentencia recurrida, las partes que intervienen en el presente proce-
so, con fecha diecisiete de setiembre de mil novecientos noventitrs, suscribieron una
Propuesta de Convenio, por la cual, segn su clusula cuatro punto uno, acuerdan los
suscribientes del compromiso, que Adolfo Rafael Dammert Ludowieg, hoy demandante,
acuda a doa Rosa Mara del Pilar Andrade de Lucio, actualmente demandada, con una
pensin alimenticia mensual y adelantada de ochocientos dlares americanos, mientras
ella no contraiga nuevas nupcias; siendo que dicho compromiso asumido por las partes
fue aprobado en la Sentencia de Separacin Convencional, de fecha veinticuatro de enero
de mil novecientos noventicuatro, como se verifca de la copia que corre a fojas ciento
treinta de autos; habindose declarado ulteriormente, por sentencia del dos de setiembre
de mil novecientos noventicuatro, la disolucin del vnculo matrimonial, quedando ex-
presamente subsistente todo lo dems que contiene la sentencia de separacin convencio-
nal, la cual fuera aprobada va consulta con fecha veintisis de octubre de mil novecientos
noventicuatro, conforme se advierte de fojas cuarenticinco.
Cuarto.- Que, si bien, la Sala ha concluido que el citado convenio, que incluye a los
alimentos de la ex cnyuge demandada, ha sido materia de pronunciamiento jurisdiccio-
nal que ha pasado a la autoridad de cosa juzgada inmutable, amparndose en el artculo
ciento veintitrs parte fnal del Cdigo Procesal Civil; este no ha sido el nico argumento,
sobre el que se basa el Colegiado para tomar su decisin; ya que como se advierte del
cuarto considerando de la recurrida este postula el enfrentamiento entre la disposicin
contenida en el artculo trescientos cincuenta primera parte del Cdigo Civil y la disponi-
bilidad y liberalidad con la que cuentan las partes para contratar; que en tal sentido es en
un contexto unitario en el que debe analizarse la recurrida.
Quinto.- Que, en tal sentido, y estando a que del propio tenor de la Propuesta del Conve-
nio corriente de fojas ciento diecisis, como lo ha determinado el Superior Colegiado, no
se verifca circunstancia alguna que genere la Nulidad del Acto Jurdico, que celebraran
las partes en litigio, el recurso propuesto debe desestimarse; tanto ms si dicho compro-
miso ha sido valorado como expresin de acuerdo de voluntades vlido de las partes,
tanto en la sentencia de Separacin Convencional como en la consiguiente declaracin de
Divorcio Ulterior; respecto de las cuales el hoy demandante y recurrente estuvo conforme.
Sexto.- Que, en consecuencia la sentencia impugnada no adolece del error in procedendo
denunciada por el actor, por lo que al no haberse verifcado la transgresin a las normas
que garantizan el derecho a un debido proceso y en aplicacin de lo previsto en el artculo
trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil, DECLARARON INFUNDADO el
recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos once, en consecuencia NO CASARON
140
la resolucin de vista de fojas doscientos cinco, su fecha veintisis de marzo de dos mil
tres; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos del proceso originados
en la tramitacin del recurso, as como a la multa de una unidad de referencia procesal;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario ofcial El Peruano;
en los seguidos por Adolfo Rafael Dammer Ludowieg, contra Mara del Pilar Andrade de
Lucio; sobre Nulidad de Acto Jurdico; y los devolvieron.
SS.
ROMN SANTISTEBAN
TICONA POSTIGO
LAZARTE HUACO
RODRGUEZ ESQUECHE
EGSQUIZA ROCA
141
J7
CAS. N 87-96-TACNA
Lima, 22 de julio de 1997
ES CONTRARIO AL ORDEN PBLICO LA DISPOSICIN TESTAMENTARIA POR LA CUAL
SE ESTABLECE UN RGIMEN DE INDIVISIN ENTRE VARIAS PERSONAS Y EN LA CUAL
SE DISPONE QUE EL LTIMO SOBREVIVIENTE ADQUIRIR LA PROPIEDAD DEFINITIVA
DEL BIEN.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en la causa vista en audiencia pblica el
catorce de mayo del ao en curso, emite la siguiente sentencia; con los acompaados:
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Orlando Juan Anaya Delgado contra
la sentencia de fojas doscientos noventicinco, su fecha trece de octubre de mil novecien-
tos noventicinco, que confrmando en una parte y revocando en otra la sentencia apelada
de fojas doscientos quince, su fecha tres de enero del mismo ao, declara fundada la
demanda de fojas diecisiete sobre nulidad del numeral primero de la sexta clusula tes-
tamentaria, en cuanto dispone que la propiedad no podr ser vendida por ninguno de
sus herederos en su accin y derecho y por fallecimiento de sus herederos asumirn los
dos sobrevivientes y por fallecimiento de cualquiera de ellos asumir defnitivamente la
propiedad en su totalidad, el ltimo sobreviviente, para que lo posea libremente como
propietario nico, declara improcedente en cuanto a las dems disposiciones que contiene
el citado numeral de la referida clusula testamentaria; y la confrma en lo dems que
contiene la apelada.
La Corte mediante resolucin de fecha doce de junio de mil novecientos noventisis ha
estimado procedente el recurso solo por las causales relativas a la aplicacin indebida
del artculo ochocientos cuarentisis del Cdigo Civil por no ser de aplicacin el plazo
mximo contenido en esa norma para la indivisin fjada por va testamentaria respecto
de bienes distintos a las empresas y a la inaplicacin del artculo ciento setentiuno del
mismo Cdigo relativa a las condiciones del acto jurdico.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, en la presente litis se discute la validez de una disposicin testamentaria
por la que la testadora establece un rgimen de indivisin respecto a un inmueble a ser posedo
por tres personas, y en el que el que sobreviva a la muerte de las otras dos adquiere la pro-
piedad del mismo, que la Corte Superior ha califcado como de condicin suspensiva.
Segundo.- Que, el hecho de califcar la disposicin como conteniendo una condicin
implica que el juzgador ha tenido en cuenta las normas que las regulan por lo que la de-
nuncia por inaplicacin carece de fundamento.
142
Tercero.- Que, sin embargo, debe sealarse que esta condicin impropia que sujeta la
transmisin de propiedad a la muerte previa de dos personas en benefcio de una tercera,
repugna al orden pblico y carece de toda validez y efcacia.
Cuarto.- Que, nuestro ordenamiento legal no puede tolerar la existencia de una disposi-
cin semejante que propenda a generar expectativas patrimoniales derivadas de que una
persona muera con anterioridad a otra.
Quinto.- Que, en ese sentido, la fnalidad perseguida con dicha disposicin testamentaria
es ilcita siendo de aplicacin lo dispuesto en los incisos cuatro y ocho del artculo dos-
cientos diecinueve y doscientos veinticuatro del Cdigo Civil.
Sexto.- Que, la disposicin testamentaria que establece la indivisin en supuesto diferen-
tes al del artculo ochocientos cuarenticinco del Cdigo Civil, es decir, sobre empresas o
negocios no es nula, sin embargo los condminos no estn obligados a respetarla.
Stimo.- Que, an cuando nuestro Cdigo Civil no contiene una norma similar a la que
regulaba el artculo setecientos ochentisiete del Cdigo Civil de mil novecientos treinti-
sis que hubiera convertido en innecesaria esta discusin, dicho principio se desprende
de concordar lo dispuesto en los artculos ochocientos cuarentisis, ochocientos cuarenti-
siete y ochocientos cincuenticuatro del Cdigo Civil.
Octavo.- Que, si bien desde ese punto de vista ha habido una aplicacin indebida del
artculo ochocientos cuarenticinco del Cdigo Civil, este error no es sufciente para casar
la sentencia conforme al artculo trescientos noventisiete de la ley procesal.
SENTENCIA
Estando a las conclusiones a las que se arriba, con lo expuesto en el dictamen del Seor
Fiscal Supremo, se declara INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don
Orlando Juan Anaya Delgado, en consecuencia, NO CASAR la sentencia de fojas dos-
cientos noventicinco, su fecha trece de octubre de mil novecientos noventicinco, CON-
DENARON al recurrente al pago de la multa de dos Unidades de Referencia Procesal,
as como al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso; DISPU-
SIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Ofcial El Peruano, bajo
responsabilidad; y los devolvieron.
SS.
IBERICO
RONCALLA
SEMINARIO
TINEO
ALMEYDA
143
J8
CAS. N 1021-96-HUAURA
El Peruano,
11 de mayo de 1998
LA CAUSAL SUSTANTIVA DE NULIDAD SE FUNDAMENTA EN LA LIMITACIN DE LA
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN RAZN A QUE LOS ACTOS JURDICOS SE CELE-
BRAN CONTRAVINIENDO NORMAS IMPERATIVAS QUE SON LA EXPRESIN DE ORDEN
PBLICO; ESTAS NULIDADES NO OPERAN AUTOMTICAMENTE, SINO QUE LOS JUE-
CES TIENEN LA FACULTAD DE DECLARARLAS CON EL SUSTENTO DE LA NORMA IM-
PERATIVA CONTRAVENIDA POR LA AUTONOMA PRIVADA; POR LO GENERAL, ESTAS
NULIDADES ESTN INTEGRADAS A LAS NORMAS PROHIBITIVAS PROVENIENTES DEL
CONJUNTO DEL ORDENAMIENTO JURDICO.

La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia, en la causa vista en audiencia pblica
el veinticuatro de noviembre del ao en curso, emite la siguiente sentencia; con el
acompaado.
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Pedro Francisco Ordez Gmez
contra la sentencia de fojas doscientos veintids, su fecha treintiuno de mayo de mil no-
vecientos noventisis, que confrmando la sentencia apelada a fojas ciento cuarentiocho,
su fecha veintinueve de diciembre de mil novecientos noventicinco, declara infundada la
reconvencin y fundada en parte la demanda, en consecuencia que el demandado Pedro
Francisco Ordez Gmez entregue a la demandante el predio que ocupa en la manzana
O, lote veintitrs, del Conjunto Habitacional Los Cipreses, Huacho, en el plazo de
seis das y solidariamente con la codemandada Asociacin Pro Vivienda de los Trabaja-
dores del rea Hospitalaria Chancay - Huacho indemnicen a la accionante con la suma
de trescientos nuevos soles, ms intereses legales; e integrndola, declararon nulo y sin
efecto alguno, el contrato de compraventa celebrado por los demandados obrantes a fojas
catorce, sin perjuicio de los derechos que emanen para las partes de dicho contrato; con
lo dems que contiene.
La Corte con fecha siete de noviembre de mil novecientos noventisis ha estimado pro-
cedente el recurso por la causal relativa a la interpretacin errnea del inciso ocho del
artculo doscientos diecinueve del Cdigo Civil, indicndose que son nulos los actos jur-
dicos contrarios a las normas prohibitivas expresamente contenidas en los textos legales
porque atentan contra la situacin y estado de legalidad normal en que las autoridades
ejercen sus atribuciones propias y los ciudadanos las respetan y obedecen sin protestar,
y como el contrato materia de la accin no se encuentra en esta situacin, no es nulo; la
inaplicacin de los artculos novecientos diecisiete y novecientos dieciocho del mismo
Cdigo, sealando que le asiste el derecho de mejoras hechas en el bien materia de litis
144
por tanto el derecho de retencin del mismo; la inaplicacin del inciso primero del artculo
mil novecientos setentiuno del Cdigo Civil, porque ha actuado en el ejercicio regular de
un derecho.
CONSIDERANDO
Primero.- Que la interpretacin errnea surge de un yerro de hermenutica del Juez al
interpretar la norma, atribuyndole un sentido y alcance que no tiene.
Segundo.- Que el acto jurdico es nulo, adems de otras causales, cuando es contrario a
las leyes que interesan al orden pblico y a las buenas costumbres tal como lo dispone el
inciso octavo del artculo doscientos diecinueve del Cdigo Civil en concordancia con el
artculo quinto del Ttulo Preliminar del mismo Cdigo Sustantivo.
Tercero.- Que la anotada causal sustantiva de nulidad se fundamenta en la limitacin de
la autonoma de la voluntad en razn a que los actos jurdicos se celebran contraviniendo
normas imperativas que son la expresin de orden pblico; estas nulidades no operan au-
tomticamente, sino que los jueces tienen la facultad de declararlas con el sustento de la
norma imperativa contravenida por la autonoma privada; por lo general, estas nulidades
estn integradas a las normas prohibitivas provenientes del conjunto del ordenamiento
jurdico.
Cuarto.- Que siendo as, la enajenacin de bien ajeno constituye un ilcito penal previsto
y sancionado en el artculo ciento noventisis del Cdigo Penal como una de las formas
de defraudacin, constituyendo un delito contra el patrimonio.
Quinto.- Que esta norma penal es obviamente prohibitiva, consecuentemente su obser-
vancia interesa al orden pblico, en tal sentido, la autonoma de la voluntad se halla
restringida por ella y por ende adolece de validez el acto jurdico que se haya realizado;
de consiguiente, la norma aplicada en autos en este extremo ha sido comprendida en el
sentido y alcance que tiene.
Sexto.- Que sin embargo, distinta es la situacin de aquel contrato por el cual una de las
partes se compromete a obtener que la otra adquiera la propiedad de un bien que ambas
saben que es ajeno, previsto en el artculo mil quinientos treintisiete del Cdigo Civil,
el cual se rige a su vez por los artculos mil cuatrocientos setenta, mil cuatrocientos se-
tentiuno y mil cuatrocientos setentids del mismo Cdigo referentes a la promesa de la
obligacin o del hecho de un tercero respecto a los contratos sobre bienes ajenos, que no
es el caso; de tal manera que la accin de rescisin prevista en el artculo mil quinientos
treintinueve del citado Cdigo est destinada al comprador del bien ajeno mas no al pro-
pietario del mismo.
Stimo.- Que referente al derecho de mejoras y de retencin, estos no se hicieron valer
en forma oportuna ya que de conformidad con el inciso segundo del artculo mil ciento
veintisiete del Cdigo Civil el derecho de retencin se ejercita como excepcin que se
opone a la accin destinada a conseguir la entrega del bien, por tanto las normas que las
sustentan son inaplicables.
Octavo.- Que en cuanto al ejercicio regular de un derecho, no cabe invocar la aplicacin
de este instituto porque ello implicara la revisin probatoria de la buena o mala fe con-
tractual del recurrente, lo que no corresponde hacerse en casacin por contravenir sus
fnes previstos en el artculo trescientos ochenticuatro del Cdigo Procesal Civil.
SENTENCIA
Estando a las conclusiones que preceden declararon INFUNDADO el Recurso de Casa-
cin interpuesto don Pedro Francisco Ordez Gmez, en consecuencia, NO CASAR la
145
sentencia de fojas doscientos veintids, su fecha treintiuno de mayo de mil novecientos
noventisis, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura; CON-
DENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del
recurso; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario ofcial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS.
IBERICO
RONCALLA
CASTILLO
MARULL
BELTRN

146
J9
CAS. N 282-T-97
Lima, 25 de noviembre de 1997
ES NULO EL ACTO JURDICO CONTRARIO A LAS LEYES QUE INTERESAN AL ORDEN
PBLICO O A LAS BUENAS COSTUMBRES, PORQUE QUIEN NO ES PROPIETARIO DE
UN BIEN, NO PUEDE DISPONER DE L Y EL DUEO NO PUEDE SER PRIVADO DE SU
DOMINIO, SIN QUE MEDIE SU VOLUNTAD, PORQUE LA LEY NO AMPARA EL ABUSO
DEL DERECHO
Vista la Causa nmero doscientos ochentids - noventisiete, en la Audiencia Pblica de la
fecha, y producida la votacin con arreglo a ley; emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Rogelio Aparicio Vilca, mediante
escrito de fojas doscientos treintiuno, contra la resolucin de vista de fojas doscientos
veintisiete, su fecha quince de enero de mil novecientos noventisiete, expedida por la Sala
Mixta Descentralizada de San Romn, Juliaca, de la Corte Superior de Justicia de Puno,
que revocando la apelada de fojas ciento sesenticuatro, fechada el once de octubre de mil
novecientos noventisis, declar improcedente la demanda, de fojas diecinueve.
La casacin se fund en los incisos primero y segundo del artculo trescientos ochenti-
sis del Cdigo Procesal Civil, sustentada en a) la aplicacin indebida del artculo mil
quinientos treintinueve del Cdigo Civil; y b) la inaplicacin de los artculos segundo y
quinto del Ttulo Preliminar del Cdigo Sustantivo y artculos seiscientos sesenta, ocho-
cientos treintiuno, novecientos veintitrs, mil cuatrocientos cinco y mil cuatrocientos seis
del mismo Cdigo.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, el Recurso de Casacin concedido a fojas doscientos treintiocho y fue
declarado procedente por resolucin del dieciocho de agosto de mil novecientos noventi-
siete, por las causales invocadas.
Segundo.- Que, el artculo mil quinientos treintinueve del Cdigo Referido est vincula-
do a la rescisin de la venta de bien ajeno, entre comprador y vendedor, pero no se refere
al propietario del bien, que no intervino en el contrato y que por tal motivo est facultado
para solicitar la nulidad de la transferencia.
Tercero.- Que, esto determina que el artculo mil quinientos treintinueve del Cdigo en
mencin ha sido aplicado indebidamente al caso de autos, porque se est negando al due-
o del bien la posibilidad de solicitar la nulidad de la compraventa.
147
Cuarto.- Que, ms an en el contrato materia del proceso, el vendedor don Edwin Gines
Aparicio Vilca expres que haba adquirido el inmueble mediante sucesin hereditaria
de sus seores padres don Vicente Aparicio Condori y doa Luisa Vilca Huanca y resulta
que dichas personas estn vivas y han transferido el inmueble al demandante y, segn
el artculo seiscientos sesenta del Cdigo Civil, solo desde la muerte de una persona los
bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a sus sucesores y
en todo caso seran de aplicacin los artculos mil cuatrocientos cinco y mil cuatrocientos
seis del Cdigo acotado.
Quinto.- Que, resulta inaplicado el artculo ochocientos treintiuno del Cdigo Sustantivo,
porque el demandante ha adquirido el inmueble en va de anticipo de herencia, y por lo
tanto es propietario del bien.
Sexto.- Que, tambin resulta inaplicado el artculo quinto del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil que dispone que es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan
al orden pblico o a las buenas costumbres, porque quien no es propietario de un bien, no
puede disponer de l y vender un bien ajeno y el dueo no puede ser privado de su domi-
nio, sin que medie su voluntad, porque la Ley no ampara el abuso del derecho.
Stimo.- Que, al venderse el inmueble del demandante, sin su consentimiento, se le est
privando de los derechos de que goza el propietario segn el artculo novecientos veinti-
trs del Cdigo Civil.
Octavo.- Que, la casacin no contiene ningn fundamento relativo a los extremos de la
demanda referidos al pago de frutos y de daos y perjuicios, por lo que en ese aspecto no
puede variarse la resolucin de vista.
Noveno.- Que, por las razones expuestas y de conformidad con el artculo trescientos
noventisis del Cdigo Procesal Civil; DECLARARON FUNDADO el Recurso de Ca-
sacin interpuesto por don Juan Rogelio Aparicio Vilca, presentado mediante escrito de
fojas doscientos treintiuno; y, en consecuencia CASARON la resolucin de vista de fojas
doscientos veintisiete, su fecha quince de enero de mil novecientos noventisiete; en la
parte que es materia del recurso; y, actuando en Sede de Instancia, CONFIRMARON
la apelada; de fojas ciento sesenticuatro, fechada el once de octubre de mil novecientos
noventisis; en la parte que declar fundadas las demandas acumuladas a fojas diecinue-
ve sobre nulidad de contrato de compraventa, nulidad de escritura pblica que contiene,
reivindicacin y nulo el contrato de compraventa, nula la Escritura Pblica del dos de
agosto de mil novecientos noventitrs que la contiene, celebrada entre don Edwin Gines
Aparicio Vilca y Federico Camilo Quispe Lipa, respecto del inmueble urbano ubicado
en el jirn Veintiocho de Julio nmero trescientos tres de la ciudad de Sandia, otorgado
ante Notario Pblico, doctora Marina Centeno Zavala, debiendo el demandado Federi-
co Camilo Quispe Lipa, cumplir con restituir el inmueble materia de litis al actor Juan
Rogelio Aparicio Vilca, con costas y costos; ORDENARON que se publique la presente
resolucin en el Diario ofcial El Peruano en los seguidos por don Juan Rogelio Aparicio
Vilca con don Edwin Gines Aparicio Vilca y otro, sobre Nulidad de Contrato y otros, y
los devolvieron.
SS. URRELLO A.
BUENDA G.
ORTIZ B.
SNCHEZ PALACIOS P.
ECHEVARRA
148
J10
EXP. N 397-96-TACNA
Lima, 8 de setiembre de 1997
LA ACCIN DE NULIDAD DE UN CONTRATO DE COMPRAVENTA DE BIEN AJENO
NO ES POTESTAD EXCLUSIVA DEL COMPRADOR, EN TANTO EL ARTCULO 1539
DEL CDIGO CIVIL SOLO REGULA LOS SUPUESTOS POR LOS CUALES PUEDE EL
COMPRADOR RESCINDIR EL CONTRATO, PERO DE NINGN MODO RESERVA ESTE
DERECHO EXCLUSIVAMENTE AL COMPRADOR, GOZANDO EL HEREDERO Y COPRO-
PIETARIO DEL BIEN DE LEGTIMO INTERS PARA SOLICITAR LA NULIDAD DEL ACTO
JURDICO REALIZADO DE MALA FE EN SU PERJUICIO.
VISTOS; con los acompaados; y
CONSIDERANDO
Que el demandado Jaime Villalba Rojas, va reconvencin, solicita la nulidad de la Escri-
tura Pblica del trece de julio de mil novecientos ochentiocho otorgada ante Notario P-
blico Doctora Morales de Barrientos, que corre a fojas ciento uno y siguientes, mediante
la cual el codemandado Gustavo Laureano Ticona Copaja cedi a su hija, la accionante
Nancy Ambrocina Ticona Rojas, todos sus derechos y acciones sobre el inmueble ubicado
en la Calle San Camilo nmero ochocientos veinticinco (Manzana A, Lote cuatro) de la
Urbanizacin Salas de la Ciudad de Tacna; Que segn consta en la referida Escritura P-
blica, el inmueble en cuestin perteneca en copropiedad a la accionante Nancy Ambroci-
na Ticona y al codemandado Gustavo Laureano Ticona Copaja, habiendo el codemandado
Gustavo Laureano Ticona Copaja, adquirido parte del inmueble de doa Carmen Carpio
Viuda de Salas por contrato de fecha dieciocho de octubre de mil novecientos sesenta,
celebrado conjuntamente con quien fuera su esposa Mara Luisa Rojas de Ticona, y parte
por herencia junto con su hija Nancy Ambrocina Ticona a la muerte de Mara Luisa Rojas
de Ticona, esposa del primero y madre de la segunda; Que ha quedado demostrado en la
sentencia de fecha siete de abril de mil novecientos noventids, la misma que confrmada
por la Corte Superior corre a fojas doscientos setentinueve a doscientos ochentiuno, que
el demandado Jaime Villalba Rojas era tambin heredero de Mara Luisa Rojas Ticona
y que fue preterido en la Declaratoria de herederos de fecha treintiuno de marzo de mil
novecientos ochentiocho, cuya copia obra a fojas sesentisis, la misma en la cual se re-
conoci como nicos herederos a Gustavo Laureano Ticona Copaja y Nancy Ambrocina
Ticona Rojas; Que si bien en la escritura pblica del trece de julio de mil novecientos
ochentiocho no se mencionan los porcentajes de las acciones y derechos vendidos por
Gustavo Ticona Copaja a la accionante, en la clusula tercera del referido instrumento se
seala que la accionante se convierte luego de la transferencia en la nica propietaria del
inmueble en cuestin, con lo que se comprueba que dichas personas estaban disponiendo
del inmueble en su totalidad excluyendo al demandado, Jaime Villalba Rojas, quien era
tambin legtimo heredero; Que la sentencia que obra a fojas doscientos setentinueve
a doscientos ochentiuno que reconoce al codemandado Jaime Villalba Rojas como he-
redero de Mara Luisa Rojas de Ticona a la muerte de esta el veinte de diciembre
149
de mil novecientos ochentitrs, es prueba sufciente de que este era copropietario del
inmueble que perteneciera a su madre, desde el fallecimiento de esta, el mismo que fue
transferido por referida Escritura Pblica del trece de julio de mil novecientos ochentio-
cho, por lo que esta Corte debe corregir la resolucin de primera instancia en cuyo cuarto
considerando que corre a fojas trescientos trece, refrindose a la escritura del trece de
julio de mil novecientos ochentiocho afrma que en ella se ha preterido los derechos
del demandado Jaime Villalba que tiene por parte de su seora madre contradiciendo el
dcimo segundo considerando de la misma que dice el actor reconviniente no ha pro-
bado ser dueo del inmueble para que se confgure la ilicitud de venta de lo ajeno; Que
si el reconviniente ha sido preterido en la escritura del trece de julio de mil novecientos
ochentiocho, es porque precisamente tena derechos como heredero y copropietario res-
pecto del inmueble que se transfri y este es el parecer de esta Corte; Que no se ajusta
al mrito del proceso y de la ley, la afrmacin del Juez de Primera Instancia cuando
sostiene que aun en el supuesto de haberse vendido lo ajeno, la venta resulta rescindible
a solicitud de la compradora conforme al artculo mil quinientos treintinueve del Cdigo
Civil, mas no por el reconviniente quien no intervino en el contrato, pues el artculo mil
quinientos treintinueve del referido cuerpo legal solo regula los supuestos en los cuales
puede el comprador de un bien ajeno rescindir el contrato, pero de ningn modo reserva
este derecho exclusivamente al comprador, gozando el demandado Jaime Villalba, como
heredero y copropietario del inmueble, de legtimo inters para solicitar la nulidad del
mismo; Que en cualquier caso no estamos ante la promesa de venta de bien ajeno, fgura
jurdica regulada por los artculos mil quinientos treintisis y mil quinientos treintinueve
del Cdigo Civil, mediante la cual una de las partes se compromete a que la otra adquiera
la propiedad de un determinado bien comprometiendo la accin de un tercero, de con-
formidad con el artculo mil cuatrocientos setenta del Cdigo Civil, sino ante un ilcito
jurdico que es vender un bien donde ambas partes saban que una parte de las acciones y
derechos que se transferan en ese acto pertenecan a un tercero; Que de conformidad con
el artculo ciento cuarenta del Cdigo Civil, inciso segundo, son nulos los actos jurdicos
cuyo objeto es jurdicamente imposible; Que el artculo doscientos diecinueve, inciso
octavo concordante con el artculo V del Ttulo, Preliminar del Cdigo Civil, seala que
son nulos los actos jurdicos contrarios a las leyes que interesan al orden pblico, y no es
por lo tanto jurdicamente posible ni lcito vender como propio un bien ajeno; Que si bien
una interpretacin conservacionista del acto jurdico podra haber llevado a concluir a
esta Corte que la nulidad de la venta efectuada por escritura pblica de fecha trece de julio
de mil novecientos ochentiocho solo podra ser considerada respecto del exceso transfe-
rido por el demandado Gustavo Ticona Copaja, este principio no es aplicable teniendo
en cuenta que esta Corte tiene indicios sufcientes que evidencian que el codemandado
Gustavo Ticona actu de mala fe, pues saba perfectamente que el demandado Jaime Villalba
Rojas era hijo de su esposa, segn propia declaracin del codemandado que consta a fojas
diecisis del expediente novecientos cinco - noventicuatro sobre suscripcin de escritura
pblica; Que de conformidad con el artculo mil trescientos sesentids del Cdigo Civil
los contratos deben celebrarse de acuerdo a las reglas de la buena fe, buena fe que fue
ajena a las partes pues concientemente preterieron al demandado Jaime Villalba Rojas de
sus legtimos derechos hereditarios como heredero de Mara Luisa Rojas Ticona; DE-
CLARARON HABER NULIDAD en la sentencia de vista de fojas cuatrocientos nueve,
su fecha nueve de mayo de mil novecientos noventisis, que confrmando la apelada de
fojas trescientos uno, su fecha quince de enero del mismo ao en el extremo que declara
infundada la reconvencin por lo que REFORMANDO la de vista y REVOCANDO la
apelada en este extremo declararon FUNDADA la reconvencin del demandado Jaime
Villalba Rojas y en consecuencia, nulo el contrato de compraventa celebrado por Gus-
tavo Laureano Ticona Copaja y Nancy Ambrocina Ticona Rojas, recogido por escritura
150
pblica de fecha trece de julio de mil novecientos ochentiocho otorgado ante el Notario
Doctora Morales de Barrientos y nulos los asientos correspondientes a la inscripcin de la
traslacin de dominio en el Registro Pblico correspondiente; NO HABER NULIDAD
en lo dems que contiene; en los seguidos por doa Nancy Ticona Rojas con don Jaime
Javier Villalba y otro, sobre nulidad de contrato de compraventa; y los devolvieron.
SS.
IBERICO
RONCALLA
SEMINARIO
TINEO
ALMEIDA
151
J11
EXP. N 693-95-CUSCO
SI SE HAN VENDIDO BIENES DE AJENA PROPIEDAD, EL ACTO JURDICO RESULTA
NULO POR IMPERIO DE LO DISPUES TO EN EL ART. V Y DEL TTULO PRELIMINAR
DEL CDIGO CIVIL Y NULO TAMBIN EL INSTRUMENTO QUE SIRVE PARA PROBARLO.
LA TRANSFERENCIA EFECTUADA SOBRE BIENES DE PROPIEDAD DE LA DEMANDAN-
TE, SE TIENE QUE CONSIDERAR JURDI CAMENTE IMPOSIBLE, PORQUE EL VENDE-
DOR NO PODA TRAS MITIR VLIDAMENTE LA PROPIEDAD DE BIENES QUE HABAN
DEJADO DE PERTENECER A SU DOMINIO.
VISTOS; con los acompaados; y
CONSIDERANDO
Que por escritura pblica de compra-venta otorgada el veintisis de octubre de
mil novecientos setentids, ante el notario Hermilio Cceres de la ciudad del Cus-
co, la asociacin deman dante adquiri de los esposos Rafael Guevara Ochoa y
Lila Pena de Guevara, la fraccin B del fundo Santutis Grande, con una exten-
sin superfcial de ciento cuarentisiete mil setecientos veintiocho metros cuadra-
dos, registrn dose la transferencia en el tomo ciento cuarentinueve, folio trescien-
tos quince, asiento dos de los registros de la Propiedad Inmueble del Cusco; que
luego de realizada la compra-venta, los demandantes ejecutaron obras de habili tacin
urbana sobre toda el rea del terreno de su propiedad; quedando dividido este en manza-
nas que se designan con las letras del alfabeto, y estas a su vez se subdividen en lotes que
se designan con nmeros; que es en la Mz. E de dicha lotizacin donde se encuentran ubi-
cados los lotes nmero nueve, diez y once, los mismos que han sido materia del contrato
de compra-venta celebrado por documento privado de fecha cuatro de di ciembre de mil
novecientos setentids, entre el codemandado Rafael Guevara Ochoa, como vendedor, y
la codemandada doa Honorina Yolanda Anda Ochoa, como compradora; que despus
dicho documento privado fue elevado a escritura pblica otorgada por mandato judicial,
el veintids de mayo de mil novecientos ochentinueve, ante el Notario Pblico Oswaldo
Bustamante Aragn; que esta segunda transferencia efectuada sobre bienes de propiedad
de la demandante, se tiene que considerar jurdicamente im posible, porque el vendedor
no poda transmitir vlidamente la propiedad de bienes que haban dejado de pertenecer a
su dominio; que por tanto al haberse vendido bienes de ajena propiedad, el acto jurdico
resulta nulo por imperio de lo dispuesto por el artculo quinto del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, y nulo tambin el instrumento que sirve para probarlo; que esta situacin
creada con la venta de los bienes de su propiedad es obvio que ha producido daos y
perjuicios a la demandante, y de cuya responsa bilidad no puede sustraerse la codemandada
Anda Ochoa, porque del contenido de las clusulas cuarta y quinta del contrato privado
de fojas noventa y tres, se colige que ella tena pleno conocimiento que los lotes de
terreno que estaba adquiriendo, pertenecan a la demandante, que la indemnizacin debe
sealarse prudencialmente; declararon HABER NULIDAD en la sentencia de vista de
152
fojas trescientos cuarenta, su fecha treinta de mayo de mil novecientos noventa y cinco,
en la parte materia del recurso que confrmado la apelada de fojas doscientos once, su
fecha veintiuno de octubre del noventa y cuatro, declara infundada la demanda inter-
puesta por la Asociacin Pro-Vivienda Santa Rosa de la Guardia Civil, sobre nulidad
de acto jurdico y del documento que lo contiene; infundada la accin acumulada de
indemnizacin de daos y perjuicios; fundada la accin reconvencional de restitucin o
entrega de inmueble; reformado la primera y revocando la segunda, en estos extremos;
DECLARARON FUNDADA la demanda interpuesta por la Asociacin Pro-Vivienda
Santa Rosa de la Guardia Civil y, en consecuencia, nulo en acto jurdico de compra-venta
celebrado el cuatro de diciembre de mil novecientos setenta y dos entre el codemandado
Rafael Guevara Ochoa y Honoria Yolanda Anda Ochoa, respecto de los lotes nmero
nueve, diez y once de la Mz E de la fraccin B del Fundo Santutis Grande la cuidad
del Cusco, nulo dicho documento; declararon INFUNDADA la accin reconvencional de
restitucin o entrega de inmueble formulada por la codemandada Honoraria Yolanda An-
da Ochoa; con lo dems que contiene: en los seguidos por Jos Isauro Cceres Quispe y
otros con Rafael Guevara Ochoa y otra, sobre nulidad de acto jurdico y otros conceptos,
y los devolvieron.
Seor
ROMN
REYES
VSQUEZ
ECHEVARRA
URRUTIA
153
J12
CAS. N 1818-97-LIMA
LA PRECARIEDAD EN EL USO DE BIENES INMUEBLES, NO SE DETERMINA NICA-
MENTE POR LA CARENCIA DE UN TTULO DE PROPIEDAD O ARRENDATARIO, DEBE
ENTENDERSE COMO TAL LA AUSENCIA ABSOLUTA DE CUALQUIER CIRCUNSTAN-
CIA QUE PERMITA ADVERTIR LA LEGITIMIDAD DE LA POSESIN QUE OSTENTA EL
OCUPANTE OBVIAMENTE EN ARMONA CON EL ORDEN PBLICO Y LAS BUENAS
COSTUMBRES.
Vista la causa nmero mil ochocientos dieciocho - noventisiete; en Audiencia Pblica de
la fecha; y, producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el demandado don Luis Muoz Ramos,
mediante escrito de fojas trescientos ochentisiete, contra la sentencia de vista de fojas
trescientos ochentitrs, de fecha treinta de julio de mil novecientos noventisiete, expedida
por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confrmando la
sentencia apelada de fojas trescientos cuarentiuno, de fecha veinte de febrero del mis-
mo ao, declara fundada la demanda de fojas once, subsanada a fojas veintisis, sobre desa-
lojo por ocupacin precaria, formulada por la Junta General de Propietarios del Edifcio
Santa Beatriz, respecto del departamento sin nmero de la azotea de dicho edifcio.
El demandado sustenta su recurso en las causales previstas en los incisos primero y ter-
cero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, pero por Ejecutoria
Suprema de fecha veintisis de noviembre de mil novecientos noventisiete, fue declarado
procedente nicamente por la causal del inciso primero que fundamentando esta causal
manifesta que la sentencia de la Sala Civil, ha incurrido en la aplicacin indebida del
artculo novecientos once del Cdigo Civil, si se tiene en cuenta que al valorar la prueba
producida en autos admite que el emplazado es guardin y portero del Edifcio de la calle
Mariano Carranza nmero doscientos veintisis de Santa Beatriz.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, el representante de la Junta General de Propietarios del Edifcio Santa
Beatriz, promueve accin de desalojo contra el demandado don Luis Muoz Ramos, atri-
buyndole la condicin de ocupante precario, para que desocupe y entregue el departa-
mento sin nmero de la azotea de dicho edifcio, ubicado en el rea destinada a servicios
de portera.
154
Segundo.- Que, la sentencia de primera instancia de fojas trescientos cuarentiuno, apre-
ciando la prueba actuada, especialmente los instrumentos pblicos de fojas treintisis
vuelta y cuarentinueve, reconoce que el demandado, actual ocupante del predio en litis,
tiene la condicin de guardin o portero del referido edifcio; que la sentencia de vista de
fojas trescientos ochentitrs, reproduciendo los fundamentos de la resolucin venida en
grado, agregando por su parte que el demandado ocupa el bien sin ttulo alguno y sin pa-
gar renta, confrma la apelada que declara fundada la demanda de desalojo por ocupacin
precaria.
Tercero.- Que, la precariedad en el uso de bienes inmuebles, no se determina nicamente
por la carencia de un ttulo de propiedad o arrendatario, debe entenderse como tal la
ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir la legitimidad de la
posesin que ostenta el ocupante obviamente en armona con el orden pblico y las bue-
nas costumbres; que es con amplitud de criterio con el que debe interpretarse la norma
contenida en el artculo novecientos once del Cdigo Civil para su debida aplicacin.
Cuarto.- Que, habindose establecido con las resoluciones inferiores que el demandado
don Luis Muoz Ramos ocupa el departamento cuya desocupacin se persigue, en su
condicin de guardin o portero del Edifcio de Santa Beatriz, est claro que no tiene la
situacin jurdica de ocupante precario, puesto que ha demostrado su vnculo laboral con
los propietarios del mencionado edifcio, resultando en consecuencia que la desocupacin
por los servicios que viene prestando el emplazado necesariamente requiere el uso de una
va distinta al de autos.
Quinto.- Que, por naturaleza de los hechos acreditados, la aplicacin del artculo nove-
cientos once del Cdigo Civil, resulta impertinente, puesto que tal como lo estiman las
resoluciones inferiores, el demandado no tiene la condicin de ocupante precario y en tal
virtud de conformidad con lo previsto en el artculo doscientos del Cdigo Procesal Civil
y el inciso primero del artculo trescientos noventisis del acotado: DECLARARON
FUNDADO el Recurso de Casacin de fojas trescientos ochentisiete interpuesto por don
Luis Muoz Ramos, en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas trescientos
ochentitrs, de fecha treinta de julio de mil novecientos noventisiete; y, actuando en
Sede de Instancia REVOCARON la sentencia apelada de fojas trescientos cuarentiuno,
su fecha veinte de febrero del mismo ao, que declara fundada la demanda de fojas once,
subsanada a fojas veintisis; reformndola DECLARARON INFUNDADA dicha de-
manda, ORDENARON se publique la presente resolucin en el Diario ofcial El Perua-
no; en los seguidos por la Junta General de Propietarios del edifcio de la calle Mariano
Carranza nmero doscientos veintisis de Santa Beatriz con don Luis Muoz Ramos,
sobre Desa-lojo por Ocupacin Precaria; y los devolvieron.
SS.
URRELLO A.
ALMENARA B.
ECHEVARRA A.
BELTRN Q.
VILLACORTA R.
155

J13
CAS. N 2516-98-SAN MARTN
Lima, 14 de abril de 1999
EL ORDEN PBLICO ES AQUELLA SITUACIN DE NORMALIDAD EN QUE SE MAN-
TIENE Y VIVE UN ESTADO CUANDO SE DESARROLLAN LAS DIVERSAS ACTIVIDADES
INDIVIDUALES Y COLECTIVAS, SIN QUE SE PRODUZCAN PERTURBACIONES O CON-
FLICTOS; ASIMISMO LO CARACTERIZA EL CONJUNTO DE NORMAS E INSTITUCIONES
CUYO OBJETO CONSISTE EN MANTENER, EN UN PAS, EL BUEN FUNCIONAMIENTO
DE LOS SERVICIOS PBLICOS, Y LA SEGURIDAD Y MORALIDAD DE LAS RELACIONES
ENTRE LOS PARTICULARES.
Vista la Causa nmero dos mil quinientos diecisis-noventiocho; con los acompaados;
en la audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Mercedes Emperatriz Torres Car-
nero, abogada delegada del Procurador Pblico a cargo de los Asuntos Judiciales del
Ministerio de Agricultura, contra la sentencia expedida por la Sala Mixta de la Corte Su-
perior de Justicia de San Martn, que confrmando la sentencia apelada declara infundada
la demanda de fojas cincuenticuatro; con lo dems que contiene.
La recurrente sustenta su recurso, expresando que la Sala de Mrito ha aplicado indebi-
damente los artculos ochenticinco, ochentisiete, noventids y noventicinco del Cdigo
Civil, artculo treinticinco, treintiocho del Decreto Supremo nmero cero treintisiete-
ochentinueve-AG; artculo veintisis del Decreto Supremo nmero cero cero tres-noven-
ta-AG y artculos veintiuno y cuarentisis de los estatutos de la Asociacin demandada.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, concedido el Recurso de Casacin por resolucin de fojas seiscientos
veinticinco, fue declarado procedente por esta Sala Civil Suprema mediante resolucin de
fecha tres de noviembre de mil novecientos noventiocho, solo por las causales contenidas
en los incisos primero y segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal
Civil, esto es, la aplicacin indebida de las normas antes citadas e inaplicacin de otras
normas citadas tambin.
Segundo.- Que, la demanda interpuesta por el representante del Ministerio Pblico est
orientada a la disolucin por disposicin judicial, de la Asociacin de Junta de Usuarios
Margen Izquierdo Ro Sisa El Dorado con el fundamento de que sus actividades o fnes
son o resultan contrarias al orden pblico.
156
Tercero.- Que, el orden pblico debe entenderse conforme la doctrina imperante a aque-
lla situacin de normalidad en que se mantiene y vive un Estado cuando se desarrollan
las diversas actividades individuales y colectivas, sin que se produzcan perturbaciones
o confictos; as mismo lo caracteriza el conjunto de normas e instituciones cuyo objeto
consiste en mantener en un pas el buen funcionamiento de los servicios pblicos, la se-
guridad y la moralidad de las relaciones entre los particulares.
Cuarto.- Que, las instancias inferiores o de mrito, han establecido que los hechos de-
nunciados como el nacimiento, funcionamiento y actividades de la Junta de Usuarios
indicada no afecta el orden pblico, en concordancia con lo expuesto.
Quinto.- Que, a mayor abundamiento, si esa Asociacin no cumple con disposiciones
reglamentarias, las que profusamente se sealan en el Recurso de Casacin es compe-
tencia de la Autoridad Pblica exigir su cumplimiento coercitivo y que el desarrollo y
actividades de la Asociacin se sujete a las disposiciones reglamentarias ms las alegadas
infracciones no pueden dar base para declararse la disolucin de la Asociacin en aplica-
cin del artculo noventisis del Cdigo Civil.
Sexto.- Que, en concordancia con estas premisas es forzoso concluir que la sentencia
de mrito no ha incurrido en la aplicacin indebida de los artculos ochenticinco, ochen-
tisiete, noventids y noventicinco del Cdigo Civil, artculo treinticinco y treintiocho
del Decreto Supremo nmero cero treintisiete-ochentinueve-AG, artculo veintisis del
Decreto Supremo nmero cero cero tres-noventa-AG, y que se han dejado de aplicar, en
forma debida como se dice, el artculo noventisis del Cdigo Sustantivo, artculo sesenta
del Decreto Legislativo nmero seiscientos cincuentitrs, artculo ciento veinticinco del
Decreto Supremo nmero cero cuarentiocho-noventiuno-AG y artculo cuarto del Decre-
to Supremo nmero cero cero tres-noventa-AG, artculo sesentisis de la Constitucin
Poltica del Estado y los artculos que cita de la Ley General de Aduanas y otros que se
dice inaplicadas, referentes a la normatividad que rige para el uso del agua del riego y el
funcionamiento de las Juntas de Usuarios.
SENTENCIA
Por estos fundamentos, DECLARARON INFUNDADO el Recurso de Casacin inter-
puesto por la delegacin del Procurador Pblico a cargo de los Asuntos Judiciales del Mi-
nisterio de Agricultura cuya intervencin en el proceso tuvo lugar despus de expedirse la
sentencia de Primera Instancia, como litisconsorte activo coadyuvante - a fojas seiscien-
tos doce contra la resolucin de vista de fojas quinientos ochentitrs, su fecha cuatro de
setiembre de mil novecientos noventiocho; CONDENARON a la recurrente al pago de
la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario ofcial El Peruano; bajo responsabilidad; en los seguidos
por el seor Fiscal Provincial Edwin Jos Delegado Tresierra con la Asociacin Junta
Usuarios, Margen Izquierda Ro Sisa El Dorado, sobre disolucin de asociacin; y los
devolvieron.
SS.
URRELLO A.
ORTIZ B.
SNCHEZ PALACIOS P.
ECHEVARRA A.
CASTILLO LA ROSA S.
157
J14
EXP. N 242-2002/CPC
RES. N 339-2003-CPC
Comisin de Proteccin al Consumidor
EN EL PROCEDIMIENTO INICIADO POR EL SEOR AUGUSTO CHUNG ZAPATA EN
CONTRA DEL BANCO DE LA NACIN POR PRESUNTAS INFRACCIONES A LAS NOR-
MAS CONTENIDAS EN EL DECRETO SUPREMO N 039-2000/ITINCI, TEXTO NICO
ORDENADO DE LA LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR, LA COMISIN HA RE-
SUELTO:
DENUNCIANTE : Augusto Chung Zapata (el Seor Chung)
DENUNCIADO : Banco de la Nacion (el Banco)
MATERIA : Idoneidad del bien o servicio
Obligacion de informar
Medidas correctivas
Graduacin de la sancin multa
ACTIVIDAD : Intermediacin financiera
PRODUCTO : Cuenta de ahorros
PROCEDENCIA : Lima
I. DECLARAR FUNDADA LA DENUNCIA PRESENTADA POR EL SEOR CHUNG EN CONTRA DEL BANCO
POR INFRACCIN AL ARTCULO 8 DE LA LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR, EN LOS EXTREMOS
EN QUE:
A) EL BANCO ENTREG UNA TARJETA MULTIRED AL INTERDICTO, SEOR GUIILLERMO RAFAEL
CHUNG ZAPATA;
B) NO HA QUEDADO ACREDITADO QUE EL BANCO PAG LA PENSIN DE INVALIDEZ DEL MES DE
SETIEMBRE DE 2001 DEL INTERDICTO AL DENUNCIANTE, EN SU CALIDAD DE REPRESENTANTE
LEGAL;
C) EL BANCO PAG EL 26 DE NOVIEMBRE DE 2001 LA SEXTA BONIFICACIN DEL FONAHPU A
LA SEORITA DINA HUAYHUA HUARACA; Y,
D) EL BANCO NO COMUNIC A SUS FUNCIONARIOS QUE EL DENUNCIANTE ERA LA NICA PERSONA
FACULTADA PARA EFECTUAR OPERACIONES EN REPRESENTACIN DEL INTERDICTO Y A QUE EL
FUNCIONARIO QUE PAG LA SEXTA BONIFICACIN DEL FONAHPU NO ENCONTR REGISTRA-
DO EN SU BASE DE DATOS NINGUNA ORDEN DE BLOQUEO;
ELLO, DADO QUE POR EL CARCTER IMPERATIVO ESTABLECIDO EN EL ARTCULO 2012 DEL CDIGO
CIVIL RESPECTO DEL CONOCIMIENTO DE LAS INSCRIPCIONES EN LOS REGISTROS PBLICOS, EL
BANCO DEBI CONSIDERAR QUE A PARTIR DEL DA 11 DE JUNIO DE 2001 EL DENUNCIANTE, EN SU
CALIDAD DE CURADOR, ERA LA NICA PERSONA LEGITIMADA PARA EFECTUAR OPERACIONES VLIDAS
EN REPRESENTACIN DEL INTERDICTO, SEOR GUILLERMO CHUNG ZAPATA. EN CONSECUENCIA,
SE SANCIONA AL BANCO DE LA NACIN CON UNA MULTA ASCENDENTE A 3 UNIDADES IMPOSITIVAS
TRIBUTARIAS.
158
II. DECLARAR INFUNDADA LA DENUNCIA PRESENTADA POR EL SEOR CHUNG EN CONTRA DEL BAN-
CO POR LA PRESUNTA INFRACCIN AL ARTCULO 8 DE LA LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR,
EN LOS EXTREMOS EN QUE:
A) NO HA QUEDADO ACREDITADO QUE EL BANCO BLOQUE LA CUENTA DE AHORROS DEL
INTERDICTO;
B) NO HA QUEDADO ACREDITADO QUE EL BANCO ESTABLECI UN CRONOGRAMA DE PAGO
SIN PODER PARA EL PAGO DE LA PENSIN DE INVALIDEZ O DE LA SEXTA BONIFICACIN DEL
FONAHPU; Y,
C) NO HA QUEDADO ACREDITADO QUE EL BANCO LE OFRECI AL DENUNCIANTE QUE CONTABA
CON UN REGISTRO NICO DE PODERES DE LA LEY N 19990.
III. DECLARAR IMPROCEDENTE LA DENUNCIA PRESENTADA POR EL SEOR CHUNG EN CONTRA DEL
BANCO POR LA PRESUNTA INFRACCIN AL ARTCULO 8 DE LA LEY DE PROTECCIN AL CONSU-
MIDOR, EN LOS EXTREMOS REFERIDOS A LA OMISIN DEL BANCO EN DENUNCIAR A LA PERSONA
QUE PRESENT CARTAS NOTARIALES CON LA FIRMA FALSIFICADA DEL INTERDICTO, EN EXIGIRLE LA
DEVOLUCIN DEL DINERO COBRADO INDEBIDAMENTE; Y, AL PRONUNCIAMIENTO DEL BANCO EN
RESPUESTA AL RECLAMO QUE PRESENT ANTE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS.
ELLO, TODA VEZ QUE EL DEBER DE IDONEIDAD EN LA PRESTACIN DEL SERVICIO FRENTE AL
DENUNCIANTE NO OBLIGA AL BANCO A DENUNCIAR A UNA PERSONA SOBRE LA BASE DE LO QUE
AQUEL CONSIDERE; A EXIGIR A TAL PERSONA LA DEVOLUCIN DEL DINERO QUE HAYA COBRADO
INDEBIDAMENTE; NI A EMITIR OPININ FAVORABLE A LOS INTERESES DE UN CLIENTE.
IV. DECLARAR INFUNDADA LA DENUNCIA PRESENTADA POR EL SEOR CHUNG EN CONTRA DEL
BANCO POR INFRACCIN A LOS ARTCULOS 5 INCISO B), Y 15 DE LA LEY DE PROTECCIN AL
CONSUMIDOR; EN LA MEDIDA QUE HA QUEDADO ACREDITADO QUE EL BANCO CUMPLI CON
ATENDER SU RECURSO DE APELACIN AL TRAMITARLO COMO UNA REITERACIN DE SU RECLAMO
Y LE BRIND UNA RESPUESTA DETALLADA.
V. DECLARAR IMPROCEDENTE LA SOLICITUD DEL SEOR CHUNG PARA QUE SE ORDENE, COMO
MEDIDA CORRECTIVA, QUE: (I) EL PODER JUDICIAL AL NOMBRAR A UN CURADOR COMUNIQUE
OPORTUNAMENTE DICHO NOMBRAMIENTO A LOS COLEGIOS DE NOTARIOS; Y, (II) QUE ESTOS
LTIMOS NO OTORGUEN PODERES NOTARIALES QUE OCASIONEN PROBLEMAS. ELLO, EN TANTO
QUE LA COMISIN NICAMENTE SE ENCUENTRA FACULTADA A ORDENAR MEDIDAS CORRECTIVAS
A LOS PROVEEDORES INFRACTORES QUE FORMEN PARTE DEL PRESENTE PROCEDIMIENTO.
VI. DECLARAR INFUNDADA LA SOLICITUD DEL SEOR CHUNG PARA QUE LA COMISIN ORDENE AL
BANCO, COMO MEDIDAS CORRECTIVAS, LO SIGUIENTE: (I) QUE AL ABRIR UNA CUENTA DE AHO-
RROS CONSIGNE UN DGITO EN EL CDIGO DE ESTA A EFECTOS DE ALERTAR QUE EL CURADOR
DEL TITULAR DE LA CUENTA ES EL NICO CON DERECHO A HACER USO DE ELLA; Y, (II) QUE
CREE UN REGISTRO NICO DE PODERES DE LA LEY N 19990. ELLO, DEBIDO A QUE DICHA
SOLICITUD NO TIENE COMO FINALIDAD REVERTIR LOS EFECTOS QUE LA CONDUCTA INFRACTORA
HUBIERA OCASIONADO O EVITAR QUE ESTA SE PRODUZCA NUEVAMENTE EN EL FUTURO; Y, POR
LO TANTO, NO PUEDE SER CONSIDERADA COMO UNA MEDIDA CORRECTIVA EN LOS TRMINOS
ESTABLECIDOS EN LA LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR.
VII.ORDENAR AL BANCO COMO MEDIDA CORRECTIVA, QUE EN EL PLAZO DE CINCO (5) DAS H-
BILES CONTADOS A PARTIR DE LA NOTIFICACIN DE LA PRESENTE RESOLUCIN, CUMPLA CON
PAGAR AL SEOR CHUNG LA SUMA DE S/. 590 MS LOS INTERESES LEGALES RESPECTIVOS,
CORRESPONDIENTES A LA PENSIN DE INVALIDEZ Y LA SEXTA BONIFICACIN DEL FONAHPU
DEL INTERDICTO.
SANCIN: 3 unidades impositiva tributarias
159
1. HECHOS
El 1 de abril de 2002 el seor Chung, en su calidad de curador del seor Guillermo Rafael
Chung Zapata en adelante, el interdicto-, denunci al Banco por presuntas infracciones
a las normas contenidas en el Decreto Supremo N 039-2000-ITINCI, Texto nico Orde-
nado de la Ley de Proteccin al Consumidor.
En su escrito de denuncia, el seor Chung manifest que:
(i) solicit a la Ofcina de Normalizacin PrevisionalONP que transfera al Banco los
pagos a realizarse al interdicto;
(ii) el Banco permiti que una tercera persona cobre la pensin de invalidez del mes de
setiembre de 2001 y la sexta bonifcacin del Fondo Nacional de Ahorro Pblico-
FONAHPU del interdicto, ascendentes a S/. 270 y S/. 320, respectivamente;
(iii) el Banco no comunic a sus funcionarios que l era la nica persona autorizada a
cobrar los pagos realizados por la ONP y el FONAHPU al interdicto;
(iv) el Banco proporcion al interdicto una tarjeta Multired;
(v) antes de que se realice el cobro de la bonifcacin del FONAHPU haba registrado su
curatela en la agencia del Banco ubicada en la Avenida 28 de Julio, y bloqueado la
tarjeta del FONAHPU otorgada indebidamente a la seorita Dina Huayhua Huaraca;
(vi) el Banco no debi bloquear dos veces la cuenta de ahorros del interdicto en mrito a
las cartas notariales de fecha 15 de setiembre de 2001 mediante las cuales el interdic-
to autorizaba a la seorita Dina Huayhua Huayraca a cobrar cualquier pago abonado
a su cuenta;
(vii) el Banco no cumpli con el Cronograma de Pago Sin Poder, pues los cobros denun-
ciados se realizaron un da antes del designado para el interdicto de acuerdo a la letra
inicial de su apellido;
(viii) el Banco debi denunciar a la persona que present las cartas notariales con la frma
falsifcada del interdicto, y de esa manera, desincentivarla a que realice el segundo
cobro indebido; y, adems, exigir la devolucin del dinero pagado por error para res-
tituirlo a la cuenta de ahorros del interdicto;
(ix) el Banco no acept el recurso de apelacin que present contra la denegatoria de su
reclamo por los pagos de la pensin de invalidez y de la bonifcacin a una persona
errnea;
(x) que la Asesora Jurdica del Banco emiti opinin contraria a lo sucedido con ocasin
del reclamo que present ante la Superintendencia de Banca y Seguros; y,
(xi) por ltimo, que el Banco no cuenta con un registro nico de poderes de la Ley 19990
por lo que su control interno fue defciente y no tom las medidas correctivas oportunas.
Por lo antes sealado, el seor Chung solicit a la Comisin que ordene, como medidas
correctivas, lo siguiente: (i) que el Poder Judicial al nombrar a un curador comunique
oportunamente dicho nombramiento a los Colegios de Notarios; (ii) que los Colegios de
Notarios no otorguen poderes notariales que ocasionen problemas; (iii) que el Banco al
abrir una cuenta de ahorros consigne un dgito en el cdigo de esta a efectos de alertar
que el curador del titular de la cuenta es el nico con derecho a hacer uso de ella; y,
(iv) que el Banco cree un Registro nico de Poderes de la Ley 19990.
En su defensa, el Banco expres que el pago de la pensin de invalidez se realiz a travs
de cajero automtico mediante el uso de la tarjeta Multired; especifcando que esta se
gestion directamente por el interdicto en el mes de agosto de 2001. De otro lado, seal
que el cobro de la bonifcacin del FONAHPU se efectu debidamente por la seorita
160
Dina Huayhua Huaraca, quien present un poder fuera de registro del 17 de agosto de
2001 y la carta de autorizacin suscrita por la funcionaria del FONAHPU que acreditaba
el derecho al cobro del interdicto.
2. CUESTIONES EN DISCUSIN
Luego de estudiar el expediente, la Comisin considera que corresponde determinar lo
siguiente:
(i) si el Banco brind un servicio idneo al interdicto seor Guillermo Chung Zapata; y de no
ser as, si el Banco ha incurrido en una infraccin a lo dispuesto en el artculo 8 del Texto
nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor;
(ii) si el Banco cumpli con atender la apelacin que el denunciante present contra la dene-
gatoria del reclamo por el pago de la pensin de invalidez y la bonifcacin del FONAH-
PU a una persona errnea, conforme a lo establecido en los artculos 5 inciso b) y 15 de
la Ley de Proteccin al Consumidor;
(iii) si corresponde ordenar, como medidas correctivas, lo siguiente: (i) que el Poder Judicial
al nombrar a un curador comunique oportunamente dicho nombramiento a los Colegios
de Notarios; (ii) que los Colegios de Notarios no otorguen poderes notariales que ocasio-
nen problemas; (iii) que el Banco al abrir una cuenta de ahorros consigne un dgito en el
cdigo de esta a efectos de alertar que el curador del titular de la cuenta es el nico con
derecho a hacer uso de ella; y, (iv) que el Banco cree un Registro nico de Poderes de la
Ley 19990; y,
(iv) cul sera la sancin a imponerse de comprobarse la responsabilidad del Banco denunciado.
3. ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
3.1. Cuestin previa
En el presente caso, el seor Chung ha interpuesto denuncia contra el Banco en su calidad
de curador del interdicto, seor Guillermo Chung Zapata, cuestionando la idoneidad del
servicio que se le brind respecto de la cuenta de ahorros de titularidad de este ltimo.
En atencin a ello, resulta necesario analizar preliminarmente si el seor Chung cuenta
con la representacin legal del interdicto y determinar qu tipo de actos est facultado a
realizar en su nombre, a efectos de establecer si el Banco se encontraba obligado a aten-
der los requerimientos del denunciante respecto de la cuenta de ahorros del interdicto; y,
posteriormente, concluir si dicha atencin califc como un servicio idneo.
Al respecto, el 4 de mayo de 2001 la Corte Superior de Justicia de Lima aprob la Resolu-
cin N 12 emitida el 3 de enero de 2001 por el Dcimo Primer Juzgado Especializado de
Familia que declar interdicto al seor Guillermo Chung Zapata por incapacidad relativa;
y nombr como curador de aquel a su hermano, el seor Augusto Chung Zapata. Esta
ltima resolucin judicial en aplicacin de lo establecido en el artculo 581 del Cdigo
Civil
(1)
seal lo siguiente:
DCIMO.- Que, el ejercicio de la Curatela se extiende a la representacin legal y
al cuidado de la persona, debiendo de ejercer los derechos civiles de esta, protegerla,
proveer en lo posible a su restablecimiento y realizar los actos necesarios de adminis-
tracin de sus bienes.
(1) CDIGO CIVIL
Artculo 581.- El juez, al declarar la interdiccin del incapaz, fja la extensin y lmites de la curatela segn el grado
de incapacidad de aquel ().
161
A partir de la resolucin judicial citada anteriormente, corresponde concluir que el denun-
ciante representa legalmente al interdicto, seor Guillermo Chung Zapata y cuenta con
facultades sufcientes para realizar cualquier acto necesario para la administracin de los
bienes del mismo. Por tanto, en el presente caso, el Banco deba brindar al denunciante un
servicio idneo respecto de la cuenta de ahorros del interdicto toda vez que aquel actuaba
en su nombre dentro de las facultades que se le otorgaron judicialmente.
Atendiendo a ello, a continuacin corresponde analizar si el Banco cumpli con brindar al
interdicto, seor Guillermo Chung Zapata, un servicio idneo de acuerdo a lo establecido
en el artculo 8 del Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor.
3.2. De la idoneidad del servicio
El artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor establece un supuesto de responsa-
bilidad administrativa objetiva conforme al cual los proveedores son responsables por la
calidad e idoneidad de los servicios que ofrecen en el mercado. Ello no impone al pro-
veedor el deber de brindar una determinada calidad de servicios a los consumidores, sino
simplemente el deber de prestarlos en las condiciones ofrecidas y acordadas, expresa o
implcitamente
(2)
.
El precedente de observancia obligatoria aprobado por la Sala de Defensa de la Com-
petencia mediante la Resolucin N 085-96-TDC
(3)
precis que el artculo 8 de la Ley
de Proteccin al Consumidor contiene la presuncin de que todo proveedor ofrece una
garanta implcita por los productos o servicios que comercializa, los cuales deben resul-
tar idneos para los fnes y usos previsibles para los que normalmente se adquieren en el
mercado. Ello, segn lo que esperara normalmente un consumidor razonable, conside-
rando las condiciones en las cuales los productos o servicios fueron adquiridos o contra-
tados.
Se producir un supuesto de falta de idoneidad cuando no exista coincidencia entre lo que
el consumidor espera y lo que el consumidor recibe, pero a su vez lo que el consumidor
espera depender de la calidad y cantidad de la informacin que ha recibido del provee-
dor, por lo que en el anlisis de idoneidad corresponder analizar si el consumidor recibi
lo que esperaba sobre la base de lo que se le inform.
(2) LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR
Artculo 8.- Los proveedores son responsables, adems, por la idoneidad y calidad de los productos y servicios; por la
autenticidad de las marcas y leyendas que exhiben los productos; por la veracidad de la propaganda comercial de los
productos; y por el contenido y la vida til del producto indicados en el envase, en lo que corresponde.
(3) Ver Resolucin N 085-96-TDC del 13 de noviembre de 1996, en el procedimiento seguido por el seor Humberto Tori
Fernndez contra Kouros E.I.R.L. En dicha resolucin, se estableci el siguiente precedente de observancia obligatoria:
a) De acuerdo a lo establecido en la primera parte del artculo 8 del Decreto Legislativo 716, se presume que todo
proveedor ofrece como una garanta implcita, que el bien o servicio materia de la transaccin comercial con el
consumidor es idneo para los fnes y usos previsibles para los que normalmente se adquieren estos en el merca-
do, segn lo que esperara un consumidor razonable, considerando las condiciones en las cuales los productos
fueron adquiridos o los servicios contratados, lo que comprende el plazo de duracin razonablemente previsible
de los bienes vendidos. Sin embargo, si las condiciones y trminos puestos en conocimiento del consumidor o que
hubieran sido conocibles usando la diligencia ordinaria por parte de este, contenidos en los documentos, enva-
ses, boletas, recibos, garantas o dems instrumentos a travs de los cuales se informa al consumidor excluyen o
limitan de manera expresa los alcances de la garanta implcita, estas exclusiones o limitaciones sern oponibles
a los consumidores.
b) La carga de la prueba sobre la idoneidad del producto corresponde al proveedor del mismo. Dicha prueba no
implica necesariamente determinar con precisin el origen o causa real de un defecto, sino simplemente que este
no es atribuible a causas imputables a la fabricacin, comercializacin o manipuleo.
162
El supuesto de responsabilidad administrativa objetiva en la actuacin del proveedor im-
pone a este la obligacin procesal de sustentar y acreditar que no es responsable por la
falta de idoneidad del bien colocado en el mercado o el servicio prestado, sea porque
actu cumpliendo con las normas debidas o porque pudo acreditar la existencia de he-
chos ajenos que lo eximen de la responsabilidad objetiva. As, corresponde al consumidor
acreditar la existencia de un defecto en el servicio contratado o en el producto adquirido.
Una vez acreditado ello, corresponde al proveedor acreditar que tal defecto no le era
imputable, sea porque se produjo como consecuencia de un caso fortuito, fuerza mayor,
acto de terceros o por la negligencia del propio consumidor.
En el presente caso, de la copia de la Partida N 11290626 del Registro Personal de la Of-
cina Registral de Lima y Callao se observa que con fecha 11 de junio de 2001 se inscribi
la declaracin de interdiccin del seor Guillermo Chung Zapata por incapacidad relativa
y el respectivo nombramiento del denunciante como su curador
(4)
.
Al respecto, teniendo en consideracin el carcter imperativo del artculo 2012 del C-
digo Civil, cuando establece que: se presume, sin admitirse prueba en contrario, que
toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones, en el presente caso,
el Banco no puede alegar el desconocimiento de la condicin de interdiccin del seor
Guillermo Chung Zapata y de la calidad de curador del denunciante.
De este modo, en tanto el Banco a partir del 11 de junio de 2001 deba estar informado a
travs de Registros Pblicos de que el interdicto fue declarado en esa condicin por incapaci-
dad relativa, al momento que prest sus servicios al denunciante debi tener presente que:
(i) cualquier acto que el interdicto realizase careca de validez, toda vez que de acuer-
do a lo establecido en el artculo 140 del Cdigo Civil la validez de un acto requiere de
un agente capaz
(5)
;
(ii) la condicin del interdicto estaba vigente en tanto no exista una declaracin judicial
posterior a la que fue inscrita en Registros Pblicos, que determine el cese de la misma,
de acuerdo a lo establecido en el artculo 610 del Cdigo Civil
(6)
; y,
(iii) que el seor Chung fue nombrado judicialmente curador del interdicto y, por tanto,
ostentaba su representacin.
En este sentido, dado el carcter imperativo establecido en el artculo 2012 del Cdigo
Civil respecto del conocimiento de las inscripciones en los Registros Pblicos, el Banco a
efectos de brindar un servicio idneo debi considerar que a partir del da 11 de junio de
2001 el denunciante, en su calidad de curador, era la nica persona legitimada para efec-
tuar operaciones vlidas respecto de la cuenta de ahorros del interdicto, seor Guillermo
Chung Zapata; y por ende, denegar cualquier solicitud planteada por el propio interdicto
o por una tercera persona cuya representacin se derive de las facultades delegadas por
este ltimo.
De otro lado, en atencin a lo manifestado por el seor Chung en su denuncia, la
Comisin considera que los extremos cuestionados respecto de la idoneidad del servicio
bancario prestado por el Banco son los siguientes:
(4) Ver fojas 29 del expediente.
(5) CDIGO CIVIL
Artculo 140.- El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modifcar o extinguir rela-
ciones jurdicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz. ()
(6) CDIGO CIVIL
Artculo 610.- La curatela instituida conforme a los artculos 43, incisos 2 y 3, y 44, incisos 2 a 7, cesa por declaracin
judicial que levante la interdiccin.
163
(i) la entrega de una tarjeta Multired al seor Guillermo Chung Zapata;
(ii) el pago a una tercera persona de la pensin de invalidez del mes de setiembre de 2001
correspondiente al interdicto;
(iii) el pago a una tercera persona de la sexta bonifcacin del FONAHPU correspondiente
al interdicto;
(iv) el bloqueo indebido de la cuenta de ahorros del interdicto en mrito a las cartas nota-
riales del 15 de setiembre de 2001;
(v) la falta de alerta a sus funcionarios respecto de que el denunciante era la nica persona
que poda efectuar el cobro de los pagos realizados por la ONP y el FONAHPU al
interdicto;
(vi) el incumplimiento del Cronograma de Pago Sin Poder establecido;
(vii) la omisin en denunciar a la persona que present las cartas notariales con la frma
falsifcada del seor Chung Zapata; y en exigir la devolucin del dinero pagado por
error para que sea restituido al interdicto;
(viii) el pronunciamiento del Banco con ocasin del reclamo que present el denunciante
ante la Superintendencia de Banca y Seguros; y,
(ix) la falta de un registro nico de poderes de la Ley 19990.
En este sentido, la Comisin considera que corresponde analizar por separado cada uno
de los supuestos denunciados, teniendo en cuenta que el denunciante era la persona legi-
timada para efectuar operaciones vlidas respecto de la cuenta de ahorros del interdicto,
a fn de verifcar si en el presente caso, el Banco ha infringido lo dispuesto en el artculo
8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
3.2.1. Sobre la entrega de una tarjeta Multired al interdicto
En su denuncia, el seor Chung manifest que el Banco proporcion la tarjeta Multired
N 801000893645104 al interdicto sin percatarse de que se trataba de una persona inca-
paz. Por su parte, el Banco manifest que dicha tarjeta se gestion personalmente por el
interdicto en el mes de agosto de 2001.
Conforme a los documentos que obran a fojas 80 y 143 del expediente presentados por el
Banco, ha quedado acreditado que el 17 de agosto de 2001 entreg al interdicto la tarjeta
Multired correspondiente a la cuenta de ahorros N 04-005-688804 de la cual es titular.
Asimismo, en la carta EF/92.2400.25 N 132.2001 dirigida al denunciante por el Banco,
este reconoce tal hecho
(7)
.
Al respecto, como se seal anteriormente, dado el carcter imperativo establecido en
el artculo 2012 del Cdigo Civil respecto del conocimiento de las inscripciones en los
Registros Pblicos, el Banco a efectos de brindar un servicio idneo debi considerar que
a partir del da 11 de junio de 2001 el denunciante, en su calidad de curador, era la nica
persona legitimada para efectuar operaciones vlidas en representacin del interdicto,
seor Guillermo Chung Zapata.
(7) En la carta (fojas 14 del expediente) el Banco comunic al seor Chung que no tiene responsabilidad por los pagos
efectuados a terceras personas que acreditaron en su momento legitimidad y derechos, especifcando lo siguiente:
() retiro de la suma de S/. 270.00 correspondiente a la pensin del mes de setiembre del 2001 a favor de don
Guillermo Rafael Chung Zapata, se produjo el retiro va cajero automtico con Tarjeta Multired N 8018 0008
93645104, que fue entregada al titular de la cuenta N 4-005-688804 don Guillermo Rafael Chung Zapata; con-
forme se seala en el Informe de la Divisin de Banca Electrnica del Departamento de Operaciones Locales del
Banco de la Nacin () (el subrayado es nuestro).
164
Por tanto, en la medida que ha quedado acreditado que el Banco entreg al propio inter-
dicto la tarjeta Multired correspondiente a su cuenta de ahorros, la Comisin considera
que el Banco no brind un servicio idneo al interdicto, seor Guillermo Chung Zapata;
por lo que corresponde declarar fundado este extremo de la denuncia.
3.2.2. Sobre el pago de la pensin de invalidez
En su denuncia, el seor Chung manifest que el Banco permiti que una tercera persona
cobre la pensin de invalidez del mes de setiembre de 2001 correspondiente al interdicto
ascendente a S/. 270. Por su parte, el Banco seal que el pago de la mencionada pensin
se realiz a travs del cajero automtico mediante el uso de la tarjeta Multired gestionada
por el propio interdicto.
Sobre el particular, dado el carcter imperativo establecido en el artculo 2012 del Cdigo
Civil respecto del conocimiento de las inscripciones en los Registros Pblicos, el Banco
a efectos de brindar un servicio idneo debi considerar que a partir del da 11 de junio
de 2001 el denunciante, en su calidad de curador, era la nica persona legitimada para
efectuar operaciones vlidas en representacin del interdicto, seor Guillermo Chung
Zapata; y por ende, denegar cualquier solicitud planteada por el propio interdicto o por
una tercera persona cuya representacin se derive de las facultades delegadas por este
ltimo.
Asimismo, debe recordarse que de conformidad con lo establecido por el artculo 1229
del Cdigo Civil, la prueba del pago le corresponde a quien alega haberlo efectuado
(8)
. En
consecuencia, conforme a dicho artculo y a lo apuntado en el prrafo precedente, corres-
ponde al Banco probar que ha efectuado el pago de la pensin de invalidez del interdicto
al denunciante.
No obstante ello, del Memorando interno del Banco as como del detalle de los movi-
mientos de la Tarjeta Multired del denunciante, nicamente se desprende que con fecha
17 de agosto de 2001 se retir de la cuenta de ahorros N 04-005-688804 perteneciente
al interdicto mediante el uso de la tarjeta Multired, la suma de S/. 270
(9)
, sin que a partir
de la revisin de los mismos se pueda concluir que tal operacin se efectu por parte del
denunciante.
Adems, se debe sealar que, tal como se verifc en el acpite anterior, el Banco no de-
bi entregar al propio interdicto la tarjeta Multired, haciendo posible con dicha conducta
que una persona distinta al denunciante, como representante legal del interdicto, cobre la
pensin de invalidez.
En este sentido, en la medida que el Banco no ha acreditado que pag la pensin de
invalidez del mes de setiembre de 2001 del interdicto al denunciante, en su calidad de
representante legal, corresponde declarar fundado este extremo de la denuncia.
(8) Al respecto, conforme ha sealado el Tribunal mediante Resolucin N 0083-2000/TDC-INDECOPI de fecha 25 de
febrero de 2000 en el expediente seguido por el seor Casimiro Flores Castaeda contra Orin Corporacin de Crdito
Banco y Corporacin Andina de Distribucin S.A.: El pago consiste en la ejecucin de una prestacin debida, lo cual
implica la posibilidad de que se pague con un servicio, con un acto o con una abstencin, si es que el deudor o deudores
se hubiesen obligado a ello ().
(9) Ver documentos que obran a fojas 136 y 142 del expediente.
165
3.2.3. Sobre el pago de la sexta bonifcacin del FONAHPU
De la revisin de la carta EF/92.2400.25 N 132.2001 dirigida por el Banco al denuncian-
te
(10)
y del recibo
(11)
que obran en el expediente, ha quedado acreditado que el Banco pag
el 26 de noviembre de 2001 a la seorita Dina Huayhua Huaraca la sexta bonifcacin
del FONAHPU correspondiente al interdicto; al considerar que, esta se encontraba legi-
timada a efectuar dicha operacin al poseer un poder fuera de registro del 17 de agosto
de 2001 extendido a solicitud del interdicto, y la carta de autorizacin suscrita por la
funcionaria del FONAHPU.
Tal como se apunt anteriormente, dado el carcter imperativo establecido en el artculo
2012 del Cdigo Civil respecto del conocimiento de las inscripciones en los Registros
Pblicos, el Banco a efectos de brindar un servicio idneo debi considerar que a partir
del da 11 de junio de 2001 el denunciante, en su calidad de curador, era la nica perso-
na legitimada para efectuar operaciones vlidas en representacin del interdicto, seor
Guillermo Chung Zapata; y por ende, denegar cualquier solicitud planteada por el propio
interdicto o por una tercera persona cuya representacin se derive de las facultades dele-
gadas por este ltimo.
Adicionalmente, cabe sealar que el poder fuera de registro extendido el 17 de agosto de
2001 a solicitud del interdicto a favor de la seorita Dina Huayhua Huaraca
(12)
, debi ser
apreciado por el Banco como uno insufciente para realizar el cobro de la bonifcacin
del FONAHPU, dado que al haber sido otorgado con posterioridad al da 11 de junio de
2001 en que se inscribi en Registros Pblicos la interdiccin del seor Guillermo Chung
Zapata por incapacidad relativa y el nombramiento del denunciante como su curador, este
resultaba invlido al haberse efectuado por un agente incapaz, y no existir una resolucin
judicial posterior inscrita que declare el cese de su interdiccin.
De otro lado, se debe resaltar que el 24 de agosto de 2001 -esto es, con anterioridad al 26
de noviembre de 2001, fecha en la cual el Banco pag la sexta bonifcacin del FONA-
HPU a la seorita Dina Huayhua Huaraca-, el seor Chung registr en la agencia de la
Avenida Javier Prado del Banco la declaracin judicial de la condicin del interdicto y
su poder de representacin en su calidad de curador de aquel, tal como se colige de los
sellos del Banco de la Nacin que constan en la partida registral que obra a fojas 29 del
expediente.
Asimismo, corresponde mencionar que el Banco antes de pagar la bonifcacin del FO-
NAHPU saba que deba efectuar el pago de la misma al denunciante; y no al interdicto,
tal como se observa del Memorando dirigido por la Asesora Jurdica del Banco a su
Divisin de Servicios Bancarios de fecha 18 de octubre de 2001
(13)
.
Por tanto, en la medida que ha quedado acreditado que el Banco pag el 26 de noviem-
bre de 2001 a la seorita Dina Huayhua Huaraca la sexta bonifcacin del FONHAPU
correspondiente al interdicto, pese a que a partir del 11 de junio de 2001 se inscribi en
(10) En la carta (fojas 14 del expediente) el Banco comunic al seor Chung que no tiene responsabilidad por los pagos
efectuados a terceras personas que acreditaron en su momento legitimidad y derechos, especifcando lo siguiente:
() pago de la suma de S/. 320.00 correspondiente a la sexta bonifcacin de FONAHPU, pagado con fecha 26-
11-01 en nuestra Agencia del Centro Cvico de Lima, se produjo mediante la presentacin de un poder debidamente
legalizado, otorgado por don Guillermo Chung Zapata a favor de doa Dina Huayhua Huaraca; conforme se seala
en el informe del Departamento de Sucursales y Agencias del Banco de la Nacin ().
166
Registros Pblicos la declaracin judicial de su interdiccin y el nombramiento del de-
nunciante como su curador; la Comisin considera que corresponde declarar fundado este
extremo de la denuncia.
3.2.4. Sobre el bloqueo de la cuenta de ahorros
En su denuncia, el seor Chung seal que el Banco no debi bloquear dos veces la cuen-
ta de ahorros del interdicto en mrito a las cartas notariales de fecha 15 de setiembre de
2001, mediante las cuales el interdicto autorizaba a la seorita Dina Huayhua Huaraca a
que cobre cualquier pago abonado a su cuenta.
Conforme a lo dispuesto por la Primera Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil, las
normas en l contenidas, se aplican supletoriamente a los procedimientos administrativos.
Por esta razn, a quien afrma determinados hechos, le corresponde la carga de probarlos
(14)
.
No obstante, el denunciante no ha presentado algn medio probatorio idneo a efectos de
acreditar que el Banco bloque la cuenta de ahorros del interdicto.
Sin perjuicio de ello, cabe sealar que tal hecho no se puede deducir a partir de la revisin
del documento denominado Consulta Cambio de Situacin por Cuenta correspondiente
a la cuenta de ahorros N 04-005-688804 de titularidad del interdicto
(15)
.
En consecuencia, en la medida que el denunciante no ha cumplido con acreditar que el
Banco bloque la cuenta del interdicto, ni tampoco que ello haya obedecido a la presen-
tacin por parte de la seorita Dina Huayhua Huaraca de unas cartas notariales mediante
las cuales el interdicto autorizaba al Banco a que pague a dicha seorita, la Comisin
considera que corresponde declarar infundado este extremo de la denuncia.
3.2.5. Sobre la falta de alerta a los funcionarios del Banco
En su denuncia, el seor Chung manifest que el Banco no comunic a sus funcionarios
que l era la nica persona autorizada a cobrar los pagos realizados por la ONP y el FO-
NAHPU al interdicto; ni a travs de una circular dirigida a todas sus agencias.
En relacin con ello, cabe reiterar que, el Banco a efectos de brindar un servicio idneo, a
partir del 11 de junio de 2001 debi considerar al denunciante como la nica persona le-
gitimada a efectuar operaciones vlidas en representacin del interdicto, dado el carcter
imperativo establecido en el artculo 2012 del Cdigo Civil respecto del conocimiento de
las inscripciones en los Registros Pblicos.
Al respecto, un consumidor razonable que ostente la calidad de curador esperara que el
Banco informe a sus funcionarios que el titular de una de las cuentas de ahorros ha sido
declarado interdicto por incapacidad relativa; y por tanto, se les instruya a que se preste
especial cuidado a las operaciones que se puedan efectuar en su representacin, debiendo
nicamente cumplir con prestar servicios a la persona designada como curador del interdicto
en cuanto ella es la nica que cuenta con las facultades para representarlo. Ello, ms an,
si se tiene en cuenta que en el presente caso ha quedado acreditado que el seor Chung
con fecha 24 de agosto de 2001 registr en la agencia de la Avenida Javier Prado del Ban-
co la interdiccin del seor Guillermo Chung Zapata y su poder de representacin.
(14) CDIGO PROCESAL CIVIL
Artculo 196.- Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afrma hechos que confguran
su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos.
167
En el presente caso, sin embargo, ha quedado acreditado que los funcionarios del Banco
no fueron comunicados respecto de que el seor Chung era la nica persona facultada
para efectuar operaciones en representacin del interdicto, en tanto que de los documen-
tos que obran en el expediente no ha quedado acreditada dicha actuacin por parte del
Banco y a que tal como se aprecia del Memorando del Administrador de la Agencia del
Centro Cvico del Banco, el funcionario que pag la sexta bonifcacin del FONAHPU
a una persona distinta al denunciante no encontr registrado en su base de datos ninguna
orden de bloqueo
(16)
.
Por lo expuesto, la Comisin considera que el Banco no cumpli con brindar un servicio
idneo al interdicto, seor Guiilermo Chung Zapata, en la medida que ha quedado acredi-
tado que no inform a sus funcionarios que el denunciante era la nica persona facultada
para efectuar operaciones en representacin del interdicto y a que el funcionario que pag
la sexta bonifcacin del FONAHPU no encontr registrado en su base de datos ninguna
orden de bloqueo; por lo que corresponde declarar fundado este extremo de la denuncia.
3.2.6. Sobre el incumplimiento del cronograma de pago Sin Poder
En su denuncia, el seor Chung seal que el Banco no cumpli con el cronograma de
pago Sin Poder, pues los cobros denunciados se realizaron un da antes del designado
para el interdicto teniendo en cuenta la letra inicial de su apellido.
normas en l contenidas se aplican supletoriamente a los procedimientos administrativos.
(17)
.
No obstante, en el presente caso, el denunciante no ha presentado algn medio probatorio
que acredite que el Banco estableci un cronograma para el pago de la pensin de invalidez
o de la sexta bonifcacin del FONHAPU de acuerdo a las letras iniciales de los apellidos de
los pensionistas y jubilados.
En consecuencia, en la medida que el denunciante no ha acreditado que el Banco estable-
ci un Cronograma para el pago de la pensin de invalidez o de la sexta bonifcacin del
FONAHPU, la Comisin considera que no ha quedado acreditado que el Banco no haya
cumplido con brindar un servicio idneo al interdicto, seor Guillermo Chung Zapata,
por lo que corresponde declarar infundado este extremo de la denuncia.
3.2.7. Sobre la omisin del Banco en denunciar y en exigir la devolucin del dinero
cobrado indebidamente
En su denuncia, el seor Chung seal que el Banco no denunci a la persona que pre-
sent las cartas notariales con la frma falsifcada del interdicto; y que tampoco exigi la
devolucin del dinero cobrado indebidamente.
(16) En el Memorando EF/92.0060-N 356-2001 (fojas 53 del expediente) dirigido por el Administrador de la Agencia del
Centro Cvico del Banco al seor scar Vsquez Miyn recibido el 10 de diciembre de 2001 por el Departamento de
Sucursales y Agencias del Banco de la Nacin se seala lo siguiente respecto del pago de la bonifcacin del FONAHPU:
() luego de una minuciosa revisin de los documentos por el funcionario responsable, este autoriza el pago
por intermedio del pagador, quien procesa la documentacin en el computador y AL NO ENCONTRAR NINGU-
NA ORDEN DE BLOQUEO solo se limita a cancelar como cualquier otro pago con poder. Reitero en el computa-
dor no exista ninguna orden de bloqueo y cualquier ofcina poda efectuar el pago (el subrayado es nuestro).
168
Al respecto, se debe tener en cuenta que la prestacin de un servicio bancario idneo al
cliente de una cuenta de ahorros, de acuerdo a lo que esperara un consumidor razonable,
no implica que el Banco denuncie a una determinada persona por los presuntos delitos
en que haya podido incurrir a criterio de uno de sus clientes. Asimismo, se debe tener en
cuenta que la actuacin del Banco respecto de la persona que efectu el cobro del dinero
correspondiente a la pensin de invalidez y a la bonifcacin del FONAHPU, es una ac-
cin discrecional.
De esta manera, la Comisin considera que corresponde declarar improcedente este ex-
tremo de la denuncia dado que el deber de idoneidad en la prestacin del servicio al inter-
dicto, seor Guillermo Chung Zapata, establecido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin
al Consumidor, no obliga al Banco a denunciar a una persona sobre la base de lo que el
denunciante considere; ni a exigir a tal persona la devolucin del dinero que haya cobrado
indebidamente.
3.2.8. Sobre el pronunciamiento con ocasin del reclamo ante la Superinten-
dencia de Banca y Seguros
En su escrito de denuncia, el seor Chung manifest que la Asesora Jurdica del Banco
emiti opinin contraria a lo sucedido, con ocasin del reclamo que present ante la Su-
perintendencia de Banca y Seguros.
Sobre este punto, de la carta dirigida por el Banco a la Superintendencia de Banca y Se-
guros
(18)
se aprecia que el Banco relat los hechos acontecidos respecto del cobro de la
pensin de invalidez y la bonifcacin del FONAHPU.
Al respecto, corresponde resaltar que el deber de idoneidad en la prestacin del servicio
frente al cliente establecido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor, no
obliga al Banco a emitir opinin favorable a los intereses de un cliente; por lo que corres-
ponde declarar improcedente este extremo de la denuncia.
3.2.9. Sobre la falta de un registro nico de poderes de la Ley 19990
En su denuncia, el seor Chung indic que el Banco no cuenta con un registro nico de
poderes de la Ley 19990 por lo que su control interno fue defciente y no tom las medi-
das correctivas oportunas.
normas en l contenidas se aplican supletoriamente a los procedimientos administrativos.
(19)
.
En este sentido, corresponde al denunciante acreditar que el Banco le ofreci contar con un
registro nico de poderes. No obstante, de las pruebas que obran en el expediente, ello no ha
quedado acreditado; por lo que corresponde declarar infundado este extremo de la denuncia.
3.3. Sobre la informacin brindada al denunciante
En los artculos 5 inciso b) y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor se regula el dere-
cho a la informacin que tienen los consumidores. Por una parte, en el artculo 5 inciso
b) se regula el derecho que tienen los consumidores a recibir de los proveedores toda la
informacin necesaria sobre los productos y servicios que desean adquirir, a fn de que
169
puedan realizar una eleccin adecuada
(20)
. Por otro lado, en el artculo 15 se regula la
obligacin que tiene el proveedor de consignar en forma veraz, sufciente, apropiada y
muy fcilmente accesible al consumidor o usuario, la informacin sobre los productos o
servicios que oferte en el mercado
(21)
.
El precedente de observancia obligatoria aprobado por la Sala de Defensa de la Compe-
tencia del Tribunal, mediante Resolucin N 288-2000/TDC-INDECOPI precis que la
obligacin de informar de los proveedores debe entenderse como la obligacin de poner
en conocimiento toda la informacin relevante para efectos de que los consumidores
puedan realizar una adecuada decisin de consumo o un uso correcto de los bienes y
servicios que han adquirido
(22)
.
De acuerdo a los hechos expuestos, el seor Chung seal que el Banco no acept el
recurso de apelacin que present contra la denegatoria de su reclamo presentado por los
pagos realizados de la pensin de invalidez y la sexta bonifcacin del FONAHPU a una
persona errnea.
La Comisin considera que al presentar un reclamo ante una entidad bancaria, por no
encontrarse conforme con la informacin que se le otorg anteriormente sobre aspectos
directamente relacionados con el pago que dicha entidad realiz de su pensin de invali-
dez y de su bonifcacin del FONAHPU, un consumidor razonable esperara que el Banco
Artculo 5.- En los trminos establecidos por el presente Decreto Legislativo, los consumidores tienen los siguientes
derechos: ()
b) derecho a recibir de los proveedores toda la informacin necesaria para tomar una decisin o realizar una eleccin
adecuadamente informada en la adquisicin de productos y servicios, as como para efectuar un uso o consumo
adecuado de los productos o servicios. ()
Artculo 15.- El Proveedor est obligado a consignar en forma veraz, sufciente, apropiada muy fcilmente accesible al
consumidor o usuario la informacin sobre los productos y servicios ofertados. Tratndose de productos destinados a la
alimentacin y la salud de las personas, esta obligacin se extiende a informar sobre sus ingredientes y componentes.
Est prohibida toda informacin o presentacin que induzca al consumidor a error respecto a la naturaleza, origen,
modo de fabricacin, componentes, usos, volumen, peso, medidas, precios, forma de empleo, caractersticas, propie-
dades, idoneidad, cantidad, calidad o cualquier otro dato de los productos o servicios ofrecidos.
(22) La Resolucin N 288-2000/TDC-INDECOPI del 16 de abril de 1997, publicada en el diario ofcial El Peruano el 25
de abril de 1997, confrm la resolucin emitida por la Comisin que declar fundada la denuncia presentada por la se-
ora Liliana Carbonel Cavero en contra de Finantour S.R.L. En dicha resolucin se estableci el siguiente precedente
de observancia obligatoria:
Los proveedores tienen la obligacin de poner a disposicin de los consumidores toda la informacin relevante respec-
to a los trminos y condiciones de los productos o servicios ofrecidos, de manera tal que aquella pueda ser conocida
o conocible por un consumidor razonable usando su diligencia ordinaria. Para determinar qu prestaciones y caracte-
rsticas se incorporan a los trminos y condiciones de una operacin en caso de silencio de las partes o en caso de que
no existan otros elementos de prueba que demuestren qu es lo que las partes acordaron realmente, se acudir a las
costumbres y usos comerciales, a las circunstancias que rodean la adquisicin y a otros elementos que se consideren
relevantes. En lo no previsto, se considerar que las partes acordaron que el bien o servicio resulta idneo para los fnes
ordinarios por los cuales estos suelen adquirirse o contratarse segn el nivel de expectativa que tendra un consumidor
razonable.
La prueba de la existencia de una condicin distinta a la normalmente previsible por un consumidor razonable dadas
las circunstancias corresponder al benefciado por dicha condicin en la relacin contractual. De esta manera, en caso
que el consumidor alegue que el bien o servicio debe tener caractersticas superiores a las normalmente previsibles
dadas las circunstancias, la carga de la prueba de dicha caracterstica recaer sobre aquel es decir, corresponder al
consumidor probar que se le ofreci una promocin adicional o que se le ofrecieron caractersticas adicionales o ex-
traordinarias a las normalmente previsibles. Por el contrario, en caso que sea el proveedor el que alegase que el bien
o servicio tiene caractersticas menores a las previsibles dadas las circunstancias, la carga de probar que tales fueron
las condiciones del contrato recaer en l - es decir, corresponder al proveedor probar que ofreci condiciones menos
benefciosas a las que normalmente se podan esperar.
170
atienda su requerimiento sin importar la califcacin que le otorgue a dicho reclamo de tal
forma que satisfaga sus expectativas
(23)
.
En el presente caso, de la Carta EF/92.2400.25 N 054-2002
(24)
de fecha 11 de febrero de
2002 dirigida por el Banco al seor Chung ha quedado acreditado que este le comunic
que no exista recurso de apelacin, entendiendo y contestando tal escrito como una rei-
teracin de su reclamo por los pagos indebidos, informndole el detalle de la persona y
forma como dichos pagos se efectuaron.
Sin perjuicio de ello, corresponde sealar que el Banco al no tratarse de una entidad de
la Administracin Pblica de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley de Pro-
cedimiento Administrativo General no cuenta con un procedimiento administrativo que
incluya la presentacin de recursos para acceder a una instancia administrativa
(25)
.
(23) En efecto, la Resolucin N 252-2000/TDC (Domingo Garca Belande contra Citibank N.A.) seala lo siguiente:
() si en el curso de su utilizacin el cliente requiere algn tipo de informacin, dicho requerimiento debe ser
atendido, incluso en el supuesto que correspondiera indicrsele que el acceso a tal informacin no es posible. El
Banco podra no dar el servicio de informacin que le ha sido requerido siempre y cuando lo exprese claramente.
En otras palabras, el deber del Banco de atender los requerimientos de informacin de sus usuarios se extiende
al periodo de ejecucin del contrato y debe consistir en una respuesta que satisfaga las inquietudes del usuario.
(el subrayado es nuestro).
Asimismo, debemos tener en cuenta que en la Resolucin N 340-2001/TDC emitida en el expediente N 527-2000-
CPC seguido por Reynaldo Soto Caro contra el Banco Continental, la Sala dispuso que a efectos de evaluar el cumpli-
miento del deber de informacin de un proveedor, deba analizarse lo siguiente:
a) si el requerimiento de informacin realizado por un consumidor resulta razonable, es decir, si la informacin
solicitada guarda relacin con el servicio o producto adquirido por el consumidor y si es necesaria para que este
efecte un uso adecuado del servicio o producto adquirido, entre otras consideraciones.
Por el contrario, una solicitud de informacin no resultar razonable cuando la misma no conduzca a satisfacer
una necesidad de informacin del consumidor y cuya atencin por parte del proveedor le generar costos excesi-
vos en la prestacin del servicio.
As, por ejemplo, resulta razonable que un consumidor que mantiene una cuenta de ahorros solicite informacin
sobre los intereses ganados por el dinero depositado en ella o si es usuario de una tarjeta de crdito sobre los
consumos realizados con su tarjeta. Resulta razonable tambin que un consumidor que adquiere un seguro mdico
solicite informacin sobre las condiciones en las que debe utilizar dicho seguro (co-pagos, reembolsos, lugares de
atencin, coberturas).
b) si el proveedor entreg la informacin requerida oportunamente. Sin embargo, de no contar con la informacin
solicitada por el consumidor o si brindarla genera un costo que deber ser asumido por este, ello deber ser puesto
en su conocimiento a fn de no mantenerlo en una situacin de incertidumbre.
c) si el proveedor entreg la informacin requerida en un formato claro en el que conste la informacin solicitada o,
por lo menos, de donde la misma pueda ser deducida por el consumidor. Es decir, no se exige en toda circunstancia
que el proveedor entregue al consumidor la informacin solicitada de la manera exacta en la que el consumidor la
solicit, sino que bastara que el proveedor pusiera a disposicin del consumidor la informacin requerida de una
forma tal que su solicitud sea adecuadamente atendida.
Al respecto, cabe sealar que si bien el criterio establecido por la Comisin se gener en un caso de una entidad f-
nanciera, consideramos que la obligacin de brindar informacin a los consumidores, se hace extensiva tambin a las
compaas de seguros, como sucede en el presente caso.
(25) LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artculo 1.- mbito de aplicacin de la ley
La presente Ley ser de aplicacin para todas las entidades de la Administracin Pblica.
Para los fnes de la presente Ley, se entender por entidad o entidades de la Administracin Pblica:
1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos Descentralizados;
2. El Poder Legislativo;
3. El Poder Judicial;
4. Los Gobiernos Regionales;
5. Los Gobiernos Locales;
171
En consecuencia, en la medida que ha quedado acreditado que el Banco tramit su recur-
so de apelacin como una reiteracin de su reclamo y le brind una respuesta detallada, la
Comisin considera que el Banco cumpli con atender el requerimiento de informacin
del seor Chung, por lo que corresponde declarar infundado este extremo de la denuncia
por presunta infraccin a lo dispuesto en los artculos 5 inciso b) y 15 de la Ley de Pro-
teccin al Consumidor.
3.4. Sobre las medidas correctivas solicitadas por el seor Chung
En su escrito de denuncia, el seor Chung solicit a la Comisin que ordene, como medi-
das correctivas, lo siguiente: (i) que el Poder Judicial al nombrar a un curador comunique
oportunamente dicho nombramiento a los Colegios de Notarios; (ii) que los Colegios de
Notarios no otorguen poderes notariales que ocasionen problemas; (iii) que el Banco al
abrir una cuenta de ahorros consigne un dgito en el cdigo esta a efectos de alertar que
el curador del titular de la cuenta es el nico con derecho a hacer uso de ella; y, (iv) que
el Banco cree un Registro nico de Poderes de la Ley 19990.
Sobre el particular, el literal k) del artculo 42 de la Ley de Proteccin al Consumidor,
establece la facultad que tiene la Comisin para, actuando de ofcio o a pedido de parte,
ordenar a los proveedores cualquier otra medida que considere pertinente y tenga por f-
nalidad revertir los efectos que la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que sta
se produzca nuevamente en el futuro
(26)
, en los casos en que aquellos hubieran infringido
la Ley de Proteccin al Consumidor.
En este sentido, en relacin con la solicitud del seor Chung para que se ordene al Poder
Judicial que al nombrar a un curador comunique oportunamente dicho nombramiento
a los Colegios de Notarios; y, a estos ltimos que no otorguen poderes notariales que
ocasionen problemas, la Comisin considera que corresponde declararla improcedente
en tanto que nicamente se encuentra facultada a ordenar medidas correctivas a los pro-
veedores infractores que formen parte del presente procedimiento.
De otro lado, en cuanto a la solicitud del seor Chung para que la Comisin ordene al
Banco: (i) que al abrir una cuenta de ahorros consigne un dgito en el cdigo de esta a
efectos de alertar que el curador del titular de la cuenta es el nico con derecho a hacer
uso de ella; y, (ii) que cree un Registro nico de Poderes de la Ley 19990, la Comisin
considera que se debe declarar improcedente dicha solicitud debido a que no tiene como
fnalidad revertir los efectos que la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que
sta se produzca nuevamente en el futuro; y, por lo tanto, no puede ser considerada como
una medida correctiva en los trminos establecidos en la Ley de Proteccin al Consumidor.
6. Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes conferen autonoma.
7. Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas actividades se realizan en virtud
de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo
mandato expreso de ley que las refera a otro rgimen; y
8. Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en
virtud de concesin, delegacin o autorizacin del Estado, conforme a la normativa de la materia.
(26) TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR
Artculo 42.- Sin perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiera lugar, la Comisin de Proteccin al
Consumidor, actuando de ofcio o a pedido de parte, deber imponer a los proveedores que incurran en alguna de las
infracciones tipifcadas en la presente Ley, una o ms de las siguientes medidas correctivas.
()
k) Cualquier otra medida correctiva que la Comisin considere pertinente ordenar y que tenga por fnalidad revertir
los efectos que la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que esta se produzca nuevamente en el futuro.
172
En el presente caso, ha quedado acreditado que el Banco no cumpli con prestar un
servicio idneo al interdicto, seor Guillermo Chung Zapata, debido a que: (i) entreg al
propio interdicto la tarjeta Multired correspondiente a su cuenta de ahorros; (ii) no pag
al seor Chung la pensin de invalidez del mes de setiembre de 2001 correspondiente al
interdicto ascendente a S/. 270; (iii) pag el 26 de noviembre de 2001 la sexta bonifca-
cin del FONAHPU ascendente a S/. 320 a la seorita Dina Huayhua Huaraca; y que, (iv)
no comunic a sus funcionarios que l era la nica persona facultada a cobrar los pagos
realizados por la ONP y el FONAHPU en representacin del interdicto.
Todo ello, pese a que el Banco a efectos de brindar un servicio idneo debi considerar
que a partir del da 11 de junio de 2001 el denunciante, en su calidad de curador, era la
nica persona legitimada para efectuar operaciones vlidas respecto de la cuenta de aho-
rros del interdicto, seor Guillermo Chung Zapata; dado el carcter imperativo estableci-
do en el artculo 2012 del Cdigo Civil respecto del conocimiento de las inscripciones en
los Registros Pblicos.
En atencin a ello, cabe sealar que el artculo 3 de la Ley 27917
(27)
establece que para
el otorgamiento de una medida correctiva, debe tomarse en consideracin, la posibilidad
real de cumplimiento de la medida, los alcances jurdicos de la misma y el monto invo-
lucrado en el conficto. En el presente caso, en relacin con las infracciones verifcadas,
debe tenerse en cuenta lo siguiente:
(i) que, la medida correctiva de pago al seor Chung, en su calidad de curador del interdic-
to, de la pensin de invalidez y la sexta bonifcacin del FONAHPU correspondiente al
interdicto resulta fsica y jurdicamente posible de ser cumplida por parte de el Banco
denunciado;
(ii) que, los alcances jurdicos de la medida correctiva a ser ordenada involucra el pago de
S/. 270 y S/. 320 al seor Chung correspondientes a la pensin de invalidez y la sexta
bonifcacin del FONAHPU del interdicto, dado que en el presente procedimiento no
ha quedado acreditado que este se haya efectuado confgurndose una falta de idonei-
dad en el servicio prestado por parte del Banco y encontrndose este supuesto tipifcado
expresamente en la Ley de Proteccin al Consumidor;
(iii) que, conforme al artculo 2 de la misma norma
(28)
, para la aplicacin de las medidas
correctivas se parte de la existencia de una relacin de consumo sin limite de monto;
por lo que, debe considerarse que el monto de la medida correctiva, en el presente caso,
asciende a S/. 590, ms los intereses legales correspondientes.
Conforme a lo anterior, la Comisin considera que corresponde ordenar que, en un plazo
no mayor de cinco (5) das hbiles contados a partir de la recepcin de la presente reso-
(27) LEY N 27917
Artculo 3.- En el ejercicio de la facultad otorgada a la autoridad administrativa para imponer medidas correctivas,
esta tendr en consideracin la posibilidad real del cumplimiento de la medida, los alcances jurdicos de la misma y el
monto involucrado en el conficto. En aquellos casos en los que la autoridad administrativa decidiera no otorgar una
medida correctiva, queda a salvo el derecho de las partes para que lo hagan valer en la va judicial.
(28) LEY N 27917
Artculo 2.- Indemnizaciones
Precsase que las medidas correctivas tienen como fnalidad revertir los efectos que la conducta infractora hubiese
ocasionado en el mercado o evitar que esta se produzca nuevamente en el futuro. Para ello se parte de la existencia
de una relacin de consumo en todos los sectores y sin lmite de monto. Las medidas correctivas no tienen naturaleza
indemnizatoria o resarcitoria.
La Comisin no es competente para ordenar indemnizaciones. Corresponde esta facultad, de manera exclusiva, al Po-
der Judicial. Las pretensiones de naturaleza indemnizatoria o resarcitoria que se presenten a la Comisin de Proteccin
al Consumidor, en el marco de una relacin de consumo, sern rechazadas.
173
lucin, el Banco cumpla con pagar al seor Chung la suma de S/. 590 ms los intereses
legales correspondientes, correspondientes a la pensin de invalidez y la sexta bonifca-
cin del FONAHPU del interdicto.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe precisar que conforme a lo establecido por el artculo 43
del Decreto Supremo N 039-2000/ITINCI, Texto nico Ordenado del la Ley de Proteccin
al Consumidor
(29)
, las resoluciones fnales que ordenan medidas correctivas a favor del
consumidor, constituyen ttulos de ejecucin, en tal sentido, el consumidor tiene el derecho
de exigir en la va judicial el cumplimiento de la medida correctiva ordenada por la Comisin,
conforme con lo dispuesto en el artculo 713 inciso 3) del Cdigo Procesal Civil
(30)
.
3.5. Graduacin de la sancin
El artculo 41 de la Ley de Proteccin al Consumidor establece que, al momento de apli-
car y graduar la sancin, la Comisin deber atender a la gravedad de la falta, al dao
resultante de la infraccin, a los benefcios obtenidos por el proveedor, a la conducta del
infractor a lo largo del procedimiento, los efectos que se pudiesen ocasionar en el merca-
do y otros criterios que considere adecuado adoptar la Comisin
(31)
.
En el presente caso, se debe tener en cuenta que ha quedado acreditado que el Banco
entreg al propio interdicto la tarjeta Multired correspondiente a su cuenta de ahorros;
no pag al seor Chung la pensin de invalidez del mes de setiembre de 2001 corres-
pondiente al interdicto ascendente a S/. 270; pag el 26 de noviembre de 2001 la sexta
bonifcacin del FONAHPU ascendente a S/. 320 a la seorita Dina Huayhua Huaraca;
y que, no comunic a sus funcionarios que l era la nica persona facultada a cobrar los
pagos realizados por la ONP y el FONAHPU en representacin del interdicto.
Lo anterior, pese a que: (i) a partir del 11 de junio de 2001 se inscribi en Registros P-
blicos la declaracin judicial de interdiccin de tal seor y el nombramiento del denun-
ciante como su curador; y por tanto, el Banco debi considerar al denunciante como la
nica persona legitimada a efectuar operaciones vlidas en representacin del interdicto;
(ii) que el 24 de agosto de 2001 el seor Chung registr en la agencia de la Avenida Javier Pra-
do del Banco la declaracin judicial de interdiccin del seor Guillermo Chung Zapata y
su poder de representacin en su calidad de curador de aquel; y a que, (iii) el Banco antes
de pagar la bonifcacin de la FONAHPU saba que deba efectuar el pago de la misma al
denunciante; y no al interdicto.
(29) TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR
Artculo 43.- Las resoluciones fnales que ordenen medidas correctivas a favor del consumidor constituyen Ttulos de Eje-
cucin conforme con lo dispuesto en el artculo 713 inciso 3) del Cdigo Procesal Civil, una vez que queden consenti-
das o causen estado en la va administrativa. En caso de resoluciones fnales que ordenen medidas correctivas a favor
de consumidores, la legitimidad para obrar en los procesos civiles de ejecucin corresponde a tales consumidores.
Artculo 713.- Ttulos de Ejecucin.- Son ttulos de ejecucin:
Los que la ley seale.
Artculo 41.- Los proveedores son objetivamente responsables por infringir las disposiciones contenidas en la presente
Ley. Los proveedores infractores podrn ser sancionados administrativamente con una amonestacin o con una multa,
hasta por un mximo de 100 (cien) Unidades Impositivas Tributarias, sin perjuicio de las medidas correctivas a que se
refere el artculo siguiente, que se dicten para revertir los efectos que las conductas infractoras hubieran ocasionado o
para evitar que estas se produzcan nuevamente en el futuro.
La imposicin y la graduacin de la sancin administrativa a que se refere el prrafo precedente sern determinadas
atendiendo a la gravedad de la falta, el dao resultante de la infraccin, los benefcios obtenidos por el proveedor, la
conducta del infractor a lo largo del procedimiento, los efectos que se pudiesen ocasionar en el mercado y otros criterios
que, dependiendo del caso particular, considere adecuado adoptar la Comisin. Las multas impuestas constituyen en
su integridad recursos propios del INDECOPI, salvo por lo dispuesto en el artculo 45 de la presente ley.
174
En ese sentido, la Comisin considera que el Banco denunciado ha incurrido en una falta
grave al no tomar las medidas adecuadas de control en la prestacin de sus servicios a fn
de evitar pagos a personas que no cuenten con la debida representacin de sus clientes.
En segundo trmino, la Comisin considera que el seor Chung se vio perjudicado en
gran medida al no poder disponer del dinero correspondiente a la pensin y a la bonifca-
cin del interdicto necesario para su rehabilitacin y cuidado personal; y, adems, al tener
que registrar ante la agencia principal del Banco la declaracin de interdiccin del seor
Guillermo Chung Zapata y su nombramiento como curador de aquel, y efectuar diversos
reclamos ante el Banco sin que se le brinde una solucin a su problema.
Finalmente, es importante sealar que de persistir la falta de observancia por parte de las
empresas bancarias de la verifcacin de las inscripciones en el Registro Personal sobre
las personas declaradas incapaces y sus respectivos representantes, existira un dao po-
tencial que podra afectar a otros consumidores. Ello dado que los riesgos que asumen
los consumidores se veran incrementados, lo cual repercutira en un mayor costo para
los consumidores en el registro ante cada agencia del Banco a efectos de asegurar que sus
funcionarios no permitan que una persona distinta al representante del interdicto pueda
actuar frente al Banco y perjudicar el cobro de sus acreencias.
En orden a estas consideraciones, la Comisin de Proteccin al Consumidor considera
que corresponde sancionar al Banco con 3 Unidades Impositivas Tributarias.
3.6. De la remisin al Colegio de Notarios
Conforme a lo establecido en la Ley del Notariado
(32)
, Decreto Ley N 26002, el notario
es el profesional del derecho que est autorizado a dar fe, de los actos y contratos que se
celebren ante l, y de la comprobacin de hechos.
En ese sentido, dicha ley dispone que los instrumentos pblicos notariales, es decir, aque-
llos extendidos o autorizados por el notario en ejercicio de su funcin, por mandato de la
ley o a solicitud de parte, producen fe pblica respecto de la realizacin de los hechos y
circunstancias que el notario presencie. Por consiguiente, el poder que extienda el nota-
rio, deben consignar nicamente los actos, hechos o circunstancias que este efectivamen-
te presencie o que le consten.
En el presente caso, el Notario Pblico de Lima, seor Moiss Javier Espino Elguera,
extendi un poder fuera de registro a solicitud del interdicto, seor Guillermo Chung
Zapata, a favor de la seorita Dina Huayhua Huaraca, consignando en dicho documento
que el interdicto era hbil para contratar.
La actuacin del seor Moiss Javier Espino Elguera, en su condicin de Notario Pblico
reviste particular gravedad para la confabilidad respecto de la validez de los poderes
(32) LEY DEL NOTARIADO
Artculo 2.- El notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l
se celebran.
Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos, a los que confere autenticidad, conserva
los originales y expide los traslados correspondientes.
Su funcin tambin comprende la comprobacin de hechos.
Artculo 23.- Son instrumentos pblicos notariales los que el notario, por mandato de la ley o a solicitud de parte,
extienda o autorice en ejercicio de su funcin, dentro de los lmites de su competencia y con las formalidades de ley.
Artculo 24.- Los instrumentos pblicos notariales, otorgados con arreglo a lo dispuesto en la ley, producen fe respecto
a la realizacin del acto jurdico y de los hechos y circunstancias que el notario presencie.
Artculo 98.- El notario extender actas en las que se consigne los actos, hechos o circunstancias que presencie o le
conste y que no sean de competencia de otra funcin.
175
otorgados por una persona que goza de plena capacidad, pues es precisamente la intervencin
del Notario Pblico la que garantiza la verosimilitud de los hechos y circunstancias que
certifca y consigna en los documentos pblicos que extiende.
En ese sentido, y atendiendo a que de conformidad con lo establecido en la Ley del No-
tariado, el organismo encargado de la vigilancia directa del cumplimiento de las leyes y
reglamentos que regulan la funcin del Notario Pblico, as como de velar por el decoro
profesional de los notarios, es el Colegio de Notarios, la Comisin considera conveniente
hacer de conocimiento del mencionado Colegio el comportamiento del Notario Pblico
de Lima, seor Moiss Javier Espino Elguera.
4. DECISIN DE LA COMISIN
Primero.- declarar fundada la denuncia presentada por el seor Augusto Chung Zapata
en contra del Banco de la Nacin por infraccin a lo dispuesto en el artculo 8 del Texto
nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor, en los extremos referidos a la
entrega de una tarjeta Multired al interdicto, al pago de la pensin de invalidez del mes de
setiembre de 2001 y de la sexta bonifcacin del FONAHPU del interdicto a una persona
errnea; y, a la falta de alerta a sus funcionarios que l era la nica persona a cobrar los
pagos realizado por la ONP y el FONAHPU.
Segundo.- declarar infundada la denuncia presentada por el seor Augusto Chung Zapata
en contra del Banco de la Nacin por infraccin a lo dispuesto en el artculo 8 del Texto
nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor, en los extremos referidos al blo-
queo de la cuenta de ahorros del interdicto, al incumplimiento del Cronograma de Pago
Sin Poder; y, a que no cuenta con un registro nico de poderes de la Ley 19990.
Tercero.- declarar improcedente la denuncia presentada por el seor Augusto Chung Za-
pata en contra del Banco de la Nacin por la presunta infraccin al artculo 8 de la Ley de
Proteccin al Consumidor, en los extremos referidos a la omisin del Banco en denunciar
a la persona que present cartas notariales con la frma falsifcada del interdicto, a exigirle
la devolucin del dinero cobrado indebidamente; y, al pronunciamiento del Banco en
respuesta al reclamo que present ante la Superintendencia de Banca y Seguros.
Cuarto.- declarar infundada la denuncia presentada por el seor Augusto Chung Zapata
en contra del Banco de la Nacin por infraccin a lo dispuesto en los artculos 5 inciso b),
y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
Quinto.- declarar improcedente la solicitud del seor Augusto Chung Zapata para que
se ordene, como medida correctiva, que: (i) el Poder Judicial al nombrar a un curador
comunique oportunamente dicho nombramiento a los Colegios de Notarios; y, (ii) que
estos ltimos no otorguen poderes notariales que ocasionen problemas.
Sexto.- declarar infundada la solicitud del seor Augusto Chung Zapata para que se orde-
ne al Banco, como medida correctiva, que: (i) al abrir una cuenta de ahorros consigne un
dgito del cdigo de la misma a efectos de alertar que el curador del titular de la cuenta es
el nico con derecho a hacer uso de ella; y, (iii) cree un Registro nico de Poderes de la
Ley 19990.
Stimo.- ordenar al Banco como medida correctiva, que en el plazo de cinco (5) das
hbiles contados a partir de la notifcacin de la presente resolucin, cumpla con pagar
al seor Augusto Chung Zapata la suma de S/. 590 ms los intereses legales respectivos,
correspondientes a la pensin de invalidez y la sexta bonifcacin del FONAHPU del
interdicto.
Octavo.- sancionar al Banco de la Nacin con una multa de 3 Unidades Impositivas Tri-
butarias; sancin que deber ser cancelada dentro del trmino de quince das de notifcada
la presente resolucin en la tesorera del INDECOPI, bajo apercibimiento de proceder a
su cobranza coactiva.
176
Noveno.- precisar que el monto de la multa impuesta ser rebajado en 25% si el denun-
ciado consiente la presente resolucin y procede a cancelar dicha multa dentro del plazo
de cinco (5) das de su notifcacin, conforme a lo establecido en los artculos 37 y 38,
del Decreto Legislativo N 807, Ley Sobre Facultades Normas y Organizacin del INDE-
COPI y la dcimo tercera disposicin complementaria de la Ley N 27809, Ley General
del Sistema Concursal
(33)
.
Dcimo.- encargar a la Secretara Tcnica que remita al Colegio de Notarios al de Lima
copia de expediente y de la presente resolucin.
Con la intervencin de los seores comisionados: Dr. Juan Espinoza, Dra. Li-
liana Alvarado, Ing. Fernando Cilloniz, Dr. Manuel Chu, Dr. Uriel Garca, Dra.
Adriana Giudice.
Presidente
(33) DECRETO LEGISLATIVO N 807, LEY SOBRE FACULTADES, NORMAS Y ORGANIZACIN DEL IN-
DECOPI
Artculo 37.- La sancin de multa aplicable ser rebajada en un veinticinco por ciento (25%) cuando el infractor can-
cele el monto de la misma con anterioridad a la culminacin del trmino para impugnar la resolucin que puso fn a la
instancia, en tanto no interponga recurso impugnativo alguno contra dicha resolucin.
Artculo 38.- El nico recurso impugnativo que puede interponerse durante la tramitacin del procedimiento es el de
apelacin, que procede nicamente contra la resolucin que pone fn a la instancia, contra la resolucin que impone
multas y contra la resolucin que dicta una medida cautelar. La apelacin de resoluciones que ponen fn a la instancia
se conceder con efecto suspensivo. La apelacin de multas se conceder con efecto suspensivo pero ser tramitada en
cuaderno separado. La apelacin de medidas cautelares se conceder sin efecto suspensivo, tramitndose tambin en
cuaderno separado.
LEY N 27809, LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
DCIMO TERCERA.- Plazo de interposicin del recurso de apelacin en el Procedimiento nico
Para efectos de lo establecido en el artculo 38 del Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades, Normas y Orga-
nizacin del INDECOPI, modifcado por Ley N 27311, el plazo para la interposicin del recurso de apelacin es de
cinco (5) das hbiles.
177

J15
EXP. N 0008-2003-AI/TC-LIMA
CUANDO ESTE TRIBUNAL REPAR EN QUE LAS CIRCUNSTANCIAS FCTICAS QUE
RODEARON LA PROMULGACIN DEL DECRETO DE URGENCIA N 140-2001,
NO SE ENCONTRABAN DENTRO DE LOS ALCANCES SEALADOS POR EL INCISO 19
DEL ARTCULO 118 DE LA CONSTITUCIN, LO HIZO TAN SOLO A LA LUZ DE LA
DISPOSICIN QUE PERMITA LA FIJACIN DE TARIFAS MNIMAS ESTABLECIDA EN EL
ARTCULO 4 DEL REFERIDO DECRETO Y NO EN ATENCIN A OTRA PREVISIN QUE
PUDIERA ESTAR CONTENIDA EN LA MISMA NORMA. EN CONSECUENCIA, SE PRE-
CISA QUE LA DECLARACIN DE INCONSTITUCIONALIDAD CONTENIDA EN LA PARTE
RESOLUTIVA DE LA STC N 0008-2003-AI/TC ALCANZA SOLO AL ARTCULO
4 DE LA REFERIDA NORMA.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Lima, 19 de noviembre de 2003
VISTAS
La solicitud de correccin de error material presentada por el abogado del representante
de los demandantes, a fn de que se precise que solo se ha declarado inconstitucional el
artculo 4 del Decreto de Urgencia N 140-2001, y no todas sus disposiciones; y la solici-
tud de aclaracin presentada por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales
de la Presidencia del Consejo de Ministros, quien expresa los mismos argumentos de la
solicitud de correccin de error material, aduciendo que se ha expedido una sentencia
extra petita; y,
ATENDIENDO A
1. Que ambas partes solicitan que este Tribunal conforme al artculo 59 de su Ley Orgnica
N 26435 precise que la declaracin de inconstitucionalidad del Decreto de Urgencia
N 140-2001, dictada en el Exp. N 0008-2003-AI/TC, no comprende a todas sus dispo-
siciones, sino solo a su artculo 4, alegando que, al haberse declarado la inconstituciona-
lidad de todas las disposiciones del Decreto de Urgencia N 140-2001, el Tribunal habra
expedido una sentencia infringiendo el principio de congruencia (extra petita).
2. Que, ante todo, este Colegiado debe subrayar, tal como con lo hiciera en los fundamentos
jurdicos Ns 3 al 5 de la sentencia recada en el Exp. N 0905-2001-AA/TC, que si bien el
proceso constitucional est sujeto a los principios que informan los procesos ordinarios
y, entre ellos, al principio de congruencia de las sentencias, tambin debe advertirse que
la aplicacin de dichos principios est sujeta a su compatibilidad con la naturaleza y la
peculiaridad de los procesos constitucionales.
3. Que, no obstante esto, cuando en la sentencia de autos, este Tribunal repar en que las cir-
cunstancias fcticas que rodearon la promulgacin del Decreto de Urgencia N 140-2001,
no se encontraban dentro de los alcances sealados por el inciso 19) del artculo 118 de la
Constitucin (F.J. N 61), lo hizo tan solo a la luz de la disposicin que permita la fjacin
178
de tarifas mnimas para la prestacin del servicio de transporte terrestre nacional e inter-
nacional de pasajeros y carga, establecida en el artculo 4 del referido decreto de urgencia,
y no en atencin a otra previsin que pudiera estar contenida en la misma norma.
4. Que, en consecuencia, en la parte resolutiva de la STC N 0008-2003-AI/TC se ha incu-
rrido en un error material, al no haberse precisado que la declaracin de inconstitucio-
nalidad alcanza solo al artculo 4 del Decreto de Urgencia N 140-2001, y no a toda la
norma.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le
conferen la Constitucin Poltica del Per su Ley Orgnica,
RESUELVE
Declara haber lugar a la presente solicitud de aclaracin, precisando que la declaracin
de inconstitucionalidad contenida en la parte resolutiva de la STC N 0008-2003-AI/TC
alcanza solo al artculo 4 del Decreto de Urgencia N 140-2001. Dispone la notifcacin a
las partes, su publicacin conforme a ley y la devolucin de los actuados.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
REY TERRY
AGUIRRE ROCA
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
179
J16
CAS. N 1134-95-LIMA
LA SENTENCIA ES LA FORMA NORMAL COMO SE PONE FIN A LA INSTANCIA DEL
PROCESO; EMPERO, SE RECONOCEN OTRAS FORMAS ESPECIALES DE CONCLU-
SIN DEL PROCESO, COMO EL DESISTIMIENTO Y LA TRANSACCIN. MIENTRAS
UNA SENTENCIA NO SE ENCUENTRE FIRME, LAS PARTES, MEDIANTE MUTUAS
CONCESIONES, PUEDEN TRANSIGIR, PUES NO HAY INCONVENIENTE PARA QUE
LA TRANSACCIN SE PRODUZCA DESPUS QUE SE HAYA PRONUNCIADO UNA
SENTENCIA EN LA INSTANCIA INFERIOR SIEMPRE QUE ESTA NO HAYA PASADO
EN AUTORIDAD DE COSA JUZGADA.
VISTOS; Y CONSIDERANDO
Que la sentencia es la forma normal como se pone fn a la instancia o al proceso;
que, empero, se reconocen otras formas especiales de conclusin del proceso, como
el desistimiento y la transaccin; que, mientras una sentencia no se encuentre frme,
las partes, mediante mutuas concesiones, pueden transigir, pues no hay inconveniente
para que la transaccin se produzca despus que se haya pronunciado una sentencia
en la instancia inferior siempre que esta no haya pasado en autoridad de cosa juzgada,
tal como se ve de la Exposicin de Motivos aprobada por la Comisin Revisora del
Cdigo Civil, en su sesin del diecinueve de noviembre de mil novecientos ochenti-
siete, relativo a la transaccin; que, tampoco existe inconveniente legal, de acuerdo
con la normatividad vigente, para que la Sala Suprema pueda aprobar una transac-
cin presentada, si con ello se resuelve el conficto de intereses por requerimiento de
ambas partes, dejando sin objeto la absolucin del grado que, en el presente caso, la
transaccin propuesta, satisface las exigencias sealadas por los artculos mil tres-
cientos dos y siguientes del Cdigo Civil; que, por lo expuesto y estando al mrito
de las frmas legalizadas: APROBARON la transaccin contenida en el escrito de
fecha veinticinco de abril presente ao y que corre en el cuadernillo formado en este
Supremo Tribunal en los seguidos por Manuel Pablo Olaechea Dubois con Muoz
Sociedad Annima sobre Impugnacin de Acuerdos; y los devolvieron.
SS.
IBERICO
RONCALLA
SEMINARIO
TINEO
ALMEYDA
180
EXP. N 942-95
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA - SEGUNDA SALA CIVIL
VISTOS
Interviniendo como Vocal ponente el seor Wilson Canelo Ramrez; odos los informes
orales; en cuanto a las apelaciones sin efecto suspensivo y en calidad de diferidas:
ATENDIENDO
A que segn el numeral tres del escrito de la demanda de fojas cuarentids, el demandante
al revisar los documentos relativos a la Junta General Ordinaria y Extraordinaria de ac-
cionistas de Muoz Sociedad Annima convocada para el da veintinueve de marzo de
mil novecientos noventicuatro comprob que el noventa por ciento de sus activos estaban
integrados por acciones de sus subsidiarias Constructores- Sociedad Annima y Se-
tentisiete Sociedad Annima por lo que solicit al funcionario respectivo seor Rolando
Jara, Jefe de la Seccin Valores le proporcion copia del balance de dichas compaas, a
que solicitar por va de exhibicin lo que es materia de la demanda, muestra un contra-
sentido, por lo que debe confrmarse la resolucin nmero ocho emitida en la Audiencia
de Saneamiento Procesal y de Conciliacin de fecha seis de julio de mil novecientos
noventicuatro de fojas ciento cuarentitrs a ciento cincuentids, apelado sin efecto sus-
pensivo y en calidad de diferida por resolucin nmero nueve; a que por los fundamentos
expuestos, debe confrmarse la resolucin nmero once de fojas ciento cuarentisiete, de
fecha seis de julio de mil novecientos noventicuatro, relativa a la declaracin testifcal del
Representante de Eugenio Gris y Asociados, cuya apelacin se ha concedido por re-
solucin nmero doce de fojas ciento cuarentiocho sin efecto suspensivo y en calidad de
diferidos, a que por los fundamentos expuestos, debe confrmarse la resolucin nmero
treintinueve de fojas de cuatrocientos ocho relativa a la recusacin del A-quo: CONFIR-
MARON las resoluciones apeladas nmeros ocho y once de fojas ciento cuarenticinco
a ciento cuarentiocho emitidas con fecha seis de Julio de mil novecientos noventicuatro,
que declaran improcedentes las pruebas exhibicionales e infundada la declaracin testi-
fcal solicitada; asimismo CONFIRMARON la resolucin nmero treintinueve de fojas
cuatrocientos ocho su fecha venticuatro de febrero de mil novecientos noventicinco que
rechaza la recusacin promovida contra la A-quo; en cuanto al fondo de la controversia.
CONSIDERANDO
Que el artculo ciento treintids de la Ley General de Sociedades tutela los derechos
de los accionistas, quienes pueden solicitar, antes de las Juntas Generales Ordinarias o
extraordinarias, los informes y explicaciones que juzguen necesarias y el Directorio est
obligado a proporcionrselos, salvo en los casos en que juzgue que la publicacin de los
datos solicitados perjudiquen los intereses sociales; que nuestro tratadista doctor Ulises
Montoya Maniredi en su Libro Derecho Comercial, Parte general: Empresas - Comer-
ciantes - Sociedad, Tomo I - mil novecientos ochentisis, pgina doscientos nueve, men-
ciona que son derechos fundamentales del accionista, el de participar en las utilidades,
en la cuota de liquidacin y esencialmente el derecho al voto, al control de la gestin
social, de informacin y de suscripcin preferente de acciones, derechos que en ningn
caso pueden ser desconocidos por los Estatutos ni por acuerdos de la Junta General y
obviamente, menos por los rganos Colegiados de la empresa ni por sus ejecutivos; Que,
la doctrina sustentada por connotados tratadistas de la especialidad, consideran que la
informacin es la base para formar la voluntad social y soberana de los accionistas que
se expresa al emitir sus votos; que de autos consta que el demandante desde el once de
marzo de mil novecientos noventicuatro en que se public la convocatoria a Junta General
181
Ordinaria y Extraordinaria acudi a la Ofcina de la demandada para informarse de la do-
cumentacin relativa al objeto de la Junta; que, siendo el objeto de la misma el examen y
aprobacin de la Memoria del Presidente del Directorio, del Balance General al treintiuno
de diciembre de mil novecientos noventitrs, de los Estados de Ganancias y Prdidas, del
cambio en el patrimonio Neto y del fujo de efectivo, de la certifcacin de Auditora, la
aplicacin de utilidades y la designacin de Auditores externos y siendo el actor titular de
diecisis mil ochocientos ochentiseis acciones, tiene legtimo derecho e inters de concu-
rrir a la Junta debidamente informado de los referidos extremos de la convocatoria a fn
de orientar su voto por la aprobacin o desaprobacin; que al estar constituido el noventa
punto cero cinco porciento de los activos de la demandada por acciones no inscritas en
Bolsa de sus fliales Constructores Sociedad Annima y Setentisiete Sociedad An-
nima, la nica forma de saber su solvencia econmica es conociendo sus balances, sus
estados de ganancias y prdidas y dems documentacin sustentatoria; que, la demanda,
durante el proceso no ha negado tener dichos documentos, y no podra negarlo si para
invertir en ellas hasta alcanzar el noventa punto cincuentisis por ciento de su patrimonio
en valores de la referidas empresas ha debido tener y conocer los estados fnancieros de
las mismas, tanto ms si dichas empresas no son ajenas a la demandada, dado que es
duea de Constructores Sociedad Annima y Setentisiete Sociedad Annima en el
noventinueve por ciento y setentisiete por ciento respectivamente de su accionariado, que
la nota cinco del dictamen de Auditora de los Estados Financieros de la demandada de
fojas veintiocho a cuarenta no consta ni puede constar los estados fnancieros de las refe-
ridas empresas subsidiarias, por lo que no es conforme la afrmacin que dicha emplazada
hace en el punto segundo del rubro III de su escrito de fojas ciento veintinueve repetida
a fojas ciento treintiuno en el sentido de que en el informe preparado por los auditores
Eugenio Gris y Asociados ya estaba considerada y evaluada la situacin fnanciera de
Constructores Sociedad Annima y Setentisiete Sociedad Annima, que, est acre-
ditado por el demandante antes de la Junta, solicit, gestion y exigi a la demandada la
documentacin que muestre la situacin patrimonial de sus fliales Constructores Socie-
dad Annima y Setentisiete Sociedad Annima, como son su Memoria, sus balances,
sus Estados fnancieros y la certifcacin de sus auditores y ante la demora acudi con el
doctor Ricardo Bravo de Rueda, Auditor particular y por ltimo concurri con Notario
Pblico, tal como se acredita de fojas doscientos cuarentinueve y fojas veinticinco res-
pectivamente, as como con la declaracin testifcal de don Rolando Jara, Jefe de Valores
de la demandada, corriente a fojas doscientos veinticuatro; que, de la Carta notarial de
fojas cuatrocientos cincuentiocho de fecha doce de abril de mil novecientos noventicinco,
con la cual Eugenio Gris y Asociados, contesta la carta notarial de tres accionistas de
Muoz Sociedad Annima corriente a fojas cuatrocientas cincuentiseis, se concluye
que no tuvieron a la vista los documentos de las referidas fliales, por tanto nada sabe el
demandante respecto de sus estados fnancieros, cuyos datos permanecen, si no ocultos,
sin la posibilidad de acceder a ellos; que, entonces, hay que concluir que la Auditora
practicada por Eugenio Gris y Asociados de fojas veintiocho a cuarenta, conforme lo
explica en su carta de fojas cuatrocientos cincuentiocho resulta defciente, dado que no
da razn de haber examinado las contingencias de las inversiones de Muoz Sociedad
Annima y en sus fliales Constructores Sociedad Annima y Setentisiete Sociedad
Annima cuyo accionariado, como se dijo constituye el noventa por ciento del activo
de la demandada; que apareciendo de autos que Muoz Sociedad Annima no es una
empresa ajena a Constructores Sociedad Annima y Setentisiete Sociedad Annima,
sino que es propietaria del noventinueve y setentisiete por ciento de su accionariado, res-
pectivamente, tiene que entenderse que su Directorio y Gerencia conocen perfectamente
el estado real de ellas, por lo que no deviene idneo, justo ni legal que se le niegue a uno
de sus accionistas, aunque fuera minoritario, la posibilidad de conocer el estado real de
las mismas, en aplicacin del artculo ciento treintids de la Ley General de Socieda-
des: REVOCARON la sentencia apelada de fojas cuatrocientos veintids a cuatrocientos
182
veinticinco, corregida a fojas cuatrocientos treintinueve, su fecha tres de abril de mil no-
vecientos noventicinco, que declara infundada la demanda de fojas cuarentids a cuaren-
tinueve, con costas y costos; REFORMNDOLA: LA DECLARARON FUNDADA;
en consecuencia NULA la Junta General Ordinaria y Extraordinaria de veintinueve de
Marzo de mil novecientoscuatro, NULA el Acta que la contiene, DISPUSIERON: que
Muoz Sociedad Annima convoque a nueva Junta General Ordinaria y Extraordinaria,
proporcionando al demandante la documentacin relativa a los activos de sus subsidia-
rias Constructores Sociedad Annima y Setentisiete Sociedad Annima; sin costas ni
costos en los seguidos por don Manuel Olaechea Dubois con Muoz Sociedad Annima,
sobre Impugnacin de Acuerdos.
SS.
CANELO RAMREZ
BRAITI GONZALES
CASTILLO VSQUEZ
EXP. N 931-94
Sentencia de primera instancia
VISTOS
Resulta de autos a fojas cuarentids MANUEL PABLO OLAECHEA DUBOIS interpone
demanda en proceso abreviado contra MUOZ SOCIEDAD ANNIMA, a fn de que se
declare nula la Junta General Ordinaria y Extraordinaria de dicha sociedad del veintinue-
ve de marzo de mil novecientos noventicuatro y se proceda a nueva convocatoria; sustenta
su pedido en que la convocatoria de la junta impugnada no respet lo dispuesto por los
artculos 127 y 132 de la Ley General de Sociedades, pues el aviso fue publicado el once
de marzo del citado ao y, de acuerdo a las normas legales mencionadas, la publicacin
del aviso deba ser con una anticipacin no menor de diez y la sociedad deba poner a
disposicin de los accionistas los documentos, mociones y proyectos relacionados con
el objeto de la convocatoria; que concurri el diecisis del mismo mes acompaado del
auditor Ricardo Bravo de Rueda, a las ofcinas de la demandada, con el fn de revisar el
balance general y los estados fnancieros los que le fueron entregado por don Rolando
Jara; revisados los cuales, pudo apreciar que el activo de la demandada estaba conforma-
do en un noventa por ciento por acciones, de Constructores Sociedad Annima y 77
Sociedad Annima, por lo que solicit se le entregara los balances de dichas compaas
y la correspondiente certifcacin de auditores; que pese a sus reiteradas gestiones, tales
balances no le fueron entregados verifcndose la junta el da fjado, tratndose de la apro-
bacin de la memoria, balance y estados fnancieros; iniciado el debate el demandante
manifest que se le haba negado la documentacin de las dos mencionadas empresas y
que sin conocer esos documentos era imposible conocer el valor del activo de la deman-
dada y el resultado de la gestin, es decir, sus utilidades y la proporcin que guardaban
con el capital, as como el valor del patrimonio de la emplazada; el presidente de la junta
le manifest que tales documentos no se le poda entregar y que para su obtencin deba
recurrir directamente a las empresas, manifestacin que fue sustituida en el acta por otra;
segn la cual los accionistas haban recibido todos los informes relacionado con el objeto
de las junta; por tal razn se vio en la obligacin de no aprobar el balance y solicitar la
copia del acta para impugnar el acuerdo respectivo mediante el ejercicio de la presente
accin; ampara su demanda en los artculos 132, 143, 144, 145 y 146 de la Ley General de
sociedades; corrida traslado de la demanda a fojas ciento diecisis, la demandada Muoz
183
Sociedad Annima absuelve el trmite negndole y contradicindola, solicitando que sea
desestimada; manifesta que el actor impugna toda la junta general, esto es la ordinaria y
la extraordinaria, pese a que acuerdo a lo expuesto vot en contra solo de algunos de los
puntos que se trataron en la de primera; que examinando el fondo del asunto expresa que
han proporcionado a los accionistas los documentos relacionados con el objeto de la junta
y que la exigencia para entregar al demandante los balances de las frmasConstructores
Sociedad Annima y 77 Sociedad Annima, es totalmente inaceptable, pues tales do-
cumentos no obraban en poder de la demandada porque dado su carcter contable relativa
a otras empresas no le pertenecan an cuando tuviere inversiones en ellas, las mismas
que los auditores haban ya valorizado en consecuencia de la evaluacin de la situacin
fnanciera de ambas empresas; citadas las partes a la audiencia saneamiento, conciliacin
y fjacin de puntos controvertidos, la misma se verifc por acta de fojas ciento cuartitrs
realizandoce la de pruebas por actas de fojas doscientos nueve, doscientos veinticuatro,
doscientos sesentinueve y audiencia complementaria de fojas trecientos treintaitrs; ha-
biendo quedado la causa expedita para sentencia ha llegado el momento de expedirla; y;
CONSIDERANDO
Primero.- que don Manuel Pablo Olaechea Du Bois en su condicin de accionista titular
de diesisis mil ochocientos ochentisis acciones de la frma Muoz Sociedad Annima
impugna la junta general de accionistas de dicha empresa, celebrada el veintinueve de
marzo de mil novecientos noventicuatro, segn acta que en copia legalizada corre de foja
ocho a veinticuatro;
Segundo.- que del aviso de convocatoria, dicha junta que en fotocopia obra a fojas cua-
rentiuno aparece que la misma tuvo por objeto aprobar en junta general ordinaria la Me-
moria, el Balance General al treintiuno de diciembre de novecientos noventitrs y los
Estados de Ganancias y Prdidas, de Cambios en el Patrimonio Neto y de Flujos de
Efectivos correspondientes al ejercicio terminado en la misma fecha, as como para tratar
en junta general extraordinaria la reexpresin del capital segn Decreto Legislativo 627 y
modifcacin del artculo 2.01 de los Estatutos;
Tercero.- que de los trminos de la demanda aparece que el demandante impugna nica-
mente la junta general ordinaria alegando haberse celebrado con infraccin de lo dispues-
to por los artculos 127 y 132 de la Ley General de Sociedades, sosteniendo que antes de
su celebracin no se puso a disposicin de los accionistas los documentos que sustentarn
la situacin econmica de las frmas Constructores Sociedad Annima y 77 Sociedad
Annima, de la que la demandada es accionista, correspondindole el noventinueve por
ciento del accionariado de la primera y el setentisiete por ciento del accionariado de la
segunda;
Cuarto.- que del examen del aviso y acta antes mencionados, no consta que se hubiera
infringido las disposiciones legales invocadas, sino ms bien que las mismas fueron ple-
namente observadas como lo demuestra que aquel haya sido publicado con ms de diez
das de anticipacin y que la junta general se realizara en la primera convocatoria con la
asistencia de los titulares, o sus respectivos apoderados, que representaban el setentids
por ciento de las acciones;
Quinto.- que en relacin con la alegada inobservancia del artculo132 de la Ley General
de Sociedades, cabe resaltar que su cumplimiento ha quedado probado con los propios trmi-
nos de la demanda de los que fuye que el accionante revis la documentacin relativa a
la junta en las ofcinas de la sociedad, siendo que su pretensin para que le entregara tam-
bin los balances y estados fnancieros de las frmas Constructores Sociedad Annima
y 77 Sociedad Annima no merece amparo alguno, porque la misma no se encuentra
sustentada en norma legal que imponga al Directorio tal obligacin y, la que se contempla
en el artculo mencionado est referida a la presentacin de los documentos relacionados
184
con el objeto de la junta, esto es, los que pertenecen a la demandada y no a las de las otras
sociedades cuya situacin fnanciera no era objeto de la convocatoria efectuada con el
aviso de fojas cuarentiuno;
Sexto.- que, adems, el alegato que la exhibicin de los balances y dems documentos
contables de las dos mencionadas empresas resultaba exigible para establecer el estado
fnanciero real de la demandada tampoco merece aceptacin, ya que de acuerdo a lo que
aparece del acta impugnada el balance de Muoz Sociedad Annima presentado para su
aprobacin estaba auditado por Eugenio Gris y Asociados cuya designacin no consta
que el accionista demandante hubiere cuestionado, lo que permite concluir que los valo-
res de las inversiones en Constructores Sociedad Annima y 77 Sociedad Annima
consignados en el balance auditado estn refrendados por el examen de documentos y
procedimientos de verifcacin practicados segn norma de auditora uniformes y, por
tanto refejan la situacin econmica de Muoz Sociedad Annima;
Stimo.- que en virtud de lo expuesto y en virtud de lo establecido por el artculo 200 del
Cdigo Procesal Civil debe desestimarse la demanda por infundada; por estos fundamentos.
FALLO
Declarando INFUNDADA la demanda de fojas cuarentids; costas y costos.
S. HASENABANK
185

J17
El Peruano
Lima, 2 de enero de 2001
SE HA SEALADO EN LA RESOLUCIN RECURRIDA QUE EL MOTIVO DETERMINANTE
DEL MATRIMONIO FUE EL ACCIONAR DOLOSO DE LA DEMANDADA AL HACERLE
CREER AL DEMANDANTE QUE ESTE ERA QUIEN LA HABA EMBARAZADO, INCU-
RRINDOSE EN ERROR PUES EL CNYUGE HA SIDO DETERMINADO AL MATRIMONIO
MEDIANTE UN ENGAO SIN EL CUAL NO SE HUBIERA CASADO, POR LO CUAL PRO-
CEDE LA IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA
Vista la causa nmero mil trescientos cuarentisiete de dos mil, en Audiencia Pblica de la
fecha; y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Iris Fresia Ulleno Samanamud
contra la Sentencia de Vista de fojas doscientos cuarentinueve, su fecha tres de mayo de
dos mil, que revocando la apelada de fojas doscientos cuatro, su fecha catorce de enero
de dos mil, en cuanto declara nula el acta de nacimiento del nio Hugo Emilio Trujillo
Ulleno, reformndola declara nula el acta de nacimiento nicamente en cuanto consigna
como padre al demandante, quedando subsistente lo dems que contiene, la confrma
en cuanto declara nula el acta de matrimonio de Elmer Hugo Trujillo Hidalgo con Iris
Fresia Ulleno Samanamud y en cuanto declara que el demandante no es padre biolgico
del menor Hugo Emilio Trujillo Ulleno, la revoca en el extremo que declara infundada
la pretensin de indemnizacin y en cuanto condena a la demandada al pago de costas
y costos del proceso; y refrmandola exoneraron a la demandada del pago de costas y
costos del proceso y declararon fundada la pretensin de indemnizacin, e integrndola
ordenaron que la demandada devuelva las sumas cobradas por concepto de alimentos.
La Corte mediante Ejecutoria Suprema de fecha doce de julio de dos mil, ha declarado
procedente por las causales de: a) la inaplicacin del artculo trescientos sesenticuatro del
Cdigo Civil que establece un plazo de caducidad para la impugnacin de la paternidad;
b) la aplicacin indebida del inciso quinto del artculo doscientos setentisiete del Cdigo
Civil por considerar que no se le atribuye una conducta deshonrosa excedindose la Corte
en la facultad que le confere el artculo stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, en lo que se refere a la denuncia por inaplicacin debe sealarse en primer
lugar que conforme a los artculos dos mil tres y dos mil seis del Cdigo Civil la caducidad
186
extingue tanto el derecho como la accin correspondiente y puede ser declarada de ofcio
por el Juzgador.
Segundo.- Que, el plazo contenido en el artculo trescientos sesenticuatro del Cdigo
Civil es uno de caducidad y debe computarse en el presente caso desde la fecha del parto
por haber estado presente el actor; y tiene su razn de ser en la defensa de la tranquilidad
de los hogares y de la estabilidad social.
Tercero.- Que, en consecuencia, a la fecha de interposicin de la demanda haba cadu-
cado el derecho del demandante para interponer la presente demanda de impugnacin de
paternidad, lo que no ha sido observado por las instancias de mrito pese a que la caduci-
dad debe declararse de ofcio.
Cuarto.- Que, en cuanto a la segunda denuncia debe sealarse que el inciso quinto del
artculo doscientos setentisiete del Cdigo Civil ha sido expresamente invocado en la
demanda incoada, siendo que dicha norma regula los supuestos en que un matrimonio
puede ser anulado por error.
Quinto.- Que, Cornejo Chvez comentando la citada norma, seala que en la enumera-
cin de supuestos contenida en ella subsiste cierta generalidad que debe ser completada
por el prudente arbitrio del Juzgador (Cornejo Chvez, Hctor. Derecho Familiar Perua-
no, Sociedad Conyugal, Tomo uno, Studium, ao mil novecientos ochentids, pgina
ciento cuarenticuatro).
Sexto.- Que, dentro de los supuestos de error que recoge la Doctrina, Enneccerus,
citado por Cornejo Chvez, reconoce como un supuesto de error cuando un cnyuge
ha sido determinado al matrimonio por el otro mediante un engao sin el cual no se
hubiera casado.
Stimo.- Que, habindose determinado en la resolucin recurrida que el motivo determi-
nante del matrimonio fue el accionar doloso de la demandada al hacerle creer al deman-
dante que este era quien la haba embarazado, debe concluirse que la norma denunciada
como indebidamente aplicada, era pertinente y por lo tanto ha sido aplicada correctamen-
te al caso sublitis.
SENTENCIA
Estando a las conclusiones precedentes, de conformidad con el dictamen del seor Fis-
cal y atendiendo a lo dispuesto en el inciso uno del artculo trescientos noventisis del
Cdigo Procesal Civil; DECLARARON FUNDADO en parte el recurso de casacin
interpuesto por doa Iris Fresia Ulleno Samanamud, en consecuencia CASAR la sen-
tencia de vista de fojas doscientos cuarentinueve, su fecha tres de mayo de dos mil; y ac-
tuando como sede de instancia REVOCARON la Sentencia apelada de fojas doscientos
cuatro, su fecha catorce de enero de dos mil, en el extremo en que declararon fundada
en parte la demanda de fojas diez declara nulo el acto jurdico contenido en el acta de
nacimiento nmero setecientos cuarentinueve mil ochocientos setentids extendida por
la Municipalidad Provincial de Huaura, correspondiente al menor Hugo Emilio Ulleno;
REFORMNDOLA declararon IMPROCEDENTE dicho extremo de la demanda; la
CONFIRMARON en lo dems que contiene; en los seguidos por don Elmer Hugo Tru-
jillo Hidalgo con doa Iris Fresia Ulleno Samanamud, sobre impugnacin de paternidad
y otros; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Ofcial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS.
PANTOJA
IBERICO
OVIEDO A.
CELIS
ALVA
187
CAS. N 2581-2002-UCAYALI
El Peruano,
30 de abril de 2003
LAS CAUSALES DE INVALIDEZ SOLAMENTE PUEDEN VENIR ESTABLECIDAS POR LA
LEY, COSA DISTINTA ES QUE EN MATERIA DE NULIDAD LAS CAUSALES PUEDEN
CONSIDERARSE TCITA O IMPLCITAMENTE CONTENIDAS EN LAS NORMAS JURDI-
CAS O SOBRE LA BASE DEL SISTEMA JURDICO EN GENERAL, BIEN SE TRATE DEL
ORDEN PBLICO O DE LAS BUENAS COSTUMBRES.
Lima, veintiuno de enero del dos mil tres.
VISTOS
Con el acompaado; verifcado el cumplimiento de los requisitos de forma del recurso
interpuesto, previstos en el artculo 387 del Cdigo Procesal Civil para su admisibilidad; y,
ATENDIENDO
Primero.- La entidad recurrente no ha consentido la sentencia de primera instancia que le
fuera desfavorable, por lo que satisface el requisito de procedencia sealado en el inciso
1 del artculo 388 del Cdigo citado.
Segundo.- La impugnante invocando la causal prevista en el inciso 2 del artculo 386 del
ordenamiento procesal civil, denuncia casatoriamente la inaplicacin del artculo 140 del
Cdigo Civil; sostiene que la sentencia de vista, haciendo alusin a un medio probatorio
extemporneo no admitido ni valorado, confrma la apelada, cuando ello nada tiene que
ver con el objeto del proceso, dejando de aplicar la norma material invocada relativa a
los requisitos de validez del acto jurdico en que se ampara la demanda, pues el ttulo
de propiedad otorgado por el Ministerio de Agricultura a favor del demandado Freddy
Benavente es nulo por adolecer de los requisitos formales del acto jurdico al haber sido
expedido por el citado Ministerio cuando ya no tena competencia, por cuanto la Muni-
cipalidad Provincial de Coronel Portillo dio a conocer a la Direccin Regional Agraria
su Plan Director de la ciudad, considerndose como zona urbana hasta el kilmetro diez
de la carretera Federico Basadre; que adems dicho ttulo se ha otorgado sin cumplir los
requisitos de ley y las pruebas de la posesin por el demandado. Analizando esta causal,
la demanda no invoca en cual de las causales de nulidad prevista en el artculo 219 del
Cdigo Civil se ampara; el argumento alegado para declarar la invalidez del ttulo de
fojas trece carece de sustento de hecho y de derecho, y la sentencia de primera instancia
se sustenta en el artculo 140 del Cdigo Civil, que es una norma genrica y la resolu-
cin de vista al confrmar la recurrida reproduce los fundamentos de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, por tanto la recurrida
se encuentra expedida de acuerdo a ley; siendo as, el recurso por esta causal debe ser
desestimado.
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Tercero.- A mayor abundamiento, todos los autores y cdigos civiles de los diferentes
sistemas jurdicos son unnimes en que las causales de nulidad y de anulabilidad son
siempre legales, se fundamente siempre en el principio de legalidad, esto signifca que
las causales de invalidez no pueden ser pactadas o consecuencia de la voluntad de las
partes, o lo que es lo mismo no se sustentan en el principio de la autonoma privada, sino
exclusivamente en el principio de legalidad. La invalidez sea la nulidad o anulabilidad,
es una sancin que impone el ordenamiento jurdico a los negocios jurdicos que no se
ajustan a determinados aspectos estructurales de orden legal. Las causales de invalidez
solamente pueden venir establecidos por la ley, cosa distinta es que en materia de nulidad
las causales pueden considerarse tcita o implcitamente consideradas en las normas jur-
dicas o sobre la base del sistema jurdico en general, bien se trate del orden pblico o de
las buenas costumbres. Ni la doctrina ni la jurisprudencia, ni el juez pueden crear causales
de invalidez, el juez solamente est facultado a declarar una nulidad de ofcio cuando la
misma es manifesta.
Por las razones anotadas no habindose cumplido con el requisito de fondo previsto en
el acpite 2.2 del inciso 2 del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil y en aplicacin
del artculo 392 del mismo texto legal: DECLARARON IMPROCEDENTE el recurso
de casacin de fojas trescientos sesenticinco, interpuesto por el Asentamiento Humano
Juan Zaplana Belliza (representado por su presidente don Santiago Tavera Gonzales);
en los seguidos con la Direccin Regional Sectorial de Agricultura de Ucayali y otros,
sobre nulidad de acto jurdico; CONDENARON a la entidad recurrente a la multa de tres
Unidades de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos originados en
la tramitacin del recurso; DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario
Ofcial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS.
ALFARO LVAREZ
SILVA VALLEJO
CARRIN LUGO
HUAMAN LLAMAS
CAROAJULCA BUSTAMANTE
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CAS. N 2792-2000-LAMBAYEQUE
Lima, 30 de enero del 2000
ESTAMOS FRENTE A LA NULIDAD DE UN ACTO JURDICO POR CAUSA ESTRUCTURAL
PUES HA QUEDADO ACREDITADO QUE EL ACCIONANTE NO EMITI MANIFESTACIN
DE VOLUNTAD EN LA FORMACIN DE DICHO ACTO JURDICO, POR LO QUE NO
GENERA DERECHO, HABIENDO NACIDO MUERTO EL ACTO NEGOCIAL, MS AN SI
CONTRAVIENE EL ORDENAMIENTO JURDICO, TAL COMO HA QUEDADO ACREDITADO
EN EL PROCESO PENAL QUE SE TIENE A LA VISTA.
Lima, veintisis de enero del dos mil.
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del recurso de casacin interpuesto por el Banco Registral del Norte contra la
resolucin expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lam-
bayeque, que confrma la sentencia apelada en cuanto declara infundada la demanda so-
bre nulidad de escritura pblica de constitucin de hipoteca as como de sus respectivos
asientos registrales. REVOCARON la misma sentencia en el extremo que declara infun-
dada la demanda sobre nulidad del pagar; reformndola declararon FUNDADO dicho
extremo.
Que, la Corte Suprema mediante resolucin de fecha treinta y uno de octubre del dos mil,
ha estimado procedente el recurso de casacin por las causales de: I) contravencin de
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso y la infraccin de las formas
esenciales para la efcacia y validez de actos procesales, pues la Sala se ha limitado a
establecer que la frma consignada en el poder cuestionado es nula, sin hacer referencia
a la observacin presentada por su parte respecto al dictamen pericial en la audiencia de
saneamiento y conciliacin, por lo que se debi aplicar correctamente el artculo ciento
veintids inciso tercero del Cdigo Procesal Civil, y que se ha demostrado la convivencia
entre el actor con la codemandada Elena Yanfong Chang, esposa del nombrado; y, II)
inaplicacin de una norma de derecho material, alegando al respecto que basados en el
principio de la buena fe registral, tanto la hipoteca como el pagar mantienen su validez;
debindose declarar improcedente la demanda en virtud de los principios de legitimacin
y buena fe registral ya indicados, por lo que deben aplicarse los artculos dos mil trece y
catorce del Cdigo Civil.
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CONSIDERANDO
(...)
Segundo.- Que, la sentencia subexamen se halla adecuadamente motivada cumpliendo
con el mandato constitucional contenido en el inciso quinto del artculo ciento treinta
y nueve de la Constitucin Poltica del Estado, pues se sustenta en los fundamentos de
hecho y de derecho aplicables al caso submateria, no mereciendo amparo este extremo,
por carecer de sustento fctico.
Tercero.- Que, de autos se aprecia que en mrito a un poder especial registrado, supues-
tamente otorgado por el accionante a favor de su esposa Elena Yanfong Chang Camizn,
sta a ttulo personal y en representacin de su esposo (el accionante) ha celebrado un
contrato de mutuo con garanta hipotecaria, frmndose para tal efecto un pagar hasta
por doscientos cuarentisis mil trescientos nuevos soles.
Cuarto.- Que, se ha determinado cientfcamente que la frma atribuida al actor ha sido
falsifcada, pues no procede de su puo grfco, que incluso en el expediente penal se ha
dictado sentencia condenatoria contra la citada codemandada por el delito contra la fe
pblica a dos aos de pena privativa de la libertad.
Quinto.- Que, el acto jurdico est determinado por la manifestacin de voluntad desti-
nada a producir un efecto jurdico; que, excepcionalmente dicho acto jurdico puede ado-
lecer de defecto que lo hace inefcaz; la doctrina recogida por nuestro ordenamiento civil
las ha clasifcado en: estructurales o aquellas afectadas por causa originaria o intrnseca
al momento de la celebracin o formacin del acto, cuyos elementos constitutivos estn
previstos en el artculo doscientos diecinueve del Cdigo Civil; inefcacia sustentada en
el principio de legalidad, por lo que opera la nulidad ipso iure o absoluta, no pudiendo
confrmarse por acto posterior; e inefcacia funcional por sobrevenir un defecto ajeno a la
estructura y se presenta luego de celebrado el acto jurdico, que da lugar a la anulabilidad
del acto, salvo que la parte afectada con l puede perfeccionarlos mediante la confrma-
cin del acto, cuyos elementos los encontramos en el artculo doscientos veintiuno del
Cdigo precitado.
Sexto.- Que, en el caso submateria estamos frente a la nulidad de un acto jurdico por cau-
sa estructural, pues ha quedado acreditado que el accionante no emiti manifestacin de
voluntad en la formacin de dicho acto jurdico, por lo que no genera derecho, habiendo
nacido muerto el acto negocial, ms an si contraviene el ordenamiento jurdico, tal como
ha quedado demostrado en el proceso penal que se tiene a la vista.
Stimo.- Que, se debe precisar que el contenido del registro no genera derechos constitu-
tivos sino declarativos, que puede ser declarada la nulidad por derivar de un acto jurdico
inefcaz, de lo que se desprende que las normas denunciadas no son aplicables al caso
submateria, pues proviene de actos jurdicos afectados de nulidad absoluta.
Octavo.- Que, por estas consideraciones a tenor de lo dispuesto en el artculo trescientos
noventa y siete del Cdigo Procesal Civil.
Por lo que declararon; INFUNDADO el recurso de casacin.
SS.
IBERICO, M.
ECHEVARRA A.
SEMINARIO V.
CELIS Z.
TORRESO T.
191

CAS. N 227-2002-AREQUIPA
Lima, 19 de junio de 2003
A LA FECHA DE CELEBRACIN DE LOS ACTOS JURDICOS MATERIA DE NULIDAD, EL
INMUEBLE OBJETO DEL ACTO JURDICO NO ERA PROPIEDAD DE LOS CODEMANDA-
DOS Y POR ENDE DICHO OBJETO ERA JURDICAMENTE IMPOSIBLE, INCURRIENDO
EN CAUSAL DE NULIDAD PREVISTA EN EL INCISO 3 DEL ART. 219 DEL CDIGO
CIVIL; NO PUDIENDO DISCUTIRSE RESPECTO AL PRINCIPIO DE BUENA FE REGIS-
TRAL QUE SE INVOCA.
Lima, diecinueve de junio del dos mil tres.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE LA REPUBLICA
Vista la causa en audiencia pblica el da de la fecha, y producida la votacin con arreglo
a ley, con tos acompaados, emite la siguiente sentencia:
1. MATERIA DEL RECURSO
Es materia del presente recurso de casacin, la sentencia de vista de fojas cuatrocientos
treintiuno su fecha seis de noviembre del dos mil uno integrada a fojas cuatrocientos cua-
renticuatro expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Arequipa que re-
vocando la apelada de fecha catorce de noviembre del dos mil obrante a fojas doscientos
setentisis a doscientos ochentiuno y reformndola declara fundada la demanda y nulos
los actos jurdicos y documentos que los contienen, referentes a las escrituras pblicas de
constitucin de hipoteca de fecha cuatro de julio de mil novecientos noventisis, cons-
titucin de fanza solidaria respaldada con hipoteca y ampliacin de hipoteca de fecha
dieciocho de marzo de mil novecientos noventisiete y rectifcacin de fecha dos de abril
de mil novecientos noventisiete y nulos los asientos regstrales que dieron origen tales
escrituras.
2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO
Mediante resolucin de fecha cuatro de junio del dos mil dos se ha declarado procedente
el recurso de casacin interpuesto por el Banco de Crdito del Per por la causal de inter-
pretacin errnea del art. 2014 del Cdigo Civil y la inaplicacin de los arts. 2013, 2016
y 2022 del citado Cdigo Sustantivo.
3. CONSIDERANDO
Primero.- El recurrente expresa que se ha interpretado errneamente el art. 2014 del C-
digo Civil, toda vez que la interpretacin de este precepto debe entenderse en el sentido
que el Banco recurrente en su condicin de tercero mantiene su garanta hipotecaria, aun
cuando se haya resuelto el derecho de propiedad de los otorgantes por virtud de causas
que no constaban en los Registros Pblicos y que siendo as habra actuado de buena fe al
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no haberse acreditado que conoca la inexactitud registral, por causas de actos no regis-
trados.
Segundo.- El art. 2014 del Cdigo Civil consagra el principio de buena fe registral, en
el que para su aplicacin deben concurrir copulativamente los siguientes requisitos: a)
que el adquiriente obtenga el derecho a ttulo oneroso; b) que acte de buena fe tanto al
momento de la celebracin del acto jurdico del que nace su derecho, como al momento
de la inscripcin del mismo, buena fe que se presumir mientras no se acredite que tena
conocimiento de la inexactitud del registro, presuncin auras famtum; c) que el otorgante
aparezca registralmente con capacidad para otorgar el derecho -entendindose que no se
refere a una sola clase de Registro, sino al conjunto de estos que integran los Registros
Pblicos- d) que de los asientos regstrales ni de los ttulos inscritos, se observen causas
que anulen, rescindan o resuelvan el derecho del otorgante.
Tercero.- El principio de buena fe registral, se fundamenta en la necesidad de buscar
la seguridad del trfco patrimonial y esa bsqueda puede importar un sacrifcio de la
seguridad del derecho, es por ello que el legislador ha difcultado el acceso al principio.
de la buena fe registral, el que para ser alegado debe cumplir con los requisitos sealados
en el considerando precedente, en consecuencia la norma que contiene el mencionado
principio debe ser interpretada en forma restrictiva.
Cuarto.- Siendo as, uno de los requisitos que tiene que cumplir quien alega este prin-
cipio para que su derecho sea oponible, es que acte de buena fe tanto al momento de la
celebracin del negocio jurdico como al momento de la inscripcin del mismo.
Quinto.- En el presente caso, con fecha diecisis de junio de mil novecientos noventiuno
los co-demandados Ricardo Manuel Cceres Muoz y Betzabeth Deiflia Gamero Tejada
-padres de los accionantes- celebraron contrato de separacin de patrimonios y anticipo
de legitima del inmueble ubicado en avenida San Martn nmero trescientos quince del
distrito de Mirafores - Arequipa a favor de sus menores hijos, contrato que corre a fojas
cinco. El primero de los actos jurdicos se encontraba inscrito desde el trece de febrero de
mil novecientos noventids en la fcha registral nmero un milln doscientos treintinueve
mil ciento ochentisiete del Registro Personal de la Ofcina Regional de los Registros P-
blicos de Arequipa que corre a fojas trescientos veintisiete, es decir cuatro aos antes de
la celebracin de los actos jurdicos materia de nulidad y si bien en ese asiento registral
no constaba el anticipo de legitima, esto se debe a que en nuestro sistema registral lo que
aparece del asiento no es sino un resumen del titulo.
Sexto.- Segn la Exposicin de Motivos Ofcial del Cdigo Civil, redactada por la Comi-
sin Revisora (Texto elaborado por Jack Biggio Chrem y Vctor Ral Ramrez), Editorial
Cultural Cuzco, marzo de mil novecientos noventiocho pgina doscientos nueve se tiene
que ....el principio de fe publica registra! se extiende al ttulo representado por el asiento
y no slo al asiento mismo; esto se debe, como ya se ha dicho, a que el asiento no es sino
un resumen del ttulo, no pudiendo ampararse slo en el contenido del asiento cuando
nuestro sistema d al pblico y en particular al tercero acceso a los libros, ttulos archiva-
dos, ndices, y dems documentos, quedando entendido que el trmino inscripcin debe
abarcar el concepto ms general, esto es no slo al trmino restringido de asiento.
Stimo.- En consecuencia, la buena f registral en que pretende ampararse el Banco de-
mandado queda desvirtuada pues cuando se celebr el contrato de constitucin de hi-
poteca el cuatro de julio de mil novecientos noventisis y posteriormente el de fanza
solidaria ya corra inscrito la separacin de patrimonios. Que para alegar este principio el
impugnante estaba obligado no slo a verifcar el tracto sucesivo, esto es verifcar el
registro de propiedad inmueble, sino tambin el registro personal y de mandatos de
quienes constituan garanta hipotecaria sobre el inmueble para cerciorarse si estas
personas tenan o no capacidad legal para realizar el acto. Si esto hubiese sido as
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habra verifcado que el inmueble no perteneca a los codemandados. Por tanto la buena fe
registral no le es aplicable. En consecuencia el Colegiado ha aplicado en forma correcta
el art. 2014 del Cdigo Civil, resultando la denuncia improcedente.
()
Noveno.- Que en cuanto a la causal de inaplicacin de los arts. 2013, 2016 y 2022 del
Cdigo Civil, el impugnante sostiene que los principios registrales consagrados en estos
dispositivos han sido ignorados en la sentencia de vista, a pesar de que eran de indispen-
sable apreciacin axiolgica para merituar la validez del asiento de dominio donde estaba
registrado el derecho de propiedad de los otorgantes y por cuyo mrito el Banco acept la
constitucin de garanta hipotecaria.
Dcimo.- Sin embargo dichas normas citadas hacen referencia al principio registral de
legitimacin, de prioridad en el tiempo, y la oponibilidad de derechos reales sobre inmue-
bles. Para resolver este extremo debe establecerse si con las normas citadas, que se dice
no han sido aplicadas, cambiara el sentido de la decisin contenida en la sentencia de
vista o no. Analizados los arts 2013, 2016 y 2022 del Cdigo Civil y aprecindose que
ha quedado establecido de modo defnitivo que a la fecha de celebracin de los actos
jurdicos materia de nulidad, el inmueble ubicado en Avenida San Martn nmero
trescientos quince del distrito de Mirafores - Arequipa no era propiedad de los co-
demandados y por ende el objeto era jurdicamente imposible, incurriendo en causal
de nulidad prevista en el inciso 3 del art. 219 del Cdigo Civil; no cabe discusin alguna
respecto a los principios que se invocan, de donde se concluye que la inaplicacin de las
normas invocadas no cambiaran el sentido de la decisin tomada por la Segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Arequipa, siendo impertinente para dilucidar la controver-
sia;- razn por la cual el recurso debe desestimarse.
4. DECISIN
a) Por las consideraciones expuestas estando a lo establecido en el art. 397 del Cdigo
Procesal Civil: Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Ban-
co de Crdito del Per; en consecuencia NO CASAR la resolucin de vista de fojas
cuatrocientos treintiuno, su fecha seis de noviembre del dos mil uno, expedida por la
Segunda Sala Civil de La Libertad.
b) CONDENARON al recurrente al pago de una multa de una Unidad de Referencia Pro-
cesal, as como al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso.
c) DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Ofcial El Peruano bajo
responsabilidad; en los seguidos por Frank Joel Cceres Gamero y otro con el Banco de
Crdito del Per y otros sobre nulidad de acto jurdico; y los devolvieron.
SS.
ALFARO ALVAREZ
CARRION LUGO
HUAMANI LLAMAS
CARO A.
JULCA BUSTAMANTE
MOLINA ORDOEZ
194
EXP. N 1183-2001
Primera Sala Civil de Lima
20 de diciembre de 2001
LA INSTITUCIN DE LA NULIDAD CONTENIDA EN NUESTRO ORDENAMIENTO JU-
RDICO EST DIRIGIDA CUANDO A UN ACTO O NEGOCIO JURDICO LE FALTE UN
REQUISITO ESENCIAL O BIEN SEA CONTRARIO AL ORDEN O LAS COSTUMBRES O
INFRINJA UNA NORMA IMPERATIVA. EL DOLO ES CAUSA DE ANULACIN DEL ACTO
JURDICO, CUANDO EL ENGAO USADO POR UNA DE LAS PARTES HAYA SIDO TAL,
QUE SIN L LA OTRA PARTE NO HUBIERA CELEBRADO EL ACTO, SIN EMBARGO L
NO CONSTITUYE CAUSAL DE NULIDAD ABSOLUTA.
Lima, veinte de diciembre de dos mil uno.
VISTOS
Interviniendo como Vocal ponente el seor Soller Rodrguez; por sus propios fundamen-
tos; y,
CONSIDERANDO adems:
Primero.- Que, la institucin de la nulidad contenida en nuestro ordenamiento civil, est
dirigida cuando un acto o negocio jurdico le falte un requisito esencial, o bien sea con-
trario al orden o las costumbres, o infrinja una norma imperativa;
Segundo.- Que, conforme se desprende del petitorio de la demanda de fojas once a cator-
ce, el demandante pretende la nulidad del acto jurdico contenido en el contrato privado
sistema de crdito personal, nmero ocho setecientos diez - cero trescientos cero cero
veintisiete - siete mil treinticuatro; invocando las causales: a) falta de manifestacin de
voluntad; b) fn ilcito; c) simulacin absoluta; d) no revestir la forma prescrita por ley; y
e) haber sido celebrado con dolo; y acumulativamente indemnizacin por daos y perjui-
cios hasta por la suma de cincuenta mil nuevos soles;
Tercero.- Que, la manifestacin de voluntad del actor, respecto al acto jurdico que con-
tiene el mencionado contrato de crdito personal, se encuentra probado en forma expresa,
con la respuesta a la primera y cuarta pregunta del pliego interrogatorio, al aceptar haber
solicitado y suscrito la solicitud de crdito, segn aparece de la declaracin de parte del
demandante recibida en la audiencia de pruebas, obrante de fojas doscientos cuarenti-
nueve a doscientos cincuentiuno, conforme al pliego interrogatorio de fojas doscientos
cuarentiocho; y con las conclusiones arribadas en el peritaje grafotcnico, practicado de
fojas trescientos ochentiuno a trescientos ochentisis, en la que se determina que la frma
que aparece en el pagar cuya copia obra a fojas cuarentiuno proviene de puo y grfco
de don Ricardo Camacho Torres; hecho fctico que demuestra fehacientemente el precep-
to contenido en el artculo 141 del Cdigo Civil,
195
Cuarto.- Que, en cuanto a la recepcin o retiro del dinero a que se refere el documento
nota de retiro que obra a fojas doscientos cincuentisis, ello no constituye ninguna cau-
sal de nulidad absoluta prevista en el artculo 219 del Cdigo Civil; toda vez, que dicho
acto devendra con posterioridad a la celebracin del contrato cuya nulidad se pretende,
es decir un hecho que en todo caso corresponde discutir en otra va procesal;
Quinto.- Que, el demandante en el proceso no ha demostrado que el contrato que se ce-
lebr con el banco demandado, haya sido para causarle algn dao o perjuicio; es decir,
que ambas partes hayan aspirado a tener con el acto un fn ilcito o hacer dao. Asimismo,
no ha acreditado con prueba alguna la simulacin absoluta, confgurada en el artculo 190
del Cdigo Civil; es decir, la apariencia en celebrar un acto jurdico cuando no existe real-
mente voluntad para celebrarlo. Tampoco ha probado, que el contrato de crdito personal
materia de litis, no revista alguna formalidad bajo sancin de nulidad, establecida por
nuestro ordenamiento civil o especial; toda vez, que de conformidad con el numeral 1354
del acotado Cdigo sustantivo, las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo;
Sexto.- Que, a tenor de lo dispuesto por el artculo 210 del Cdigo Civil, el dolo es causa
de anulacin del acto jurdico, cuando el engao usado por una de las partes haya sido tal
que sin l la otra parte no hubiera celebrado el acto, por lo que esta ltima causal invocada
por el actor no constituye causal de nulidad absoluta;
Stimo.- Que, siendo as, el acto jurdico contenido en el contrato privado sistema de cr-
dito personal y el pagar, cuya nulidad es pretendida por el demandante, y que en copias
simples obran a fojas cuarenta y cuarentiuno, cumplen con los requisitos previstos por el
artculo 140 del Cdigo Civil, no confgurndose ninguna de las causales previstas por el
numeral 219 del citado cuerpo legal;
Octavo.- Que, en cuanto a la indemnizacin, teniendo esta el carcter de una pretensin
accesoria, de conformidad con el segundo pargrafo del artculo 87 del Cdigo Procesal
Civil, debe desestimarse; por cuyos fundamentos y habiendo el actor inobservado el ar-
tculo 196 del Cdigo Procesal Civil, la pretensin se encuentra incursa en lo dispuesto
por el artculo 200 del prenotado Cdigo adjetivo: CONFIRMARON la sentencia de fojas
cuatrocientos setentisiete a cuatrocientos ochentiuno, su fecha veinticinco de junio de
dos mil uno, que declara Infundada la demanda de fojas once a catorce, interpuesta por
don Ricardo Camacho Torres contra el Banco de Crdito del Per sobre nulidad de acto
jurdico e indemnizacin; con costas y costos; carece de objeto pronunciar respecto a los
dems extremos de la apelada, por no haber sido impugnada; y los devolvieron.
SS.
SOLLER RODRGUEZ
ZALVIDEA QUEIROLO
BARRERA UTANO
196
EXP. N 117-2001
Cuarta Sala Civil de Lima
1 de agosto de 2001
LA NULIDAD DEL ACTO ES UN INSTITUTO LEGAL QUE SANCIONA EL ACTO JURDICO
REALIZADO POR VICIO INTRNSECO INSUBSANABLE AL TIEMPO DE SU CELEBRA-
CIN, SIENDO SU FINALIDAD LA DECLARACIN DE LA INEXISTENCIA LEGAL DEL
ACTO REALIZADO Y, COMO CONSECUENCIA DE ELLO, LA INEXISTENCIA DE SUS
EFECTOS JURDICOS.
Lima, uno de agosto de dos mil uno.
AUTOS Y VISTOS
interviniendo como Vocal ponente el seor Aguirre Salinas; y
ATENDIENDO
Primero.- A que, es materia de apelacin, el auto pronunciado mediante resolucin n-
mero uno de fecha treintiuno de enero del presente ao, que obra a fojas veintitrs, que
declara improcedente la demanda; con lo dems que contiene y es materia de la alzada;
Segundo.- A que, el recurso interpuesto por la emplazante mediante escrito de fecha
diecisis de abril pasado, que obra de fojas veintinueve a treintids, se sustenta en que:
a) s existe conexin lgica entre los hechos y el petitorio, pues la fanza solidaria est
materializada en una minuta, que es un contrato y que ha debido ser suscrito por todas
las partes, y que solo est suscrito por una de las partes, por lo que no existe acto jurdico
vlido y en consecuencia la inexistencia del acto jurdico, que se debe entender como
nulidad del acto jurdico que contiene la minuta-contrato para todos sus efectos, por lo
que existe lgica por cuanto existe una minuta sin valor legal es decir no hay contrato y al
no haber contrato no hay acto jurdico por lo que demandan su nulidad (inexistencia del
mismo); b) la resolucin apelada seala que entre las causales contempladas por ley no
est la referida a la inexistencia del acto jurdico, sin tener en cuenta que el trmino nuli-
dad signifca carencia de valor, falta de efcacia, inexistencia, e ilegalidad absoluta de un
acto; en tanto que inefcacia signifca carente de valor, y en el aspecto contractual implica
carencia de efectos jurdicos, falta de algn elemento esencial para la formalizacin del
acto que lo priva de existencia; razn por la cual nulidad es sinnima de inexistencia, que
es lo mismo, y al no determinar la sinonimia de los trminos se les causa agravio;
Tercero.- A que, como es de verse de la resolucin impugnada, esta se sustenta solo en
el hecho de que se ha solicitado la inexistencia de un acto jurdico, y que por ello no se
advierte lo que realmente solicita el actor, ya que el petitorio en s no constituye ninguna
pretensin que se encuentre prevista en nuestro ordenamiento sustantivo, por lo que exis-
te una falta de conexin lgica entre los hechos y el petitorio;
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Cuarto.- A que, no obstante ello, es de precisarse que, la nulidad de un acto, es un ins-
tituto legal que sanciona al acto jurdico realizado, por vicio intrnseco insubsanable al
tiempo de su celebracin siendo su fnalidad la declaracin de la inexistencia legal del
acto realizado y como consecuencia de ello la inexistencia de sus efectos jurdicos;
Quinto.- A que, por tanto, entre la pretensin materia de la demanda y los fundamentos
fcticos del petitorio, s existe conexin lgica, razn por la cual, al declararse la impro-
cedencia de la demanda, se ha infringido lo dispuesto por el inciso 3 del artculo 122
del Cdigo Procesal Civil, pues la decisin venida en grado no se ajusta el mrito de
lo actuado ni al derecho; incurrindose el vicio insalvable de nulidad procesal, penado
por el artculo 171 del Prenotado Cdigo adjetivo por cuyas razones; DECLARARON
NULO el auto apelado pronunciado mediante resolucin nmero uno de fecha treintiuno
de enero del presente ao, que obra a fojas veintitrs, que declara improcedente la deman-
da; con lo dems que contiene y es materia de la alzada; MANDARON que el juez de la
causa pronuncie nueva resolucin califcando los dems presupuestos y condiciones de la
accin; notifcndose; en los seguidos por INTRASERV CINCO Sociedad Annima con
Banco Banex en Liquidacin, sobre nulidad de acto jurdico; y los devolvieron.
SS.
AGUIRRE SALINAS
AMPUDIA HERRERA
LESCANO SENZ
198
Lima, 17 de abril del 2002
SE INCURRE EN NULIDAD CUANDO NO EXISTI MANIFESTACIN DE VOLUNTAD DE
LOS VENDEDORES, YA QUE NO TUVIERON CONOCIMIENTO QUE EL DOCUMENTO
EN EL CUAL IMPRIMAN SU HUELLA DIGITAL SE TRATABA DE UNA ESCRITURA DE
COMPRA-VENTA. SE ACREDITA LA AUSENCIA DE VOLUNTAD DE VENDER EL INMUE-
BLE YA QUE LOS DEMANDANTES ERAN ANALFABETOS Y NO SE ENTERARON DEL
CONTENIDO DE LA ESCRITURA POR LAS IRREGULARIDADES COMETIDAS POR EL
NOTARIO.
Lima, diecisiete de abril del 2002.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA
Con los acompaados, vista la causa el da de la fecha, y producida la votacin corres-
pondiente de acuerdo a Ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE CASACION:
Interpuesto por los co demandantes, don Porfrio Meza Chvez y doa Saturnina Romero
de Meza, mediante escrito de fojas trescientos catorce, contra la Resolucin de Vista de
fojas doscientos noventa, su fecha catorce de enero del dos mil, expedida por la Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Huaura, que CONFIRMA la apelada de fojas ciento
ochentiuno, fechada el veinticinco de octubre de mil novecientos noventinueve, que de-
clara INFUNDADA la demanda; e Integrndola, declararon Extromitido del proceso a
don Carlos Bravo Espinoza; en los seguidos por don Porfrio Meza Chvez y otra, contra
don Jorge Capillo Chvez y otra, sobre Nulidad de Acto Jurdico.
Mediante la Resolucin emitida por la Sala Transitoria Constitucional y Social de la Corte
Suprema, de fecha veintisiete de febrero del dos mil uno, que corre a fojas cuarentiocho
del cuaderno formado en este Supremo Tribunal, se declar Procedente el presente re-
curso por la causal de inaplicacin de una norma de derecho material, en este caso en
particular del articulo doscientos diecinueve del Cdigo Civil.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, la Sentencia de Vista de fojas doscientos noventa, al Confrmar la Sen-
tencia apelada de fojas ciento ochentiuno, no ha aplicado correctamente la norma de
derecho material contenida en el numeral primero del artculo doscientos diecinueve del
Cdigo Civil, que establece que el acto jurdico es Nulo cuando falta la manifestacin de
voluntad del agente; en el caso de autos se ha acreditado la falta de manifestacin de vo-
luntad de los agentes (los recurrentes, don Porfrio Chvez Meza y otra), ya que estos son
199
analfabetos, hecho que es reconocido por el demandado quien ha administrado el predio
de propiedad de los demandantes en calidad de apoderado de los mismos, cobrando los
arriendos respectivos y reconocindolos como propietarios del predio materia de litis.
Segundo.- Que conforme aparece de la misma conclusin de la Escritura de Compraventa
cuestionada, el Notario Flores Lanegra afrma y da fe de lo siguiente: .... formalizado en
instrumento se instruyeron los otorgantes de su objeto por la lectura que de todo le hicie-
ron , lo que resulta materialmente imposible porque los demandantes, como se precis
en el considerando anterior, son iletrados, hecho que se comprueba del fnal de la misma
conclusin, cuando se afrma que imprimen su huella digital por el hecho expresado en la
minuta, frmando a ruego don Vicente Gabino Daz, lo que demuestra que el Notario Flo-
res Lanegra no ha cumplido con leerles la escritura conforme lo ordena el inciso primero
del artculo 59 Decreto Ley 26002 - Ley del Notariado, por lo tanto los otorgantes no han
tenido conocimiento que el documento en el cual impriman su huella digital se trataba
de una Escritura de Compra - Venta, mxime si se tiene en cuenta lo manifestado por los
demandantes en el sentido que ellos concurrieron a la Notara a pedido del demandado
para suscribir un contrato de arrendamiento; asimismo, en la introduccin de la citada
Escritura de Compra - Venta, el Notario tampoco cumple con lo dispuesto en el inciso g)
del artculo 54 del referido Decreto Ley 26002, en el que se establece la obligacin del
Notario de hacer constar la intervencin de una persona llevada por el compareciente en
el caso que sea analfabeto; estas irregularidades contribuyeron a que los demandantes no
se enteraran del contenido de la escritura; en consecuencia la misma no presta fe de la
manifestacin de voluntad de los vendedores, todo lo contrario, acredita mas bien la au-
sencia de voluntad de vender el inmueble, incurrindose por tanto en la causal de nulidad
prevista en el inciso 1 del art. 219 del Cdigo Civil.
Tercero.- Que, del Acta de Diligencia de comparendo practicada ante el Juzgado de Paz
de primera nominacin, de fecha veinticinco de julio de mil novecientos noventisiete,
cuya copia certifcada corre en el acompaado a fojas trece, se advierte que el deman-
dado, don Jorge Capilllo Chvez, despus de ms de un ao de celebrado el contrato de
Compra - Venta cuya nulidad se pretende con la presente, reconoce que los demandantes
son los propietarios del predio y afrma que nunca tuvo la mala intencin de aprovecharse
de su analfabetismo y su ignorancia, y mucho menos apropiarse del terreno, ni hacerse
dueo a la fuerza, cumpliendo con su deber de apoderado, lo que demuestra que el de-
mandado ha mantenido engaados a los actores, ocultndoles el hecho de haber celebrado
la Compra - Venta, lo que corrobora la ausencia de manifestacin de la voluntad en la
celebracin del Acto Jurdico impugnado por parte de los demandantes.
Cuarto.- Que, la situacin fctica anteriormente referida surge de los hechos expuestos
en la demanda y de la prueba actuada, evidenciando el engao a los vendedores, y la falta
de manifestacin de voluntad de los mismos; por lo que resulta aplicable al caso de autos
el artculo doscientos diecinueve del Cdigo Civil.
DECLARARON
FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por los codemandantes, don Porfrio Meza
Chvez y otra, mediante escrito de fojas trescientos catorce; NULA la Sentencia de Vista
de fojas doscientos noventa, su fecha catorce de enero del dos mil, que Confrma la apela-
da; y actuando en sede de Instancia: Revocaron la Sentencia de primera instancia de fojas
ciento ochentiuno, su fecha veinticinco de octubre de mil novecientos noventinueve, que
declara Infundada la demanda, y Reformndola la declararon FUNDADA; y en conse-
cuencia NULO el Acto Jurdico de Compra - Venta y la Escritura Pblica que lo contiene,
otorgada por los demandantes a favor de los demandados el veintinueve de febrero de mil
200
novecientos noventisis, ante el Notario Pblico Angel Flores Lanegra; MANDARON
que se publique el texto de la presente resolucin en el Diario Ofcial El Peruano; en los
seguidos por don Porfrio Meza Chvez y otra, contra don Jorge Capillo Chvez y otra,
sobre Nulidad de Acto Jurdico; y los devolvieron.
SS.
VASQUEZ CORTEZ
MENDOZA RAMIREZ
ZUBIATE REINA
WALDE JAUREGUI
GAZZOLO VILLATA

NDICE
203
NDICE GENERAL
CAPTULO I
La invalidez y la inefcacia ...................................................................................... 7
CAPTULO II
El mito en torno al adagio quod nullum est, nullum producit effectum .................. 13
CAPTULO III
La inexistencia ......................................................................................................... 19
CAPTULO IV
La nulidad ................................................................................................................ 23
1. Las causales de nulidad ................................................................................... 24
1.1. La nulidad por falta de manifestacin de voluntad del agente ................. 25
1.2. La nulidad por haber realizado el acto con una persona absolutamente
incapaz .................................................................................................... 27
1.3. La nulidad por imposibilidad material o jurdica del objeto del acto
jurdico o por su indeterminabilidad ........................................................ 38
1.4. La nulidad por fnalidad ilcita ................................................................. 41
1.5. La nulidad por simulacin absoluta ......................................................... 51
1.6 La nulidad por incumplimiento de la forma en los actos ad solemnitatem .. 54
1.7. La nulidad expresa ................................................................................... 54
1.8. La nulidad virtual ..................................................................................... 55
1.8.1. El orden pblico y su deslinde con el concepto de imperatividad ..... 56
1.8.2. Buenas costumbres: es necesaria su distincin con el
orden pblico? .............................................................................. 60
204
1.8.3. La nulidad del acto jurdico contrario a las leyes que
interesan al orden pblico (y a las buenas costumbres) en
la jurisprudencia nacional ............................................................. 61
CAPTULO V
La anulabilidad ................................................................................................. 65
1. Las causales de anulabilidad ........................................................................ 65
1.1. La incapacidad relativa del agente ....................................................... 65
1.2. La anulabilidad resultante de error, dolo, violencia e intimidacin ..... 70
1.3. La anulabilidad del acto disimulado .................................................... 70
1.4. La anulabilidad expresa ....................................................................... 71
CAPTULO VI
La sentencia de declaracin de nulidad .......................................................... 73
CAPTULO VII
La nulidad parcial (utile per inutile non vitiatur: lo til no se vicia por
lo intil) .......................................................................................................... 75
CAPTULO VIII
Alegacin de incapacidad ajena en benefcio propio ...................................... 83
CAPTULO IX
Mala fe del incapaz. Una aplicacin del principio de los actos propios ......... 85
CAPTULO X
El especial tratamiento de la invalidez en el matrimonio ............................ 87
CAPTULO XI
La convalidacin como una categora general ................................................. 93
1. La confrmacin ........................................................................................... 94
205
CAPTULO XII
La conversin ................................................................................................... 97
CAPTULO XIII
Responsabilidad in contraendo ...................................................................... 101
CAPTULO XIV
Cabe la transaccin respecto de los actos jurdicos nulos? ............................ 105
JURISPRUDENCIA VINCULADA
J1 CAS. N 2988-99-LIMA. El Peruano, 17 de setiembre de 2000 ................................ 109
J2 EXP. N 23111-2002. 63 Juzgado Civil. 27 de setiembre de 2005 ............................ 112
J3 CAS. N 2356-98-LIMA. Lima, 13 de agosto de 1999 .............................................. 122
J4 CAS. N 633-95-LIMA. Lima, 21 de agosto de 1996 ................................................ 125
J5 CAS. N 1224-2006-LIMA. Lima, 6 de marzo de 2007 ............................................ 128
EXP. N 1067-2005. Corte Superior de Justicia. Lima, 25 de octubre del 2005 ........ 130
EXP. N 805-2003. Sentencia de primera instancia. Lima, 24 de setiembre del 2004 133
J6 CAS. N 2100-2003-LIMA. El Peruano, 30 de setiembre de 2004............................ 138
J7 CAS. N 87-96-TACNA. Lima, 22 de julio de 1997 .................................................. 141
J8 CAS. N 1021-96-HUAURA. El Peruano, 11 de mayo de 1998 ................................ 143
J9 CAS. N 282-T-97Lima, 25 de noviembre de 1997 .................................................... 146
J10 EXP. N 397-96-TACNA. Lima, 8 de setiembre de 1997........................................... 148
J11 EXP. N 693-95-CUSCO. Lima, 20 de marzo de 1996 .............................................. 151
J12 CAS. N 1818-97-LIMA. Lima, 15 de mayo de 1998 ................................................ 153
J13 CAS. N 2516-98-SAN MARTN. Lima, 14 de abril de 1999 ................................... 155
J14 EXP. N 242-2002/CPCRES. N 339-2003-CPC. Comisin de Proteccin al
Consumidor ................................................................................................................. 157
J15 EXP. N 0008-2003-AI/TC-LIMA .............................................................................. 177
J16 CAS. N 1134-95-LIMA. Lima, 27 de mayo de 1997 ................................................ 179
206
EXP. N 942-95. Lima, 31 de agosto de 1995 ............................................................ 180
EXP. N 931-94. Sentencia de primera instancia. Lima, 27 de marzo de 1995 .......... 182
J17 CAS. N 1347-2000-HUAURA. El Peruano Lima, 2 de enero de 2001 .................... 185
CAS. N 2581-2002-UCAYALI. El Peruano, 30 de abril de 2003 .............................

187
CAS. N 2792-2000-LAMBAYEQUE. Lima, 30 de enero del 2000 .........................

189
CAS. N 227-2002-AREQUIPA. Lima, 19 de junio de 2003 .....................................

191
EXP. N 1183-2001. Primera Sala Civil de Lima. 20 de diciembre de 2001 ..............

194
EXP. N 117-2001. Cuarta Sala Civil de Lima. 1 de agosto de 2001 .........................

196
CAS. N 609-2000-HUAURA. Lima, 17 de abril del 2002 ....................................... 198

La invalidez e ineficacia del acto jurídico en la jurisprudencia peruana

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La invalidez e ineficacia

del acto jurdico

CAS. N 2581-2002-UCAYALI. El Peruano, 30 de abril de 2003 .............................

CAS. N 2792-2000-LAMBAYEQUE. Lima, 30 de enero del 2000 .........................

CAS. N 227-2002-AREQUIPA. Lima, 19 de junio de 2003 .....................................

EXP. N 1183-2001. Primera Sala Civil de Lima. 20 de diciembre de 2001 ..............

EXP. N 117-2001. Cuarta Sala Civil de Lima. 1 de agosto de 2001 .........................

CAS. N 609-2000-HUAURA. Lima, 17 de abril del 2002 ....................................... 198

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