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EL DERECHO CONSTITUCIONAL
EN LA CIENCIA DEL DERECHO
QUE ES EL DERECHO
LEVY ULMANN: “El derecho es ese
conjunto de reglas de acción y cada una de
ellas es una ley”.
TEORIA DEL
ESTADO
EL ESTADO
El Estado moderno surge por tres condiciones
relevantes:
• Fortalecimiento de las ciudades: nuevos centros de
poder, libres, los reyes benefician las ciudades,
centralizando el poder,
• Los ejércitos: Cada vez que se van estableciendo
más conflictos bélicos entre señores feudales,
surgen los ejércitos para recuperar territorios, el rey
convoca a todos los batallones para formar el
ejercito, las guerras por 30 años de Alemania y por
80 años de España con los Países Bajos.
Orígenes del Estado
Necesidad de Estado:
a. Necesidad de Protección: El Estado surge como
grupo social institucionalizado para su
protección, tanto de los otros hombres, como de
animales, etc. En Grecia, Pollis: Plaza fuerte. En
Roma, Urbs: Urbe. Inglaterra, Town, lugar
cercado. En España Burgo: abrigar.
b. Necesidad de Estabilidad: Más adelante se
requirió no solo la protección, sino la
estabilidad, basada en un orden justo, para
alcanzar la paz.
c. Necesidad de la normatividad: La agricultura
rudimentaria y la aparición de la propiedad, pública y
privada, requiere de normas que regulen su adquisición,
uso y explotación, de tal forma que surge así el derecho
para regular estas actividades, unido al concepto de
Estado.
Soberanía y Legitimidad.
la SOBERANIA es entendida como el poder del
Juan Bodino, publica los 6 libros de la
REPUBLICA, en 1575. Justifica teóricamente la
recentralización del poder, dice que la monarquía
absoluta como forma de gobierno, es capaz de
asegurar la paz civil frente a amenazas interiores y
exteriores. Loa atributos de la soberanía son: Dar y
anular leyes, Declarar la guerra y firmar la paz,
Decidir sobre las controversias entre los súbditos,
Nombrar magistrados e Imponer tributos. El poder
soberano, tiene dos características intrínsecas: que
es perpetuo y absoluto.
La Legitimidad: 1. Divina
2. Humana
3. Contractual (hobbes,
Rousseay y Looke)
Poder Constituyente: Soberanía
Contrato
La legitimidad del poder constituido es jurídico-
político: la Constitución y el Poder Constituyente,
mientras que la legitimidad del poder constituyente
es política, porque antes de él no hay derecho y será
la soberanía
El nominalismo decimonónico: la Constitución
programática. Estado de Derecho
El concepto racional normativo es consecuencia de la
aplicación del pensamiento positivista. La influencia del
concepto racional normativo, en donde el papel del
justicia entiende al derecho como dogma, entiende la
validez de un método abstracto generalizador, concibe al
derecho como sistema (sin aristas, sin válvulas de escape,
ni elementos extrajurídicos) y a la jurisprudencia como
lógica (como operación matemática). El positivismo
plantea una actitud mental de “aislamiento”, donde el
derecho se puede estudiar de forma aislada a los demás
fenómenos sociales. Es decir que es una disciplina
jurídica autónoma. Kelsen fue el último gran positivista y
el primer gran reformador del positivismo.
Del constitucionalismo democrático al Estado
constitucional
La crisis del Estado liberal tiene que ver con
elementos como: i) La segunda Guerra Mundial, ii)
La negación de la Constitución Neutral: Como
decía Smith: la Constitución es una decisión de vida
iii) El tribunal Supremo norteamericano como
legislador; iv) Ordenamientos Sub-
constitucionales; v) Proceso de Integración; vi)
Función constitucional de los partidos políticos; vii)
Reforzamiento del Ejecutivo; viii) Suspensión de
garantías constitucionales.
ELEMENTOS DEL ESTADO
Población: Conglomerado social, política y
jurídicamente constituido, son todas aquellas
personas sometidas a la Constitución y a las leyes de
un Estado; sean nacionales o extranjeros, residentes
o transeúntes. Se diferencia del “Pueblo”, porque
este término hace relación a aquellas personas que
ostentan derechos políticos. De Nación, porque esta
hace referencia, a una sociedad humana
caracterizada por un alto grado de cohesión
sociológica e histórica con intereses comunes que
desarrollan sentimientos de solidaridad y destino.
Primeras Organizaciones Sociales
1. La Familia: Célula de la sociedad. Patriarcado.
2. La Horda: Grupos de familias reunidas sin reglas
fijas preestablecidas. Eran nómadas y se aplicaba
la ley del mas fuerte.
3. El Clan: o Gens: Unidos por sentimientos de
solidaridad , se convierten en sedentarios, surge
la agricultura primitiva y poseen un totem
4. La Tribu: Organización social que se asienta
sobre un territorio determinado, concibe la
división de la tierra y el trabajo, posee
organización política, con órganos de gobierno y
organización militar estable.
La Nacionalidad
Es el vínculo jurídico que une a una persona con el
Estado.
Sistemas para determinar la Nacionalidad:
a) Ius Sanguinis: Es nacional el hijo de padre o
madre naturales del mismo país.
b) Ius Solis: La nacionalidad se determina por el
lugar de nacimiento.
c) Ius Domicili: La nacionalidad se adquiere por el
domicilio o residencia en un determinado país.
La mayoría de los países incluidos Colombia,
La Ciudadanía
Es la calidad que adquieren los nacionales, por
nacimiento o por adopción, al cumplir una edad
mínima, para ejercer sus derechos políticos y civiles.
La calidad de ciudadano puede perderse o
suspenderse. La mujer tiene los mismos derechos
políticos del hombre.
Los extranjeros: Son los habitantes de un país que
carecen de la nacionalidad de Estado. Disfrutan por
regla general, de los mismos derechos civiles de los
nacionales, que son aquellos inherentes a la
persona humana, para restringirse, deben aducirse
razones de orden público.
El Territorio
Definición: Ambito espacial sobre el cual se
asienta la población y se ejerce el poder del Estado.
Teorías sobre el papel que cumple el Estado:
•Territorio Sujeto: Elemento de la voluntad y
personalidad del Estado
•Territorio Objeto: Es un dominio o propiedad del
Estado
•Territorio-Límite: Circunscripción en cuyo interior
se ejerce el poder del Estado, límite material de la
acción de los gobernantes y límite dentro del cual se
asienta la población del Estado.
Componentes del Estado
El Suelo: Porción de la superficie terrestre sobre la
cual se asienta la población y se ejerce la soberanía
del Estado. Las fronteras pueden ser naturales o
artificiales.
Principios para determinar las fronteras: D.I.P.
Uti possidetis de facto: Posesión por el uso de hecho.
Uti Possidetis iuris: Posesión por el uso jurídico
El Subsuelo: El espacio físico que se encuentra
debajo del suelo y que se prolonga verticalmente en
un cono cuyo vértice es el centro de la tierra.
Espacio Aereo: Es la atmosfera que cubre el
territorio del Estado.
La órbita Geoestacionaria: Está formada por un
anillo que se proyecta sobre la línea ecuatorial, a una
altura aproximada de 36 mil km, 150 km de ancho y
30 km de espesor
El Espectro Electromagnético: Innovación de la
Constitución de 1991. Es el espacio donde se realizan
las telecomunicaciones, hondas hertzianas fm y am.
El Mar Territorial: Es la zona de mar adyacente a
las costas del Estado, fuera de su territorio y aguas
interiores, del cual se ejerce la soberanía. Por
tratado es de 12 millas naúticas (22km).
Zona Contigua: La porción de alta mar ubicada
inmediatamente después del mar territorial, donde
Zona Económica exclusiva: Es el área que se extiene
más allá de la zona contigua, en la cual el Estado
costero se reserva derechos de soberanía para la
exploración, explotación, conservación y
administración de los recursos naturales de toda
especie. En Colombia, se limita a 200 millas
Plataforma Submarina: Comprende el lecho del mar
y el subsuelo de las zonas submarinas continuas a las
costas, pero por fuera de las zonas territoriales. Es el
zócalo donde se asientan los continentes, que avanza
desde la costa hacia el mar, en línea oblicua hasta unos
200 metros de profundidad, y desciende verticalmente
formando fronteras con los grandes abismos.
También son componentes del Territorio, los buques
El Poder
Desde el punto de vista sociológico, para Bodennheimer “es
la capacidad de un individuo o grupo de llevar a la práctica
su voluntad, incluso a pesar de la resistencia de otros
individuos o grupos”.
El poder político para Hauriou es “una energía de la
voluntad que se manifiesta en quienes asumen la empresa
del gobierno de un grupo humano y que les permite
imponerse gracias al doble ascendiente de la fuerza y de la
competencia”.
Elementos del Poder: a) Dominación: La capacidad
material de hacer cumplir las decisiones de los
gobernantes, a través de la coacción y coerción.
Competencia: La aptitud reconocida al gobernante para
Poder de hecho y Poder de derecho:
Cuando el poder está sostenido solo por la fuerza es
de hecho y si se sostiene con el consentimiento de
los gobernados será de derecho. Este
consentimiento legitima el poder.
Características del poder en el Estado de
Derecho:
1. Un poder de superposición y centralización
2. Un Poder Político
3. Un poder civil
4. Un poder temporal
5. Un poder monopolizador de la coerción
material
6. Un poder soberano
Soberanía reconocida por otros
Estados
La soberanía se manifiesta desde dos puntos:
Interno, en cuanto se ejerce dentro del ámbito del
Estado y;
Externo: El Estado está colocado en pie de igualdad
jurídica con otros Estados que conforman la
comunidad internacional.
Es el acto por el cual los demás Estados declaran
que tratarán a un conglomerado determinado como
estado y le reconocen su calidad como tal. Ello
conlleva reconocimiento de derechos y
responsabilidad internacional.
LAS FUNCIONES DEL ESTADO
El fin primordial del Estado es el bien común, para el
cumplimiento de tal fin, posee tres funciones:
Función Legislativa, Función administrativa o
ejecutiva y la Función Jurisdiccional o Judicial.
FUNCION LEGISLATIVA:
Es la función estatal que tiene por objeto la creación
de normas jurídicas generales, o en otras palabras, de
hacer las leyes, entendiéndose por ley, “las normas
que crean, modifican o extinguen situaciones
jurídicas de carácter general y permanente”
El Organo Legislativo: Parlamento o Congreso:
Es un a institución política colegiada de carácter
pluralista y electivo que funciona dentro de las
democracias liberales, cuya función primordial es la
de hacer las leyes y ejercer el control político sobre
el gobierno y la administración.
El Parlamento puede estar compuesto por una o dos
cámaras, en el primer caso, será unicameral y en el
segundo, bicameral. El pluricameralismo es
excecpional.
El origen del Parlamento moderno lo encontramos
en Grecia en las asambleas populares; en Roma en
los comicios de las centurias.
En la edad media, los parlamentos no tenían
funciones legislativas, eran tribunales de justicia,
como el Parlamento de París.
Pero fue en Inglaterra donde se consolidó con las
funciones legislativas que hoy conocemos.
Con la decadencia de la Monarquía, se convocaron
asambleas denominadas “Conclium”, compuestas por
altos barones, prelados y miembros de la curia regis
(sabios). Su misión principal era aprobar ayudas
financieras a la Corona. Posteriormente, se
conformaron el “Magnum Concilium” y el Commune
Concilium”, antecedente del parlamento actual,
convirtiéndose la primera, en la Cámara de lo Lores, y
la segunda en la Cámara de los Comunes.
Organización del Parlamento
a. Elección popular
b. Inmunidad parlamentaria: No pueden ser
perseguidos por la justicia ordinaria, salvo en
casos expresamente señalados por la
Constitución y la ley o en flagrancia.
c. Irresponsabilidad Parlamentaria: No pueden ser
perseguidos por actos cometidos en ejefcicio de
sus funciones.
d. Incompatibilidades e inhabilidades:
Funcionamiento del Parlamento
a. Iniciativa parlamentaria: Es el derecho de
proponer proyectos de ley, de resolución o
mociones con el objeto de que sean discutidos y
aprobados por el Parlamento.
b. Organos internos:
Mesa directiva, compuesta por un Presidente,
uno o varios vicepresidentes y una secretario. Su
función principal es hacer cumplir el reglamento,
respetar el orden del día y designar funcionarios.
Comisiones, pueden ser permanentes,
transitorias, accidentales y especiales. Además
encontramos las legales,
Permanentes: Son las consagradas por la Constitución,
conformadas por parlamentarios según su experiencia,
asignándole áreas de trabajo específicas. Su función
principal es dar primer debate a los proyectos
presentados en la respectiva Cámara y rendir la
ponencia. En Colombia existe 7 comisiones
permanentes.
Transitorias: Son aquellas a las que se les asignan tareas
específicas, como representar protocolariamente a cada
Cámara en eventos nacionales o internacionales.
Accidentales: Para ciertos casos, tales como las
investigadoras.
Legales: Aquellas que no están previstas en la Constitución,
sino en la Ley. En Colombia encontramos la Comisión
Legal de Cuentas , la de Investigación, la de Etica y
c. Sesiones Parlamentarias: El período durante el cual, bien
sea ordinaria o extraordinariamente, se reúne el
Parlamento. En Colombia las sesiones ordinarias van del
20 de julio al 16 de diciembre y del 16 de marzo al 20 de
junio de cada año, cada período se denomina legislatura.
Las sesiones extraordinarias se efectúan por
convocatoria del Gobierno, durante el tiempo que este
señale, por fuera del período de sesiones ordinarios,
término durante el cual, solo podrá ocuparse de los
asuntos que el ejecutivo haya sometido a su consideración.
También existen las sesiones especiales, que ocurren en
casos de declaratoria de estado de conmoción interior o
emergencia económica, en las cuales el Parlamento se
reúne por derecho propio y durante el tiempo que dure tal
situación.
d. Votaciones: El voto parlamentario, puede ser:
Secreto: Cuando se trata de temas delicados
Público: El cual puede ser de viva voz, a mano
alzada o a pupitrazo.
También se da el voto por balotas o papeleta. Se
nombra una comisión escrutadora, para que
realice el conteo.
e. Publicidad: Como cuerpo de representación
popular, sus actos deben ser públicos, con tal fin
se establecen “las barras” y la “Gaceta del
Congreso”.
Poderes del Parlamento
a. Poder de delimitación: A través del poder legislativo,
presupuestal y aprobación de tratados internacionales
b. Poder de control político: Moción de censura
c. Poder de Impulsión: A través de las leyes.
d. Poder de provisión de cargos: En Colombia, el Senado
de la República elige a los Magistrados de la Corte
Constitucional, al Procurador General de la Nación y
aprueba los ascensos militares. La Cámara de
representantes elige al defensor del Pueblo; y el
Congreso en pleno, elige al Contralor General de la
República y al Vicepresidente, cuando el elegido por
el pueblo falta.
e. Poder de constituyente derivado: reformar la
LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA O EJECUTIVA El
Profesor Sarria la define como: “La función por la
cual, los gobernantes expresan su voluntad, con el fin
de crear, una situación jurídica subjetiva o de
condicionar una situación jurídica objetiva”.
Criterios para determinar la función
Administrativa
a. Orgánico, es la función que realiza el órgano
ejecutivo.
b. Material, es aquella función que tiene por objeto
realizar actos jurídicos subjetivos; y
c. Formal, es aquella que tiene por objeto realizar los
actos necesarios para el cumplimiento de las leyes.
El Gobierno: Puede entenderse en 3 sentidos:
a. Amplio: Conjunto de órganos políticos del
Estado, incluido el parlamento
b. Restringido: El poder ejecutivo
c. Estricto: Un elemento concreto del poder
ejecutivo.
Nosotros lo utilizaremos en el segundo sentido.
La suprema autoridad dentro del Gobierno es el
presidente de la República, que en el sistema
presidencial es al mismo tiempo, Jefe de Estado.
El Gobierno puede ser: Monocrático o unitario,
dualista , directorial o colegiado.
Monocrático o Unitario: Cuando a la cabeza del
ejecutivo, está una sola persona, ejemplo en el
sistema presidencial, en el cual el presidente de la
repúclica es jefe de gobierno y jefe de Estado; y es
elegido por sufragio universal. También se da en las
monarquías absolutas.
TEORIA DE LA
CONSTITUCION
Concepto de Constitución
Para Ricardo Guastini, el término Constitución
tiene tres acepciones, así:
1. “Constitución" denota todo ordenamiento
político del tipo "liberal“
2. “Constitución" denota cierto conjunto de
normas jurídicas: grosso modo, el conjunto de
normas-en algún sentido fundamental-que
caracterizan e identifican todo ordenamiento;
3. “Constitución” denota-simplemente-un
documento normativo que tiene ese nombre (o
un nombre equivalente);
4. “Constitución” denota un particular texto
normativo dotado de ciertas características
"formales", o sea de un peculiar régimen jurídico.
El Concepto de Constitución a través de
la Historia
Antigüedad: Los Griegos denominaban politeia a la
Constitución del Estado, aludiendo a la “unidad
corporativa del total de los ciudadanos” o “la estructura
socio-jurídica que ordena en una unidad a la
ciudadanía” a la vez que el derecho del ciudadano a
decidir en las cuestiones de la polis.
Aristóteles, es la organización o el orden establecido
entre los habitantes de la ciudad. Su objeto es
garantizar las magistraturas, la distribución de poderes,
los atributos de la soberanía y la determinación del fin
político de cada estructura política. El modo de ser de
En Roma, el término latino “constitutio” ya se usa como
forma del régimen, pero además, ius publicum o
derecho público de la ciudad, involucrando el conjunto
de disposiciones concretas de la autoridad. Cicerón,
fue el primero en utilizar el término “Constitutio”, en su
sentido actual, pero no como garantía contra los abusos
del poder ni como ejercicio de los derechos
individuales por parte de los ciudadanos. En Roma la
fuente básica de toda autoridad es la Lex.
Durante la Edad Media, se entendió por Constitución
una regla o edicto emanado de las autoridades
eclesiásticas, así cada orden religiosa tenía su propia
Constitución y estas regían en los monasterios y
conventos.
Con el surgimiento de la clase burguesa, aparece un
nuevo concepto de Constitución, con las Cartas o
Fueros Comunales, con las cuales se limitaban los
derechos señoriales y se garantizaba a los burgueses
organizados en corporaciones de oficios o guildas,
entre otras el derecho para darse su propio gobierno
A finales de la edad media y bajo las Monarquías
absolutas de los S. XVI y XVII, se entendió por
Constitución, las leyes importantes dictadas por la
exclusiva voluntad del Monarca y; Cartas, Estatutos
u ordenanzas, al cuerpo de leyes fundamentales,
que con la participación del pueblo dictaba el
Príncipe, para organizar la comunidad y las
Posteriormente, en Inglaterra, se dio el proceso, según el
cual, a través del constitucionalismo liberal, ocurrió el
tránsito a la Monarquía Limitada, a principios del S. XVIII,
rigiendo las Leyes Constitucionales, con un contenido
filosófico que iba más allá de la simple organización del
Estado y tendía a garantizar efectivamente los derechos
individuales de los súbditos frente a aquel.
Para Bossuet, “la buena Constitución del cuerpo del
Estado consiste en dos cosas: la religión y la justicia. Estos
son los principios interiores y constitutivos de los Estados.
Montesquieu, la palabra Constitución se refiere a la
“complexión tradicional, histórica de la nación”. Rousseau
llamó Forma de Gobierno a la estructura del poder; Leyes
Fundamentales, a la sobre-estructura jurídica de aquella; y
Contrato Social a la decisión originaria fundadora de la
La idea de una norma que codificara en un solo
texto las reglas de organización y funcionamiento
de los poderes públicos, surgió a mediados del S.
XVII, simultáneamente en Europa y América. En
América del Norte, a través de las Cartas de
Colonización (Charters o patent letters) otorgadas
por el rey de Inglaterra a compañías o particulares
que contenía una completa regulación de los
órganos de gobierno de la Colonia. En Inglaterra, a
través de las Agreement of the people (1647) y del
Instrument of Gobernmet (1654).
Luego de la independencia norteamericana, en
1787, se denominó Constitución a aquella dada por
La Revolución Francesa asimiló la Constitución a
una determinada forma de organización política,
aquella que garantiza las libertades individuales,
trazando límites a la actividad de los gobernantes.