TEMA # 21

DERECHO NOTARIAL

ABG. WILBER PACARA COPALI

¿QUÉ ES EL DERECHO NOTARIAL?

En primera instancia nombraremos a Ríos Hellig quien

define a "El Derecho Notarial como el estudio de la manera
de dar forma a la forma". Quien nos plantea desde la
morfología más clásica el objetivo principal del notario, que
es la elaboración y expedición del instrumento público
dentro de los marcos de legalidad y legitimidad.
Según el III Congreso Internacional del Notariado Latino
en 1954, definió al Derecho Notarial como "el conjunto de
disposiciones legislativas y reglamentarias, usos decisiones
jurisprudenciales y doctrinas, que rigen la función y el
instrumento público notarial". Dentro de un planteamiento
más amplio mencionaremos que el Derecho Notarial es un
conjunto de normas que regulan tanto el instrumento
público cuanto la actividad del escribano, basado en las
formas jurídicas y en la autenticación de los actos y hechos.
(Susana Sierz Derecho Notarial.
Por lo tanto, definiremos el Derecho Notarial como aquel
conjunto de doctrinas, normas jurídicas y procedimientos
que regulan el servicio notarial y la adecuada forma de
creación, desarrollo y expedición del Instrumento
Público.
1.- NATURALEZA JURÍDICA.

El derecho notarial, es un derecho especialísimo, de

carácter mixto, pues reduce a unidad sectores jurídicos
públicos y jurídicos privados. Su naturaleza apunta a lo
que le es propio, a lo que hace y constituye su esencia, en
una rama técnica, teórica y práctica, fundamentada en dar
fe sobre los hechos y actos jurídicos.
 2.- FUENTES DEL DERECHO NOTARIAL.

Como fuentes del Derecho, encontramos a las siguientes:

La Legislación: La Ley N° 483 del Notariado, el Decreto
Supremo 2189 y otras relacionadas.
La Costumbre: Una segunda fuente del Derecho Notarial la
constituyen las costumbres notariales, las cuales se apoyan en
el uso diario y reiterado de las prácticas. Se ha dicho que la
costumbre se apoya en la "autoridad de la experiencia".
La Jurisprudencia: Compuesta por las Sentencias de altos
Tribunales, esencialmente por el Tribunal Supremo de Justicia,
Tribunal Constitucional, Tribunal Agroambiental y otros en materias
específicas.
Doctrina: La doctrina de los tratadistas o especialistas, tiene un
carácter supletorio, sobre todo para el estudio del derecho notarial,
puesto que sirve para la interpretación y correcta forma del actuado
del derecho notarial.
 3.- UBICACIÓN DEL DERECHO NOTARIAL.

Antes de especificar la autonomía del Derecho Notarial, es

necesario puntualizar la figura del Notario como un profesional del
Derecho, al cual el Estado delega la función de dar Fe Pública, por
lo tanto, estaría determinado por el Derecho Público. Por otra
parte, el Notario actúa de manera privada, pero el Estado, se
encarga del control, regulación y supervisión, ya que su función es
de dar seguridad jurídica a los particulares, por lo tanto, también es
Parte del Derecho Privado.
Por lo anteriormente mencionado es difícil determinar si el
Derecho Notarial es exclusivamente del Derecho Público o
del Derecho Privado. En algunas doctrinas como la
mexicana o española el Derecho Notarial se denomina de
tipo mixto, conceptualización que es necesaria tomarla en
cuenta.
4.- AUTONOMÍA DEL DERECHO NOTARIAL.

Dentro de ese marco se establece la autonomía del

Derecho Notarial, en virtud de tres puntos
fundamentales:
Objeto. - Tiene un objeto de estudio determinado.
Normativa. - Cuenta con su propio cuerpo
normativo, Leyes, Decretos, Reglamentos y todo
tipo de normativa especializada.
Lenguaje. - Cuenta con su propia forma de expresar sus
procedimientos de forma particular, un lenguaje propio, como
protocolo notarial, acta notarial, carta notarial, etc.
Doctrina. - Cuenta con varios especialistas, teóricos y peritos del
Derecho Notarial.
Didáctica. - Se enseñan en varias universidades, facultades,
especialidades y carreras de Derecho, como cuenta con un método
en específico.
5.- RELACIÓN DEL DERECHO NOTARIAL CON OTRAS RAMAS
DEL DERECHO.

Entre todas las disciplinas o ramas del Derecho,

existen vínculos de interrelación e interdependencia
de forma natural, tanto en el ámbito público como
privado. Mediante lo expuesto encontraremos la
relación del Derecho Notarial, con estas ramas,
entre las principales encontramos:
5.1. CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL.

Ya sea desde el manejo estructural del Estado, como

de su parte más dogmática, es necesario para el
Derecho Notarial consolidar los derechos
fundamentales de cada individuo, como el correcto
manejo de una organización Estatal con sus
limitaciones y prerrogativas.
5.2. CON EL DERECHO REGISTRAL.

Tomando en cuenta que el Derecho Registral es el Conjunto

de normas jurídicas y principios teóricos que regulan la
actividad registradora de las Oficinas públicas creadas por el
Estado. Se relaciona de manera perfecta y complementaria,
con el derecho notarial al tener formas muy similares en su
metodología, en la parte más práctica, con la registración de
manera sistemática de Instrumentos Públicos.
 5.3. CON EL DERECHO CIVIL.
El derecho civil, percibido como el conjunto de normas jurídicas que
regulan las relaciones más universales de las personas, respecto al
patrimonio, como la familia y/o relaciones personales. Su contenido
principalmente está regido por las siguientes instituciones: personas,
derechos reales, hechos y actos jurídicos, obligaciones, contratos y
sucesiones. El derecho notarial se vincula en relación directa con respecto a
la capacidad, los actos voluntarios, la disposición, sucesión, contratos y todo
tipo de acto discrecional por acuerdo de partes, debidamente interpretado
por el Derecho Notarial.
 5.4. CON EL PROCESAL CIVIL

Es la rama del derecho referida a procedimientos y operaciones

en una materia en específico. Se interrelaciona con el derecho
notarial en contenidos como en el resguardo y correcta forma
de elaboración de un instrumento público, la obligación de
exhibir protocolos en casos de requerimientos fiscales,
inspecciones judiciales, oculares, como orden expresa del juez,
siempre en virtud del valor y eficacia del documento notariado.
 5.5. CON EL DERECHO PENAL.

El derecho penal, comprende el conjunto de normas jurídicas

que determinan los hechos punibles. Se relaciona en su
contenido con el derecho notarial principalmente en temas
como la responsabilidad penal del notario, en el ejercicio de
sus funciones, en los casos de producción de instrumentos
públicos de contenidos no auténticos y las sanciones que se
aplican por esos hechos.
5.6. CON EL PROCEDIMIENTO PENAL.

En sentido estricto es el conjunto de normas

jurídicas reguladoras del proceso penal. Se relaciona
con el derecho notarial, en los procedimientos
investigativos para determinar la producción de
documentos de contenidos no auténticos por el
profesional del derecho, Escribano de Registro.
 5.7. CON EL DERECHO TRIBUTARIO.

Es la que rige la percepción, gestión y erogación de impuestos,

valores, tasas, contribuciones y aranceles con que cuenta el
Estado, en sus diferentes niveles de administración, para la
realización de sus fines. Estos aspectos son fundamentales
para el correcto ejercicio del Notario, dentro de este ámbito
existe la percepción, recepción, rechazo o ámbito de
aplicación, que es de responsabilidad del Notario.
 5.8. CON EL DERECHO INMOBILIARIO.

El derecho inmobiliario estudia las relaciones jurídicas provenientes

de los bienes inmuebles, conjunto de normas doctrinales o positivas
referentes a los actos y contratos que regulan el nacimiento,
modificación, transmisión y extinción de la propiedad y los restantes
derechos reales sobre inmuebles.
Su relación con el Derecho notarial es explicita, respecto a la
transmisión de bienes inmuebles a título gratuito o oneroso, y sus
respectivas características.
6.- NECESIDAD DEL DERECHO NOTARIAL.

El Derecho Notarial surge como una necesidad

social - donde las personas jurídicas como naturales,
buscan la seguridad jurídica, un marco normativo -
institucional y la legalización e intervención del
Estado, por su delegado el Notario en Hechos y
Actos Jurídicos, a favor de una armonía social.
 7.- EL NOTARIO COMO FEDATARIO PÚBLICO.

Tomando en cuenta el Art. 11 de la Ley del Notariado Plurinacional,

inferimos que el Notario necesita del Estado, este último concebido como
un ente de organización supremo de una sociedad. El notario es un
fedatario, da fe pública en los actos y hechos jurídicos, entre particulares.
Según nuestra legislación el Notario es un profesional del Derecho, servidor
delegado del Estado, con ejercicio de forma privada, especializado,
interpretando y dando forma legal a la voluntad de los interesados. Además,
debe limitarse a su ámbito territorial, a cuál fue asignado.
8.- FINALIDADES DEL DERECHO
NOTARIAL.
El Derechos Notarial tiene como finalidad la seguridad
jurídica, que es para darle firmeza al documento notarial
Valor, frente a terceros y que es la eficacia y la fuerza que
otorga la intervención del Notario entre partes y frente a
terceros (Arnau, 2009). Permanencia que se le da a los
actos a través de diversos medios legales y materiales
para garantizar la reproducción autentica del acto.
 9.- TEORÍAS DEL SISTEMA NOTARIAL.

9.1. Teoría Funcionalista.

Según la doctrina, las finalidades de autenticidad y de legitimación
de los actos públicos, exigen que el notario sea o no un funcionario
público que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender
más al interés general o social de afirmar el imperio del Derecho,
asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos
de que dependen las relaciones privadas.
9.2. TEORÍA PROFESIONALISTA.

En contraposición a la teoría antes comentada, esta

asegura que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad
de las partes, lejos de ser una función pública, es un
quehacer eminentemente profesional y técnico. (Ibidem).
Esta teoría desarrolla los alcances del profesional
abogado, como su especialización, capacitación, y sana
crítica en cada caso específico.
 9.3. TEORÍA ECLÉCTICA.

De acuerdo a esta teoría el notario ejerce una función pública sui

generis, porque es independiente, no está enrolado en la
administración pública, no deviene sueldo del Estado, pero por la
veracidad, legalidad y autenticidad que otorgan a los actos que
autorizan, tiene un respaldo del Estado, por la fe pública que
ostenta. (Lopez, 2007-2008). Esta teoría es la más cercana a las
características de nuestra legislación, como de las costumbres
notariales.
9.4. TEORÍA AUTONOMISTA.

Para esta teoría, con las características de profesional y

documentador, el notario se ejerce como profesión libre e
independiente; como oficial público observa todas las leyes y
como profesional libre recibe el encargo directamente de los
particulares (Ibídem). Esta teoría es algo confusa con respecto a
los límites sobre la independencia del notario, y cuál es la
oponibilidad ante la función la función pública de dar fé, otorgada
por el Estado.
 10. CONTENIDO Y CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO NOTARIAL

El contenido del Derecho Notarial es la actividad del Notario

y de las partes en la creación del instrumento público, sus
características son:
a) Actúa en la Fase Normal del Derecho; Porque no existe
derechos subjetivos en conflicto (Ibídem). Todos son en
virtud del derecho objetivo, o concreto y expreso en la
Ley.
b) Confiere Certeza y Seguridad; a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento público, que deriva de la Fe Pública que ostenta el Notario.
c) Se Aplica al Derecho Objetivo; condicionando a las declaraciones de
voluntad a fin de concretar los derechos subjetivos.
d) Es un Derecho No Tradicional; es un derecho cuya naturaleza jurídica no
puede encasillarse en la tradicional división entre el Derecho Público y el
Derecho Privado. Conflicto que todavía se hace latente en la legislación
boliviana, ya que en muchos casos la función del Notario está ligado a la
tradición y costumbres.
 11. FUNCIONES DEL NOTARIO EN EL SISTEMA
LATINO.
Desempeña una función pública. Le da autenticidad a los hechos y actos
ocurridos en su presencia. Recibe e interpreta la voluntad de las partes
dándoles forma legal, al fraccionar el instrumento público. Por último, se
tiene que 70 son los países que utilizan este sistema entre los cuales
tenemos en una gran mayoría a todos los países de Latinoamérica (Lopez,
2007-2008). Por lo tanto, el documento notarial gira entorno a su redacción
y expedición, estudiado como el hecho jurídico, medio de prueba, medio
de publicidad, mediante el se consigue la certeza y la seguridad, en este
sentido hay dos tesis.
La primera resuelta por Núñez Lagos (1999), clásica, de que le
da la forma del negocio, como es el documento, es un hecho
jurídico; y la segunda expuesta por Rodriguez Adrados (2014),
quien sostiene que el hacer el documento es una actividad
humana y por tanto es un acto jurídico. Otra de las características
del documento latino está en su autoría, es el Notario quien
redacta el documento, quien interpreta el querer delas partes.
 12. SISTEMA NOTARIAL SAJÓN.

Se lo conoce también como anglosajón, subdesarrollado, de evolución frustrada y

privado. Sus principales características son; el notario es un Fedante o Fedatario, porque
solo da fe de la firma olas firmas de los documentos, no orienta ni asesora a las partes
sobre la redacción del documento, se debe tener en cuenta también en este sistema que
el notario debe tener una cultura general; no es necesario un título universitario, la
autorización para su ejercicio es temporal(renovable); existe la obligación de prestar
una fianza para garantizarla responsabilidad en ejercicio y no existe Colegio
Profesional, ni llevan protocolo (Adrados, 2014 ). Los países que utilizan este sistema
son los de Norte América y algunos otros de Europa que tienen como sistema judicial el
anglosajón.
13. OTROS SISTEMAS

13.1. Funcionarios Judiciales

Se lo conoce como el sistema de Notario Judicial, ya que los
notarios son Jueces y están subordinados a los tribunales,
dependen del poder Judicial, siendo la administración quien
los nombra a los empleados del Notario. La función es de
jurisdicción cerrada y obligatoria, los instrumentos
originales pertenecen al Estado.
13.2. Funcionarios Administrativos.
La función notarial es directa relación entre el
particular y el Estado, las facultades están
reglamentadas por la ley, los notarios son empleados
públicos, servidores de las oficinas del Estado.
14.- REGISTRO DE DERECHOS REALES

Inscripciones y anotaciones a que se refieren el Código Civil,

la Ley de a solicitud de parte, por disposición legal o por
mandato judicial, las inscripciones El Registro de Derechos
Reales es el órgano encargado de efectuar, la inscripción de
Derechos Reales de 15 de noviembre de 1887 y demás
disposiciones complementarias, en un número considerable.
El personal de las oficinas del Registro (Público) de Derechos Reales
estaba constituido por el Registrador, los sub-registradores y
funcionarios subalternos-hoy servidores públicos, simplemente- en el
número que fuere necesario. Los sub-registradores asumían las
funciones de Registrador en los casos de ausencia, enfermedad o muerte
de éste. En su momento, se quiso reconocer al registrador la categoría de
juez de partido-en razón a los requisitos de su designación- aunque dicha
atribución no condice con la función jurisdiccional, que es extraña a la
registral.
Los registradores y sub-registradores eran elegidos por las Corte
Superior de Distrito respectiva de nóminas presentadas por el hoy
extinto Consejo de la Judicatura, y duraban en funciones por un
período de cuatro años, pudiendo ser reelegidos
No obstante, las atribuciones y cometidos de los registradores o
subregistradores de Derechos Reales se hallan consignadas en el
Código Civil y en la Ley de Inscripción de Derechos Reales, así
como de una profusa normativa, muchas veces dispersa y
heterogénea que, como dijimos, se espera sea actualizada y
ordenada.
Los registradores y subregistradores debían prestar una fianza
equivalente a seis sueldos, para el desempeño de sus funciones, la
que les sería devuelta siempre que no tuviesen cargos en contra. Su
responsabilidad civil y penal corresponde no sólo por la custodia y
conservación de los documentos, libros, archivos y almacenamiento
de datos computarizados sino por todos los actos en que
intervinieren en el ejercicio de sus funciones.
Finalmente, el personal del Registro debía ser también designado
por la Corte de Distrito, a propuesta en terna de los respectivos
registradores.
Obviamente, todas estas previsiones quedarán suprimidas con la
nueva normativa a emitirse.
15.- NOTARIAS DE FE PÚBLICA.

Los notarios de fe pública, de gobierno y de minería, son

funcionarios públicos encargados de dar fe, autenticidad
y solemnidad a los actos y contratos que señala la ley
(fedatarios). En el caso de los notarios de fe pública,
cumplen dicha función en el ámbito privado.
Para ser designado notario, y desempeñar este cargo, se requería
la ciudadanía, título de abogado y ejercicio ético por, al menos
dos años, no haber sido condenado a pena privativa de libertad, no
estar comprendido en las prohibiciones e incompatibilidad
señaladas en la anterior L.O.J. para los jueces y ser examinado y
aprobado por la Corte Superior de Distrito respectiva. Siguiendo
una tradición que acaso no vale la pena conservar, estos notarios
se decían de «primera clase»>, en oposición a los de provincias -
de «segunda clase»>- y los de cantones -de «tercera clase»>- lo
que suponía una distinción poco afortunada pues la función
fedataria era la misma pues lo único que variaba eran los
requisitos para su designación.
En efecto, en las capitales de provincia se requería, por lo menos,
haber alcanzado el bachillerato y, en los cantones, siquiera haber
cursado el ciclo intermedio.
Los notarios de cualquier clase que sean, ejercían sus funciones
durante cuatro años, pudiendo ser reelegidos.
En cuanto al régimen de prohibiciones, los notarios estaban
prohibidos pública o privada, o ejercer la abogacía. La más
importante prohibición, de ejercer simultáneamente a la tarea
notarial, alguna otra función pública, estaba en que el notario no
podía legalizar documentos, copias o fotocopias, cuyos originales
no estuvieran en los archivos o registros a su cargo.
Los notarios eran -y seguramente seguirán siendo-
responsables civil y penalmente de la custodia y
conservación de los documentos, libros y archivos a su
cargo, así como de los actos en que intervienen dando fe, y
del cumplimiento de las funciones señaladas por ley. Los
infractores podían ser sancionados con la destitución
inmediata de sus cargos, por la Corte Superior del Distrito,
sin perjuicio de su procesamiento.
Al igual que los registradores en Derechos Reales, los
notarios de fe pública, de gobierno y de minería, prestaban
una fianza real para ejercer sus funciones. Este régimen de
garantías consistía en que los notarios, en las capitales de
departamento una equivalente a seis sueldos de juez de
partido; los de capitales de provincia, una equivalente a dos
sueldos; y los de cantones, una equivalente a un sueldo; la
fianza será devuelta al terminar sus funciones, luego de
entregar sus archivos a la Corte Superior de Distrito,
siempre que no resulten responsabilidades contra ellos.
HEMOS CONCLUIDO EL TEMA 21,
REPASA LO AVANZADO, REVISA
LOS MATERIALES Y SIGUE
ADELANTE!!!!!