DERECHO NOTARIAL – UNIDAD 1

Desde el Derecho Romano va perfilándose la actividad notarial, a diferencia de esos personajes de

la antigüedad, que no impartían fe pública a los actos que emanaban de ellos.
El fenómeno notarial nace por necesidad del hombre y de la sociedad, con la intención de que los
actos entre las partes adquieran seguridad jurídica y autenticidad, por ello los actos deben ser
otorgados con inteligencia, la voluntad de las partes debe ser dada con intención, discernimiento y
libertad.- Esa voluntad de las partes contratantes queda plasmada en el documento notarial que
emana del notario.-
Derecho Notarial: Conjunto sistemático de normas que regulan el régimen jurídico del notario,
establece las normas que deben tener en cuenta los notarios para el ejercicio profesional.-
El derecho notarial está basado en un trípode: documento notarial; acto notarial y función
notarial.-
Caracteres:
Derecho positivo: es reconocido por ley.
Derecho normativo: existen nomas que gobiernan y disciplinan las voluntades humanas.-
Derecho público: regula el interés público de toda la sociedad.-
Derecho autenticador: de él emanan actos auténticos, investido de la fe pública.- Los documentos
notariales revelan los hechos y actos jurídicos pasados ante el notario.-
Derecho genérico: para todos los miembros de la sociedad.-
Derecho privado: regula las relaciones privadas entre las partes; hay un derecho protegido.-
Objeto: Posiciones doctrinarias
Instrumentalista: pone el acento en el instrumento, sobre su naturaleza forma y el contenido
autenticante.- El objeto del derecho notarial es el instrumento público.- Notario e instrumento son
los dos pilares del derecho notarial.- El documento sin firma del notario, no existe. La actividad del
notario sin documento, no existe. El documento notarial es el elemento esencial, principal y final
del derecho notarial. El concepto de la fe pública está inserto en el documento por su
autenticidad.- Crítica: únicamente tiene aplicación en el documento público notarial, deja de lado
la labor del notario que no es solamente confeccionar el instrumento público sino también
interviene en la redacción de instrumentos privados, como ser Boletos de compraventa, contratos
de locación, de comodato, tenencia precaria, de arrendamiento rural, etc.-
Institucionalista: se refiere a la institución notarial, a la relación del notario con la institución y sus
colegas, el Colegio de Escribanos es quien los nuclea, y controla el acceso a la función.- Crítica: deja
de lado al instrumento notarial.
Teniendo en cuenta las dos posiciones doctrinarias, el objeto del derecho notarial queda
comprendido por: función notarial, acceso a la función, organización del cuerpo notarial, el
instrumento público y la autenticidad que comprende la fe pública. El notario es investido de fe
pública por el Estado en el momento mismo que presta juramento ante el presidente del colegio
de escribanos.
Autonomía: el derecho notarial tiene sus propias leyes que lo gobiernan, leyes de fondo: el CCCN;
la legislación local: Ley Notarial N°5732, el nuevo texto publicado en el B.O el 09/02/2010, y el
texto del nuevo código de Ética.-
Autonomía jurídica: tiene leyes propias.
Autonomía estructural, implica la fe pública, la prestación obligatoria de la función notarial, la
autenticidad, es decir que revela la voluntad de las partes, la legalidad es decir que el acto notarial
debe realizarse dentro del marco de la ley; la matricidad que es la columna vertebral del derecho
notarial, los escribanos de acuerdo a la ley, deben hacer escrituras matrices, la escritura matriz
perdura en el tiempo, es inalterable su contenido, otorga seguridad jurídica y otorga fecha cierta.
Función rogada, el notario no actúa de oficio, el ejercicio notarial debe ser requerido.-
La función notarial fue creada por el hombre como miembro de la sociedad con el fin de asegurar y
brindar seguridad y certeza a la documentación que necesitan los miembros de una sociedad a fin
de garantizar sus actos que se manifiestan por medio de la voluntad del hombre.-
Normas referidas a la función notarial: Surgen de la Ley Notarial: Principios generales del derecho
notarial, (consagrados en el título I de la Ley 5732), normas que regulan la competencia para
actuar del notario, con respecto a la materia, al territorio, a las personas; requisitos para acceder a
la función notarial, normas que regulan las inhabilidades e incompatibilidades; deberes de los
escribanos de registro; licencias, receso notarial; normas referidas al instituto de la adscripción,
normas referidas a la cesación de funciones; normas que regulan el Registro Notarial (cantidad de
registro de acuerdo a la densidad demográfica); normas que regulan la facción documentaria,
establecidas en el CCCN, cómo debe redactarse el documento notarial, (protocolares y
extraprotocolares); normas que regulan la estructura interna de las escrituras públicas; actas,
requisitos de autenticidad objetiva, normas referentes a la responsabilidad autenticante; distintos
tipos de actas; testimonios que salen al tráfico jurídico, certificaciones, copias, y certificados,
normas que regulan la colegiación y la matriculación, normas que regulan el Colegio de Escribanos;
Consejo directivo, Asambleas; Normas que regulan la responsabilidad y disciplina del notario,
tribunal de ética y disciplina.-
El derecho notarial tiene elementos importantes para constituir una rama especial del derecho y
científicamente autónoma de las disciplinas jurídicas.-
Fuentes del Derecho Notarial: Leyes de fondo: CCCN, Código Penal; Código de Procedimiento Civil;
usos y costumbres, la jurisprudencia, la doctrina, los anteproyectos de ley notarial nacional de
1964, impulsados por el consejo federal del notariado argentino, jornadas y congresos notariales
donde se tratan distintos temas referidos a disposiciones legales en vigencia o futuras reformas de
leyes.
Fundamento del Derecho Notarial: es la seguridad jurídica que brindan los documentos notariales
en el tráfico jurídico, en ellas se encuentran plasmadas las relaciones jurídicas de los contratantes
y las obligaciones que surgen de allí.
Autonomía didáctica: Distintas universidades enseñan esta disciplina.-
Autonomía ontológica se refiere al ser, a la esencia misma del derecho notarial.-
Relaciones del Derecho Notarial con otras ramas del derecho
Derecho Civil: Vemos legislado en el CCCN todo lo referente a los instrumentos públicos, (Art. 289
a 312) cuáles son los instrumentos públicos, los requisitos de validez, la competencia en razón de
las personas, de la materia, del territorio, el instrumento público es el género y la escritura pública
la especie; el CCCN en los art. 299 a 312 trata todo lo referente a la escritura pública, al protocolo,
al idioma, otorgantes con discapacidad auditiva, requisitos que el notario debe tener en cuenta al
redactar la escritura. Disposiciones referentes al testamento ológrafo y por acto público.-
Contratos de compraventa, donaciones, régimen de comunidad de bienes, de separación de
bienes, mandatos, uniones convivenciales, protección a la vivienda familiar (ex bien de familia)
usufructo; propiedad horizontal; fideicomiso, permuta, y demás contratos que tienen facción
notarial.-
Derecho Procesal: el documento notarial es un medio de prueba, al juez le interesa el documento
notarial porque es el medio de prueba que refleja el hecho, la acción u omisión, con el fin de
demostrar ante el juez, la prueba que afecta los derechos de un tercero. El derecho procesal
facilita los medios para la restitución de la norma jurídica, y el derecho notarial ofrece los medios
para su aplicación.-
Derecho Constitucional: encontramos allí el derecho de defensa en juicio, es un principio
constitucional y se relaciona con el derecho notarial por ejemplo, cuando el notario al realizar un
acta de constatación de un hecho, acción u omisión, debe darse a conocer ante el requerido, el
requerido es la persona con quien el notario da a entender la diligencia, e invocarle al requerido el
derecho de defensa que le asiste, de esta manera el requerido se encuentra amparado por la
Constitución, el cual queda plasmado en el texto del acto que el escribano redacta.-
Derecho Societario: Los notarios intervienen en los temas relacionados a la constitución de
sociedades en sus distintos tipos societarios, ejemplo, cuando se aporta un inmueble como capital
social, deberá efectuarse en este caso la escritura de transferencia de dominio a la sociedad,
interviene también cuando se constituyen las sociedades por instrumento privado, como así
también en la cesión de cuotas sociales de una SRL, cesión de acciones de una S.A, también son
requeridos los notarios para redactar las actas de asambleas, y en lo referente a las certificaciones
exigidas en los trámites de inscripción de las sociedades en el Registro Público de Comercio e
Inspección de Personas Jurídicas.-
Derecho Registral: Tiene como finalidad publicitar todos los documentos notariales,
administrativos y judiciales con vocación inscriptoria.- En cuanto a los documentos notariales nos
referimos a escrituras de compraventa, hipoteca, donación, permuta, división de condominio,
reglamento de propiedad horizontal; en cuanto a documento judiciales nos referimos a medidas
cautelares, embargos, inhibición general de bienes, anotación preventiva de litis, hijuelas, etc.-
Forman parte del derecho registral el estudio de la Ley 17.801, en la que se encuentran los
principios registrales de legalidad, matriculación, calificación, rogación, registración, prioridad,
tracto sucesivo, tracto abreviado, especialidad.
Derecho Tributario: El escribano es agente de retención, para la DGR todo lo referente al impuesto
de sellos, tasas retributivas de servicios, que se deben abonar por los distintos actos notariales
plasmados en las escrituras públicas, también es agente de retención de la AFIP, en toda operación
inmobiliaria de compraventa debe exigir al vendedor el pago del impuesto a la transferencia de
inmueble, (cuando venden personas físicas o sucesiones indivisas, se retiene el 1,5% del precio o
valuación fiscal, el que sea mayor) o impuesto a las ganancias, salvo que corresponda el impuesto
cedular del cual no es agente de retención, según sea el caso.- Pueden eximirse los vendedores del
impuesto a la transferencia de inmuebles cuando adquieran otra vivienda, que reemplace su única
vivienda familiar, para lo cual deberán presentar el certificado correspondiente de opción de
compra de otra vivienda expedido por AFIP, en ese caso el escribano no retiene el impuesto del
1,5%.- En caso del impuesto a las ganancias a las sociedades, que se retiene el 3%, salvo que
presente la sociedad declaración jurada de cambio de bien de uso. Asimismo se retiene este
impuesto toda vez que el inmueble esté afectado a una actividad comercial, industrial o agrícola, o
bien en el caso de que el propietario del inmueble tenga la habitualidad de construir y vender.-
Respecto al impuesto cedular, el cual no retiene el escribano por ser el antecedente de dominio de
fecha anterior al 01/01/2018 conforme resolución 4190 de AFIP, sino que es el particular quien
abone el mismo ante el organismo. Asimismo, deberá exigir actualmente, al vendedor la
presentación del formulario COTI (Código de oferta de transmisión de inmueble) cuando el valor
de la operación sea igual o mayor a $5.000.000.-
Derecho Comercial: el notario realiza actas de protesto de letras de cambio y pagaré. En cuanto a
los concursos y quiebras, el notario interviene en lo relacionado a la verificación de los créditos de
los acreedores, asimismo en lo referido a prendas con registro, cesión de facturas de crédito,
hipotecas navales o aeronaves, etc.-

El ESCRIBANO es el profesional del derecho a cargo de una función pública, que da fe, es decir, la
presunción de autenticidad de los documentos que pasan por su presencia. Su función es alitigiosa
(actúa antes de un futuro juicio) es preventiva y actúa en el normal desenvolvimiento del derecho.
Existen 3 teorías acerca de la naturaleza jurídica del notario: 1) Función pública; 2) Profesional del
derecho y 3) Profesional del derecho a cargo de una función pública.
El notario da fe de los hechos, acciones y omisiones que pasan por su presencia, ejecutados por él
o por un tercero. El acto notarial consiste en la dación de fe, el cual está compuesto de las
percepciones (hechos) y de la declaración instrumental (en forma escrita).-