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COMERCIAL
CONCEPTO
1. Administración: puede ser administrada por todos los socios, por uno o varios de ellos,
o por un tercero extraño.
2. Responsabilidad de los socios: es ilimitada y solidaria (art. 370: solidaridad legal)
3. La razón social puede estar compuesta por el nombre de todos los socios o alguno de
ellos más la expresión y compañía (abreviatura y cia)
4. Cesibilidad de derechos: los socios no están habilitados para ceder sus derechos
sociales salvo que hubiere acuerdo unánime de el resto de los socios (modificación
social).
Fluyen del hecho de ser una sociedad de personas.
NORMAS DE CAPACIDAD (ART. 349)
El menor adulto: requiere autorización otorgada por la justica ordinaria.
La mujer casada en sociedad conyugal: 1989: Entró en vigor la Ley 18.802 que le confiere
capacidad a la mujer casada bajo el régimen de S.C ¿Rige el art. 349?
a)El art. 349 debe entenderse derogado tácitamente ya que la autorización del marido se requería en
función de la incapacidad de la mujer. La mujer casada bajo el régimen de sociedad conyugal no
necesita autorización para constituir S.C.
b)No existe tal derogación tácita: siempre que una mujer casada que no esté separada totalmente de
bienes contrate una sociedad, deberá exigirse la autorización especial de su marido.
c)La mujer casada en sociedad conyugal requerirá autorización de su marido para celebrar contratos
de sociedad en los casos en que obligue bienes propios o sociales. A contrario sensu, no requerirá
autorización si obligare bienes comprendidos en los artículos 150, 166 y 167 CC (*)
CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
COLECTIVA
Otorgamiento de escritura pública (contenido art. 352)
Constitución SOLEMNE
(art. 350)
Inscripción en extracto en el Registro de Comercio (contenido art. 354)
60 días desde el
otorgamiento de
La sociedad colectiva comercial se forma y prueba por la escritura.
escritura pública inscrita en extracto, en los términos del
art. 354.
Si el contrato consta en instrumento privado, no tendrá más valor que el de obligar a los
socios a otorgar la escritura pública antes que la sociedad de comienzo a sus operaciones
(art. 351).
Limitación probatoria: no se admitirá prueba de ninguna especie en contra el tenor de las
escrituras otorgadas en cumplimiento del art 350, ni para justificar la existencia de pactos no
expresados en ellas (art. 353)
CONTENIDO DE LA ESCRITURA SOCIAL
(ART. 352)
Menciones esenciales: aquellas que de faltar, no son suplidas por el legislador. Puede acarrear la nulidad de
la sociedad.
•352 N° 1: Individualización: los nombres, apellidos y domicilios de los socios.
Si se comete un error acerca de la individualización de un socio pero sin que ello implique dudas acerca de la identidad
de la persona que se trata, estaríamos en presencia de un vicio formal que no anula la sociedad y no requiere ser
saneado.
•352 N° 2: La razón o firma social. El nombre de todos los socios o alguno de ellos más la expresión y
compañía (abreviatura y cia)
• 352 N°4: El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o en
cualquiera otra clase de bienes, el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya
asignado valor alguno.
Su omisión importa la omisión de un requisito de fondo (estipulación de aportes) que acarrea la nulidad absoluta .
• 352 N° 5: Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad.
Constituye el objeto de la sociedad lo que nos determinará: si la sociedad es civil o
mercantil, y por otro lado fija la amplitud de poderes que puede otorgársele a los
administradores (salvo pacto expreso, los administradores pueden ejercer solamente las
facultades de que se les ha investido en el giro ordinario o estatuario)
Su omisión acarrea la nulidad absoluta: falta de requisito de fondo: objeto.
Menciones no esenciales: son aquellas cuya omisión no genera grandes consecuencias por
que el legislador las viene a suplir. La omisión de cualquiera de ellas no acarreará nulidad.
•353 N° 3: Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social.
Art. 371: Sólo pueden usar Art. 384: fija el carácter Art. 386: cuando el contrato no designa a la persona
de la razón social el socio o supletorio del art. 386. del administrador se entiende que los socios se
socios a quienes se haya confieren recíprocamente la facultad de administrar
conferido tal facultad por la y de obligar solidariamente la responsabilidad de
escritura respectiva. En todos sin su noticia y consentimiento.
defecto de una delegación
expresa, todos los socios Mandato tácito y recíproco: si no se pacta quien
podrán usar de la firma administra cada uno de los socios puede hacerlo, y
social. obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin
su noticia y consentimiento.
Un socio que administra, es quien puede usar la razón social: cada vez que contrate en
nombre de la sociedad la podrá obligar (art. 393)
• 353 N° 6: La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o
industrial.
Artículo 18 Reglamento Registro de Comercio: la inscripción sólo la puede requerir el interesado o quien tenga su
poder.
2. INSCRIPCIÓN EN EXTRACTO EN EL REGISTRO DE COMERCIO
Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se otorgó, debe
inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la empresa, dentro
de un plazo de 60 días desde el otorgamiento de la escritura.
El extracto deberá las menciones señaladas en el art. 354, todas de carácter esencial.
REFORMA DE LA SOCIEDAD
COLECTIVA
Art. 350 inc. 2: en general toda reforma, ampliación o modificación del contrato serán
reducidos a escritura pública inscrita en el correspondiente Registro de Comercio, dentro del
plazo de 60 días contados desde su otorgamiento.
■ Individualización de los comparecientes (no
necesariamente sólo socios, pero todos los
socios)
■ Referencia a la sociedad que se modifica:
fecha de constitución, notario, datos de
inscripción.
■ Referencia específica al contenido de la
modificación
INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES:
RÉGIMEN DE NULIDAD EN MATERIA
SOCIETARIA
Art. 357: Sancionaba con nulidad absoluta:
•Falta de Ep. Al ser nulidad absoluta:
•Si la sociedad constaba en un instrumento que no tenía
el carácter de Ep en los términos del COT y el CC. ✓No podía convalidarse por la
•Omisión de menciones esenciales en la Ep confirmación de los socios
✓No podía convalidarse por la ejecución
•Falta de inscripción en el RC
voluntaria del contrato e sociedad
•Omisión de alguna de las menciones en el extracto ✓Sólo podía sanearse por el plazo de 10
años (art. 358)
✓Declaración judicial
Consecuencias de la nulidad de los arts. 357 y 358: la sociedad devenía en una sociedad de
hecho: los socios quedaban solidariamente responsables frente al cumplimiento de las
obligaciones contraídas en nombre e interés de la sociedad de hecho.
El socio no podía oponer frente a terceros el incumplimiento de las formalidades legales, y el
tercero podía acreditar la existencia de la sociedad por cualquier medio probatorio.
Los terceros debían acreditar la concurrencia de los elementos propios a todo contrato de
sociedad: affectio societatis, participación en utilidades y pérdidas o estipulación de aportes.
1997: Ley 19.499: estableció un régimen de nulidad diferente aplicable a todas las
sociedades comerciales y civiles, salvo la sociedad colectiva civil (constitución consensual).
Se aplica también a las E.I.R.L.
Introdujo el art. 355 A y otorgó una nueva redacción a los arts. 356 y 357.
3 institutos diferentes de nulidad:
✓Nulidad absoluta propia de todo acto jurídico (art. 355 A)
✓Nulidad de pleno derecho (art. 356)
✓Nulidad absoluta saneable (art. 357)
Campo de aplicación Ley 19.499: Sociedades Solemnes
■Sociedades Colectivas Comerciales
■SRL
■EIRL
■Sociedades en Comandita Simple Mercantiles
■Sociedades en Comandita por Acciones
■Sociedades Anónimas
A. NULIDAD ABSOLUTA PROPIA DE TODO ACTO JURÍDICO (ART. 355 A)
Efectos
Menor fuerza
patrimonial
C. NULIDAD ABSOLUTA SANEABLE (ART. 357)
consideración que no requieren 4. Errores en los datos o características de los aportes, si de ello no
puede derivarse dudas en cuanto a su determinación,
saneamiento (art. 9)
5. En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las
escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos
extractos.
Disconformidad esencial:
aquella que induce a una
errónea comprensión de la
escritura extractada.
Estos errores pueden subsanarse mediante
escritura pública suscrita por alguna de
las personas que sean titulares de los
derechos sociales al tiempo del
saneamiento o por alguno de los
administradores de la sociedad, pero no
requieren cumplir con todas las exigencias
establecidas respecto del procedimiento
de saneamiento.
• No admiten saneamiento
• Se refiere a la omisión o defectos relativos a
los requisitos propios de la sociedad, tales
2. Vicios de fondo como estipulación de los aportes, affectio
societatis o participación en utilidades y
Art. 1 inc. 4: defectos relativos al pérdidas.
contenido de las escrituras que • También se extiende a las exigencias propias
implican privación de algún elemento de ciertos tipos sociales: ej, que en una
esencial al concepto de sociedad o sociedad anónima el capital no se encuentre
algún vicio de carácter substancial dividido en acciones.
de general aplicación a los contratos. • También se extiende a los requisitos de
existencia y validez de todo acto o negocio
jurídico.
Formalidades para que opere el saneamiento
Administración social
En virtud de una estipulación del contrato se
confía la administración de la sociedad a ciertos
administradores sociales y también a
determinados mandatarios sociales.
Mandatarios sociales
b.1) Administradores sociales
¿Por qué?
■ La razón social da a conocer a terceros
el nombre de los socios que responden
solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones contraídas por la
sociedad.
CARACTERÍSTICAS DE LA RAZÓN
SOCIAL
• Veracidad
• Esencialidad
• Exclusividad
• Invariabilidad
• Incesibilidad
1. VERACIDAD ■ No puede incluirse el nombre de alguien que no sea
socio, constituye delito de estafa (art. 367)
■ Si se hace sin su consentimiento da lugar a una acción
penal por usurpación de nombre.
■ Debe ser veraz, de lo contrario se
■ Si se hace con su consentimiento, la ley lo hace
estaría engañando a 3° contratantes responsable para con los terceros que hubieren
respecto de las personas en contra de contratado con la sociedad.
quien ejercitarán su acción en caso de ■ No se puede usar la razón social después de disuelta
que el patrimonio de la sociedad no la sociedad. Ello constituye delito de falsedad (art.
sea suficiente. 367) SALVO que se trate de una sociedad en
liquidación, que mantiene su firma social pero
■ La razón social sólo puede incluir el agregándole las palabras “en liquidación”.
nombre de los socios (art. 366).
¿Alguna otra sanción? ■ Nulidad absoluta saneable.
Escritura de saneamiento + inscripción
en extracto.
Efectos en la razón social producidos por cambio en la composición social
* La modificación de la razón social implica una reforma de estatutos por ende debe cumplir con las solemnidades de
escritura pública e inscripción en el Registro de Comercio.
2. ESENCIALIDAD
¿Es la razón social un elemento esencial al ■ No: Julio Olavarría: el art. 365 suple la
contrato de sociedad? omisión de las partes en la escritura
social.
Discutido
■ Sí: Sandoval: a través de este elemento se
permite identificar a la sociedad para que
entre en relaciones con terceros. Su
omisión ocasiona la nulidad, y un defecto
en su composición deberá ser saneado.
Argumentos de texto: art. 357 – art. 3 inc.
Final Ley 3918 – art. 1 Ley 19.499
3. EXCLUSIVIDAD
Art. 371: sólo pueden usar de la razón Art. 393: la facultad de administrar trae consigo
social el socio o socios a quienes se haya el derecho de usar la firma social.
conferido tal facultad por la escritura ■Para administrar la sociedad y realizar las
respectiva. En defecto de una delegación negociaciones tendientes a cumplir con el objeto
expresa, todos los socios podrán usar de social, es indispensable el uso de la razón social,
la firma social. que prácticamente no puede separarse de la
administración.
■Quienes pueden usar la razón social son
los administradores de la sociedad. ■Administrar y usar la razón social no son
funciones distintas, sino que entre ellas se da una
relación de género a especie, en la cual el
género es la administración y la especie es el uso
de la razón social.
CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL USO DE LA RAZÓN
SOCIAL
■ Cuando los administradores actúan en Con ello, también resultan obligados los
representación de la sociedad esta última socios de manera ilimitada y solidaria.
resulta obligada.
El tercero podrá ejercer su DPG en
■ Al contratar, el tercero debe verificar que
contra de sus patrimonios de manera
el administrador haga referencia a que la
obligación se ha contraído en uso de la
ilimitada y solidaria cuando el
razón social, pues en caso de litigio patrimonio social sea insuficiente para
corresponderá a aquel tercero acreditar que satisfacer sus acreencias.
la obligación se contrajo en el interés
social.
■ En estas circunstancias, el giro de la
sociedad resulta de importancia.
Requisitos para que la sociedad resulte obligada
1. Extraer del fondo común mayor cantidad 2. Aplicar los fondos comunes a sus negocios
que la asignada para sus gastos particulares y usar en estos la firma social.
particulares. Se busca impedir que un socio haga por su cuenta lo
Es frecuente que en la escritura social se deje mismo que hace la sociedad (conducta desleal)
establecida la cantidad de dinero que puedan Infracción: el socio que hubiere cometido la infracción
retirar mensualmente los socios para sus llevará a la masa común las ganancias y cargará el
gastos, con cargo a futuras utilidades. sólo con las pérdidas del negocio en que invierta
Infracción: faculta a los socios para obligar a los fondos sociales extraídos, sin perjuicio de
quien extrajo los fondos al reintegro o para restituirlos a la sociedad e indemnizar los daños.
extraer una cantidad proporcional al interés Además, podrá ser excluido de la sociedad.
que cada uno de ellos tenga en la masa
social.
3. Ceder a cualquier título su interés en la
sociedad y hacerse sustituir en el desempeño
de las funciones que le correspondan en la
administración.
• Cesión del interés del socio en la sociedad • Sustitución en las funciones de administración.
(sociedad de personas) sea a otro socio o a un La administración es una función personalísima.
tercero extraño.
Aparente contradicción con el art. 385: la
Infracción: La cesión no produce valor para los administración corresponde de derecho a todos los
socios ni para terceros: el socio que cede sus socios y estos pueden desempeñarla por si mismos o
derechos no se exonera de su responsabilidad
por delegados.
(los acreedores podrán perseguirlo por las
deudas sociales como si fuera socio). Esta prohibición se refiere a la sustitución de las
Para que la cesión tenga valor requiere aceptación
funciones que ya le corresponden al socio que ha
unánime de los socios: constituye una reforma sido delegado para asumir la administración social.
social. Infracción: nulidad del acto mediante el cual delega sus
funciones.
Infracción: deberán llevar al acervo común
4. Explotar por cuenta propia el ramo o
las ganancias y soportar individualmente las
industria en que opere la sociedad y hacer pérdidas que les resultaren.
sin el consentimiento de todos los consocios Con respecto a los socios industriales:
operaciones particulares de cualquiera especie existe una prohibición más amplia: no puede
cuando la sociedad no tuviere un género emprender negociación alguna que los
determinado de comercio.
distraiga de sus atenciones (art. 406)
Protección de la sociedad contra la competencia
desleal. Infracción: perderán las ganancias que
hubieren adquirido hasta el momento en que
Los socios pueden realizar todo tipo de operaciones
infringen esta limitación.
mercantiles siempre y cuando soliciten
autorización de sus consocios, quienes si se
negaren deberán justificar la negativa.