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Derecho Comercial
Prof. Werner Kandora G.
Introducción
En el comercio intervienen:
Sujeto individual.
Sujeto colectivo = Sociedades.
Esto no significa que todas las sociedades sean mercantiles.
Artículo 7° del CdC: “Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesión
habitual”.
Esto es sin perjuicio de que hay dos tipos de sociedad que son siempre mercantiles, cualquiera sea su objeto o giro: son las SA y las
SpA. Son formalmente mercantiles.
Fuentes Legales
Código Civil: Título XXVIII, Libro IV. “DE LA SOCIEDAD”. (Artículos 2053 a 2115).
Código de Comercio: Título VII, Libro II. “DE LA SOCIEDAD”. (Artículos 348 a 511).
Ley Nº3918: Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada (D.O. 14.03.1923, Ultima Modificación: LEY-19499 11.04.1997).
Ley N°18046: De Sociedades Anónimas (D.O. 22.10.1981).
Reglamento de S.A.: El decreto supremo de Hacienda N° 702 de 27.05.2011, aprueba el Nuevo Reglamento de Sociedades
Anónimas, se publicó en el Diario Oficial de 6 de julio de 2012. LEY N°20.190: Ley de Mercado de Capitales II (contiene
normas de la sociedad por acciones, D.O. 05. 06. 2007). Ley N°19.857: Autoriza el establecimiento de Empresas Individuales
con Responsabilidad Limitada (D.O.11.02.2003).
Concepto
La Sociedad, conforme a lo establecido por el artículo 2053 del CC., es un contrato en virtud del cual dos o más personas estipulan
poner algo en común con miras a repartirse las utilidades que de ello provengan.
La sociedad constituye una persona jurídica distinta a la de los socios individualmente considerados.
Artículo 2053 CC.: “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común
con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados ”.
El artículo 547 inciso 1°: las sociedades industriales no están comprendidas en el título XXXIII del libro I.
Surge del contrato de sociedad a la vida del derecho una nueva persona jurídica diferente de los socios.
La sociedad es una persona jurídica de derecho privado que persigue fines de lucro (el artículo 547 inciso 1° del C.C.).
Artículo 547 del CC: “Las sociedades industriales no están comprendidas en las disposiciones de este título; sus derechos
y obligaciones son reglados, según su naturaleza, por otros títulos de este Código y por el Código de Comercio.
Tampoco se extienden las disposiciones de este título a las corporaciones o fundaciones de derecho público, como la
nación, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con
fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales ”.
Lo mismo hace el artículo 349 inciso 1° del Código de Comercio: “puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que
tenga capacidad para obligarse”.
1.- Bilateral.
Artículo 1439 del Código Civil: el contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.
En los contratos bilaterales las prestaciones recíprocas se incorporan o ingresan al patrimonio de la contraparte. En la sociedad no hay
ingreso de este tipo: hay ingreso al patrimonio la sociedad.
En los contratos bilaterales, onerosos y conmutativos, las prestaciones deben ser semejantes. En la sociedad no es necesario.
Tulio Ascarelli señala: “Que la sociedad es un contrato plurilateral, participan varias personas con derechos y obligaciones de la
misma naturaleza jurídica. Ningún socio se encuentra frente a otro socio”.
Sin embargo, son solemnes las sociedades civiles de responsabilidad limitada y las sociedades comerciales.
Las sociedades no pueden incorporar a un tercero sin el consentimiento de los demás socios.
La sociedad no es un contrato real. Lo indispensable es estipular el aporte, que puede ser en dinero, bienes muebles, en bienes raíces,
cosas corporales, incorporales, industria, servicios o trabajo apreciable en dinero.
Art. 2055 del CC: “No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común, ya consista en dinero o
efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participación de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero ”.
Artículo 376 del CdC: “Pueden ser objeto de aporte el dinero, los créditos, los muebles e inmuebles, las mercedes, los
privilegios de invención, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa comerciable capaz de prestar
alguna utilidad”.
Artículo 2082 del CC:“Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo. En uno y otro caso los
frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte ”.
En las sociedades en comandita existen ciertos aportes que no se pueden hacer, como la del socio comanditario que no puede aportar
su trabajo personal o créditos.
Artículo 478 del CdC: “El comanditario no puede llevar a la sociedad, por vía de aporte, su capacidad, crédito o
industria personal.
Con todo eso, su aporte puede consistir en la comunicación de un secreto de arte o ciencia, con tal que no lo aplique por
sí mismo ni coopere diariamente a su aplicación”.
Artículo 377 del CdC: “Los oficios públicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que sea servido en virtud de
nombramiento del Presidente de la República, no pueden ser materia de un aporte ”.
B.- Participación en las utilidades (Artículo 2055 inciso 2° del CC)
Es importante tener en cuenta:
1. Los beneficios deben ser estimables en dinero.
2. El derecho del socio supone que la sociedad obtenga utilidades.
No se entiende por beneficio el puramente moral no apreciable en dinero. (Artículo 2055 inciso final del CC).
Artículo 2067 del CC: “Los contratantes pueden encomendar la división de los beneficios y pérdidas a ajeno arbitrio, y no
se podrá reclamar contra éste, sino cuando fuere manifiestamente inicuo, y ni aun por esta causa se admitirá contra
dicho arbitrio reclamación alguna, si han transcurrido tres meses desde que fue conocido del reclamante, o si ha
empezado a ponerse en ejecución por él.
Si la persona a quien se ha cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por otra causa cualquiera no lo cumple, la
sociedad es nula”.
Artículo 2068 del CC: “A falta de estipulación expresa, se entenderá que la división de los beneficios debe ser a prorrata
de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la división de las pérdidas a prorrata de la división de los
beneficios”.
Por ejemplo, Rafael Eyzaguirre: no se forma para contribuir a las pérdidas una sociedad.
Al definir la sociedad, sólo se atiende sus fines y las pérdidas naturalmente no son un fin buscado.
En definitiva, todos los socios en cualquier tipo de sociedad responden de las deudas ya sea porque responden con todo su patrimonio
o con el monto del aporte (sociedad responsabilidad limitada). Así se considera el “ius fraternitatis”.
El legislador norma el caso en que no se pacte en los artículos 2069 del CC y 383 del CdC. respecto del socio industrial:
Artículo 2069 del CC: “Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere
estipulación que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijará esta cuota en caso necesario por el juez; y si
ninguna estipulación determinare la cuota que le quepa en las pérdidas, se entenderá que no le cabe otra que la de dicha
industria, trabajo o servicio”.
Artículo 383 del CdC: “En cuanto a las ganancias y pérdidas correspondientes al socio industrial, se estará a lo que se
hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulación, el socio industrial llevará en las ganancias una cuota
igual a la que corresponda al aporte más módico, sin soportar parte alguna en las pérdidas ”.
D.- Affectio societatis.
Este será el elemento psicológico o intelectual por el cual los socios entienden que al celebrar un contrato determinado lo que hacen es
constituir una sociedad.
Equivaldría a la intención de formar el contrato sociedad y permitiría diferenciarlo de otros contratos similares (de trabajo, de arriendo
de servicios, mandato, préstamo, participación en las utilidades).
Existen diferentes contratos en que dos o más personas intervienen en un mismo negocio, en los cuales cada una de las partes realiza
una prestación avaluable en dinero y se reparten los beneficios.
La colaboración económica que se produce entre los socios no es exclusiva de la sociedad; existen otros casos en que se da. Para
zanjar los casos dudosos se recurre al “affectio societatis”.
Georges Ripert: se confundiría con el consentimiento. El consentimiento debe darse con conocimiento del contrato concluido.
Por eso otros autores lo definen como el elemento de carácter real, es decir, la colaboración consciente e igualitaria entre todos los
socios con la finalidad de repartirse los beneficios producidos.
Paul Pick (Tratadista francés): es la colaboración activa, consciente e igualitaria de todos los contratantes en miras del beneficio a
repartir.
Se habla de elemento objetivo: colaboración efectiva en pie de igualdad para reunirse con un fin de repartirse los beneficios de esa
actividad.
Encuentra la concreción en el ius fraternitatis, por la unión y contacto existente entre los socios.
Esta colaboración activa, consciente e igualitaria de los socios tiene diferente intensidad según la clase de sociedad, tiene un grado
decreciente:
Sociedad en comandita.
La mayoría de las legislaciones exige, para estar frente una sociedad, que intervengan dos o más personas en el acto creador. La razón:
obedece a factor económico del acto jurídico que es obtener o aumentar el capital o complementar la capacidad de trabajo individual.
A.- Nombre:
Razón social (en sociedades de personas) se define en el artículo 365 CdC: «es la fórmula enunciativa de los nombres de todos
los socios o de algunos de ellos, con la agregación de estas palabras: y compañí a».
Las Sociedades Anónimas carecen de razón social en el sentido del CdC, pero igualmente requieren un nombre: se habla de
denominación social. Así se establece en el art. 8 de la Ley N° 18.046: «el nombre de la sociedad deberá incluir las palabras
sociedad anónima o la abreviatura S.A.»
B.- Domicilio:
También se llama sede social y se debe expresar en los estatutos.
Importancia: para efectos de la competencia y le interesa a los terceros, que sabrán dónde cumplir sus obligaciones y ejercer sus
derechos.
La sociedad puede tener múltiples domicilios, tantos como casa matriz y sucursales; pero hay uno principal: el de la casa matriz. Se
señala en el acto constitutivo.
C.- Nacionalidad
Para las personas naturales es el vínculo jurídico que une a una persona con un Estado determinado.
En las sociedades se refiere a la sujeción a determinado régimen jurídico. Esto significa la legislación aplicada a problemas
fundamentales de la sociedad: relacionados a la existencia, organización, administración y disolución.
a) Teoría de la constitución: la sociedad tiene la nacionalidad del país en que se constituyó. La persona jurídica está radicada en el
ordenamiento jurídico al cual le debe la vida.
b) Teoría de la sede social: la sociedad tiene la nacionalidad del país donde está su sede social. Se distingue:
Sede del lugar de la asamblea de la sociedad
Sede del lugar del consejo de administración
Sede que según los estatutos determina el tribunal
Se critica esta teoría porque deja en poder de los socios la determinación de la nacionalidad, es algo malicioso y cambiante.
c) Criterio económico: a la sociedad debe atribuirse la nacionalidad del lugar donde están sus intereses, sus negocios más
importantes.
d) Teoría del control: la sociedad tiene la nacionalidad de los socios que tienen el capital financiero de la sociedad.
En Chile, a falta de norma especial, se aplica el Código de Derecho Internacional Privado de 1928 (Código de Bustamante).
Este señala:
I. Para sociedades de personas: la nacionalidad será la que establece el contrato social. Si nada dice, será la del lugar
donde radica su gerencia o dirección principal.
II. Para sociedades de capital: la nacionalidad será la que señala el contrato. Si nada dice, será la del lugar donde funciona
la junta general de accionistas o el consejo directivo.
Hay ciertos casos especiales en Chile que se aplican preferentemente al Código de Bustamante:
a) Bancos: son nacionales los que se establezcan en el país de acuerdo con la legislación chilena (arts. 28 y 29 Ley General de
Bancos).
b) Sociedades propietarias de naves: el D.L. N° 3059 sobre marina mercante nacional, en su artículo 1° señala que se entiende
por naviero chileno o empresa naviera chilena a la persona natural o persona jurídica que cumpla con los requisitos para
abanderar nave en Chile (art. 11 D.L. 2222), se dedique al comercio de transporte marítimo y sea dueña o arrendataria de naves
mercantes bajo matrícula y bandera chilenas.
Para abanderar nave en Chile, el propietario debe ser chileno. Si es una sociedad el propietario se considera chileno si tiene su
domicilio principal en Chile y su sede real y efectiva; que su presidente, gerente o la mayoría de los directores o administradores sean
chilenos; y que la mayoría del capital social pertenezca a personas naturales o jurídicas chilenas.
D.- Patrimonio
De acuerdo a la concepción clásica romana la existencia de un patrimonio hace necesaria la existencia de una persona titular de ese
patrimonio.
El patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que tiene como titular a una persona, natural o jurídica.
La sociedad, como persona jurídica, tiene un patrimonio distinto del de los socios. Se forma por los aportes que éstos hacen y los
bienes que puede adquirir la sociedad en su vida.
Consecuencias de lo anterior:
a) Los aportes de los socios ya no pertenecen a ellos, sino que a la sociedad.
Así, el artículo 380 del CdC señala: «los acreedores personales de un socio no podrán embargar durante la sociedad el aporte
que éste hubiere introducido; pero les será permitido solicitar la retención de la parte de interés que en ella tuviere para
percibirla al tiempo de la división social».
El fondo social no puede ser embargado por terceros acreedores personales de los socios.
b) Autonomía patrimonial de la sociedad.
La ley crea un ordenamiento especial que tiene por objeto dar garantía a los terceros.
Éstos ejercen sus derechos sobre los bienes sociales con abstracción del patrimonio de los socios, cuya responsabilidad es
subsidiaria (sociedades colectivas).
En ciertos casos el legislador ha limitado esta capacidad cuando la sociedad no puede explotar determinados negocios:
Ley N°3918 sobre sociedades de responsabilidad limitada, en su art. 2 inc. 2° señala que no podrán explotar negocios
bancarios.
Negocio de seguros: sólo pueden ejercerlo compañías nacionales de seguros, que son sociedades anónimas.
AFP: sólo por sociedades anónimas.
Convencionalmente las sociedades a título universal están prohibidas por ley, sólo se admite la sociedad conyugal que nace en
virtud de la ley (es una sociedad universal sólo de ganancias).
No se permite que una persona aporte todo su patrimonio, pero el inciso tercero del art. 2056 del CC. permite poner en la sociedad
todos los bienes de una persona especificándolos.
Artículo 2056 del CC: ”Se prohíbe toda sociedad a título universal, sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros.
Se prohíbe asimismo toda sociedad de ganancias, a título universal, excepto entre cónyuges.
Podrán con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificándolos”.
El hecho de celebrar un acto de comercio no le da el carácter de mercantil a una sociedad porque se atiende al giro por el cual se
constituye.
La sociedad anónima siempre será mercantil en virtud del art. 2064 CC y del artículo primero inciso segundo de la ley 18.046.
Artículo 2059 del CC: “La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades
civiles”.
Si alguno muere la sociedad se disuelve por regla general, a menos que se haya pactado que continuará con los socios
sobrevivientes o con éstos y los herederos del socio fallecido.
El error en la persona vicia al contrato de sociedad colectiva, artículo 1455 del Código Civil.
Normalmente al formar una sociedad de personas se persigue una necesidad de complementación del trabajo individual; éste es el
motivo fundamental.
En la sociedad de responsabilidad ltda. se persigue además la disminución del riesgo mediante su división (según el aporte o la
mayor responsabilidad estipulada).
Su responsabilidad es ilimitada solidariamente o simplemente conjunta o mancomunada.
Para celebrar el contrato y organizar la sociedad se toma en consideración sólo el monto del capital social y lo que cada socio
aportará.
Cada socio puede ceder libremente sus acciones y si algún accionista muere no influye en la existencia de la sociedad.
Sociedades híbridas:
1. Sociedad en comandita por acciones: de capital (Socios comanditarios), de persona (Socios gestores).
2. Sociedad de responsabilidad Ltda.: Se comporta en cuanto a la responsabilidad como sociedad de capital.
El artículo 2061, inciso 1º CC establece: "La sociedad sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita o anónima".
El artículo 348 del Código de Comercio reconoce tres especies de sociedades: colectiva, por acciones y en comandita. Además,
reconoce la asociación o cuentas en participación, que se diferencia de la sociedad –entre otras cosas- en que carece de
personificación, ya que es esencialmente privada; por tanto, no es persona jurídica, carece de razón social y domicilio. Sin embargo,
esta asociación o cuentas en participación produce entre los copartícipes las mismas obligaciones que produce la sociedad entre los
socios (arts. 507, 509 y 511).
La sociedad de responsabilidad limitada no se encuentra consignada en el Código, ya fue creada y regulada por la ley 3.918 de 1923.
Artículo 348.- “Las disposiciones de este Título regulan tres especies de sociedad:
1ª Sociedad colectiva;
2ª Sociedad por acciones, y
3ª Sociedad en comandita.
Regulan también la asociación o cuentas en participación”
1. Sociedad colectiva
Razón social: nombre de todos los socios o algunos de ellos o uno solo. Debe agregarse al final las palabras “y compañía”. Art. 365
CCOM.
Administración: primero disposición especial; a falta de ella se entiende mandato tácito, legal y recíproco. Además, los socios
pueden administrar por medio de un delegado común (socio o tercero extraño). Art. 2061 inc. 2° CC.
Responsabilidad: Ilimitada.
Hay que distinguir sociedad colectiva civil (ilimitada y a prorrata, art. 2095 CC) y colectiva mercantil (ilimitada y solidaria, art. 370
CCOM).
Cesibilidad de los derechos: no se puede libremente, requiriendo consentimiento unánime de los socios. Sanción: nulidad absoluta.
2. Sociedad en comandita.
Razón social: igual a sociedad colectiva pero sólo se incluye nombre de socios gestores. No se permite nombre de comanditarios.
Arts. 476 y 477 CCOM. Art. 2062 CC.
Administración: socios gestores igual que en sociedad colectiva. Si intervienen los comanditarios en la administración quedan
obligados igual que los gestores (art. 485 CCOM). En SCA agrega asamblea general de accionistas y junta de vigilancia.
Responsabilidad: socios gestores responden como los socios colectivos (ilimitada) Art. 483 inc. 1° CCOM.
Socios comanditarios responden limitadamente al monto de sus aportes (art. 483 inc. 2° CCOM), salvo que toleren la inserción de su
nombre en la razón social o tomen parte en la administración (solidariamente). Arts. 477, 484 y 485 CCOM.
Cesibilidad de los derechos: Gestores igual que socios colectivos; comanditarios pueden ceder libremente los derechos sociales pero
no pueden transferir las facultades de examinar libros y papeles de la sociedad.
Razón social: nombre de uno o más de los socios o una alusión al objeto social más la palabra “limitada” (no sigla ltda.). Art. 4 ley
N°3918.
Administración: como sociedades colectivas. Art. 4 ley N°3918.
Responsabilidad: limitada al monto de los aportes de los socios o la suma mayor que se hubiese estipulado.
4. Sociedad anónima.
Razón social: se llama denominación social y deberá incluir las palabras “sociedad anónima” o la abreviatura “S.A.”. Art. 8 ley N°
18046.
Administración: por un directorio conformado por miembros esencialmente revocables y temporales. Lo elige la junta de accionistas.
Art. 31 ley N° 18046.
Cesibilidad de los derechos sociales: libertad plena por medio de la inscripción de las acciones nominativas.
1. Sociedades colectivas.
Acarrea la quiebra de los socios solidarios. Art. 51 libro IV CCOM.
En las comerciales siempre; en las civiles sólo si se pactó solidaridad.
2. Sociedad en comandita.
Comercial: quiebran los gestores
Civil: no quiebran los gestores.
Comanditarios no quiebran, salvo que tolere la inserción de su nombre en la razón social (art. 474 CCOM) y contraviene prohibición
del art. 484 CCOM.
4. Sociedad Anónima.
No se aplica art. 51 libro IV CCOM a S.A., no quiebran los accionistas solidarios.
SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL
Definición.
La sociedad colectiva comercial es aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de común acuerdo
(sea socio o extraño) y responden ilimitada y solidariamente de las deudas sociales.
Administración.
En este tipo de sociedad los socios pueden elegir que administre cualquiera de ellos, uno, dos o todos, si lo prefieren, incluso pueden
nombrar a una persona que no sea socio, es decir, un tercero, para que administre.
Sin embargo, si no están de acuerdo o si omiten designar al administrador, se entiende que todos ellos tienen el poder para administrar
por sí solos. Esto es lo que se llama el mandato tácito, legal y recíproco, pues se entiende que cada socio ha recibido un poder de los
otros socios para administrar.
Los socios pueden decidir qué facultades de administración se le entregan al administrador, pero si omiten pronunciarse sobre ello, se
entiende que tienen las facultades ordinarias de administración, es decir, solamente las relacionadas con el giro de la sociedad.
Razón social.
La razón social se forma con el nombre de uno, alguno o todos los socios y las expresiones “y compañía”, al final.
Art. 365 CCOM.
No puede incluir el nombre de personas extrañas.
Si se incluyen y se ignora: art. 367 CCOM
Si se incluyen y se tolera: art. 368 CCOM
Razón social no se puede usar una vez disuelta la sociedad: delito de falsedad.
Responsabilidad.
Art. 370 CCOM.
Los socios responden ilimitada y solidariamente de las deudas sociales.
Que respondan ilimitadamente quiere decir que responden con todo el patrimonio que tengan (absolutamente todo).
Que respondan solidariamente significa que cualquier acreedor puede elegir demandar a cualquier socio y éste está en la obligación de
pagar toda la deuda con todo su patrimonio.
Las obligaciones sean legalmente contraídas (operaciones caigan dentro del giro de la sociedad).
Las obligaciones deben contraerse en uso de la razón social.
Como se trata de una sociedad de personas, no es posible que los socios puedan ceder libremente sus derechos, pues ello implicaría
que se pudieran incorporar socios respecto de los cuales los otros socios no tienen confianza.
La única forma de aceptar la cesión de los derechos es si todos los socios están de acuerdo, mediante una modificación de la sociedad.
Capital social.
No hay sociedad si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común. Art. 2055 CC.
El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete entregar a la sociedad. Art. 375 CCOM.
Pueden ser objeto de aporte cualquier cosa corporal o incorporal, mueble o inmueble, siempre que sea apreciable en dinero capaz de
prestar una utilidad. Art. 376 CCOM.
2. Si es en propiedad el peligro de la cosa pertenece a la sociedad, queda exenta de restituirla en especie (art. 2084 CC); si es en
usufructo la pérdida pertenece al socio aportante.
3. Si es en propiedad y se pierde la cosa, la sociedad continúa, salvo que no pueda hacerlo útilmente sin la cosa (art. 2102 CC); si es
en usufructo y se pierde la cosa, se pierde el aporte y se disuelve la sociedad, a menos que los socios acuerden continuar sin la cosa o
el socio la reemplace a satisfacción de sus consocios (art. 2102 CC).
4. Si es en propiedad, se restituye el valor de la cosa aportada; si es en usufructo se debe la misma cosa.
5. Si es en propiedad, debe restituirse el valor al momento de la liquidación; si es en usufructo puede pedirse la restitución al momento
de la disolución (art. 381 CCOM).
Tampoco pueden concurrir en la liquidación concursal de la sociedad con los acreedores sociales, pero tienen derecho al residuo de la
masa concursada.
Si nada se dice, la distribución de pérdidas y beneficios será a prorrata de los aportes (art. 382 CCOM). Socios capitalistas.
Si nada se dice, la ganancia será igual a la cuota del aporte más módico sin soportar parte alguna en las pérdidas (art. 383 CCOM).
Socio industrial.
Constitución de la sociedad.
Nos referiremos a la forma como se constituye o se crea la sociedad.
a.- De conformidad al artículo 350 del Código de Comercio, la sociedad colectiva comercial, se forma, existe y prueba por escritura
pública.
El contrato consignado en un documento privado no producirá otro efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura
pública antes que la sociedad dé principio a sus operaciones. Art. 351 CCOM.
b.- Esa escritura pública debe contener las menciones esenciales del artículo 352 del Código de Comercio.
En realidad, este artículo tiene doce menciones, pero de ellas, hoy en día solamente cuatro son esenciales.
Se consideran esenciales las que no pueden ser suplidas por la ley.
No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artículo 350, ni para
justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.
Art. 353 CCOM.
c.- Se debe confeccionar un extracto con las menciones de los números 1,2,3,4,5 y 7 del artículo 352 del Código de Comercio, es
decir, el nombre, apellidos y domicilio de los socios, la razón social, el aporte que forma el capital, las negociaciones que sobre las
cuales debe versar el objeto, el socio encargado de la administración y la fecha de inicio y de término.
Además, debe contener la fecha de la escritura pública y el nombre y domicilio del notario.
“Un extracto de la escritura social deberá inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendrá las indicaciones expresadas en los números 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 352, la fecha de las respectivas
escrituras, y la indicación del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado.” Art. 354 CCOM.
d.- Este extracto se debe inscribir en el Registro de Comercio competente, es decir, el que corresponda al domicilio de la sociedad.
e.- Todo esto debe hacerse en el plazo de sesenta días contados desde la fecha de la escritura.
Capacidad.
Art. 349. “Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse.
El menor adulto y la mujer casada que no esté totalmente separada de bienes necesitan autorización especial para celebrar una
sociedad colectiva.
La autorización del menor será conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada por su marido”.
Nulidad de la sociedad.
Art. 355 A. La omisión de la escritura pública de constitución o de modificación, o de su inscripción oportuna en el Registro de
Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo dispuesto en los artículos 356, inciso primero, y 361,
inciso primero. (nulidad de pleno derecho)
Art. 356. La sociedad que no conste de escritura pública, o de instrumento reducido a escritura pública o de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser saneada.
Art. 361. La modificación cuyo extracto no ha sido oportunamente inscrito en el Registro de Comercio no producirá efectos ni frente
a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a la ley y con las restricciones que ésta impone. Dicha
privación de efectos operará de pleno derecho, sin perjuicio de la acción por enriquecimiento sin causa que proceda.
Art. 357. La sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el artículo 350 (falta escritura o inscripción)
gozará de personalidad jurídica y será liquidada como una sociedad si consta de escritura pública o de instrumento reducido a
escritura pública o protocolizado. Todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Los socios responderán solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en interés de la sociedad de hecho.
Art. 356. La sociedad que no conste de escritura pública, o de instrumento reducido a escritura pública o de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser saneada.
No obstante, lo anterior, si existiere de hecho dará lugar a una comunidad. Las ganancias y pérdidas se repartirán y soportarán y la
restitución de los aportes se efectuará entre los comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido
para la sociedad.
Los miembros de la comunidad responderán solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en interés de
ésta; y no podrán oponer a los terceros la falta de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrán acreditar la
existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Código, y la prueba será apreciada de acuerdo con las
reglas de la sana crítica.
Art. 359. El que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razón al
cumplimiento de sus obligaciones.
La sociedad colectiva comercial se puede disolver por causas estatutarias, por causas convencionales, por causas judiciales o por
causas legales.
DISOLUCIÓN
I.CAUSALES LEGALES
1. Extinción de la cosa objeto de la sociedad.
2. Pérdida de la cosa aportada en Usufructo.
Excepción:
Socio repone la cosa.
Los socios acuerdan seguir sin esa cosa.
3. Muerte de un socio.
4. Incapacidad sobreviniente de un socio. (insolvencia)
5. Renuncia de un Socio.
Requisitos de la renuncia:
a) Notificar a todos los socios.
b) Buena fe.
c) No intempestiva. (con un tiempo prudente).
d) Que no sea la Sociedad a plazo fijo.
Disuelta la sociedad procederá a la liquidación por la persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la escritura
de disolución.
Consecuencias:
El domicilio social no sufre modificación y las acciones judiciales podrán entablarse en contra de la sociedad ante el tribunal
competente de ese domicilio.
El patrimonio social sigue perteneciendo a la sociedad en liquidación, y la situación de los acreedores sociales permanece
también inalterable. Asimismo, los socios no tienen derecho alguno sobre él.
El liquidador es el mandatario de la sociedad y la representa a ella y no a sus socios, que carecen de todo derecho para actuar en
su nombre.
El liquidador podrá vender libremente, sin formalidades habilitantes, los inmuebles sociales.
La sociedad en liquidación puede ser declarada en liquidación concursal.
En qué consiste.
Por liquidación debe entenderse el conjunto de operaciones que tienen por objeto:
Concluir los asuntos ya iniciados.
Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad.
Pagar a los acreedores de la sociedad.
Distribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota de interés en la sociedad.
Liquidador.
Es un mandatario, que representa a la sociedad, y se encarga de llevar a cabo las operaciones constitutivas de la liquidación.
Art. 408. Disuelta la sociedad, se procederá a la liquidación por la persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o
en la disolución.
Si no ha sido nombrado en ninguna de esas escrituras, el liquidador puede ser designado de común acuerdo por los socios, o por el
juez, en caso de desacuerdo.
Sus facultades se detallan en el acto jurídico de su nominación, aunque la ley suple el silencio en este caso:
Art. 411. No estando determinadas las facultades del liquidador, no podrá ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan
directamente al cumplimiento de su encargo.
1) Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. Cuando un socio infringe esta
prohibición, la mera extracción autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a éste al reintegro o para
extraer una cantidad proporcional al interés que cada uno de ellos tenga en la masa social.
2) Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibición llevará a la masa común las ganancias, y cargará él solo con las pérdidas del
negocio en que invierta los fondos distraídos, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daños que ésta hubiere
sufrido.
Podrá también ser excluido de la sociedad por sus consocios.
3) Ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño de las funciones que le correspondan
en la administración.
Ahora bien, si no obstante la prohibición se efectúa la cesión, el socio que cede sus derechos no se exonera de su responsabilidad,
en el sentido de que los acreedores puedan perseguirlo por las deudas sociales como si fuera socio.
Para que tenga valor la cesión de parte social debe ser aceptada unánimemente por los demás socios (modificación del contrato,
debe reducirse a escritura pública y cumplirse las formalidades de publicidad).
Respecto de hacerse sustituir en la administración, los actos relacionados con la administración son personalísimos, razón por la
cual se le prohíbe.
Art. 404 inciso final. Los socios que contravengan a estas prohibiciones serán obligados a llevar al acervo común las ganancias y a
soportar individualmente las pérdidas que les resultaren.
Prescripción
Art. 419. Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos o causahabientes prescriben en cuatro años contados
desde el día en que se disuelva la sociedad, siempre que la escritura social haya fijado su duración o la escritura de disolución haya
sido inscrita conforme al artículo 354.
Art. 422. La prescripción no tiene lugar cuando los socios verifican por sí mismos la liquidación o la sociedad se encuentra en
liquidación concursal.
Art. 423. Las acciones de los acreedores contra el socio o socios liquidadores, considerados en esta última cualidad, y las que tienen
los socios entre sí prescriben por el transcurso de los plazos que señala el Código Civil.
Art. 421. Pasados los cuatro años, los socios no liquidadores no serán obligados a declarar judicialmente acerca de la subsistencia de
las deudas sociales.
SOCIEDADES EN COMANDITAS
Origen
La sociedad en comandita tiene un origen muy antiguo, ella deriva del llamado “contrato de encargo”, que permitía, en el antiguo
derecho, a los nobles ejercer el comercio sin atentar contra la prohibición dictada en su contra y evitar de este modo la condenación
del préstamo a interés, tal como era formulada en el derecho canónico.
Ahora como comanditarios estas personas entran en la sociedad aportando fondos; si lo vemos desde un punto de vista actual,
podríamos sostener que ellos eran “colocadores de fondos”, a quienes les interesaba vigilar de lejos la gestión social sin tomar parte
en ella frente a los ojos de terceros y respondiendo solo en la medida de los capitales aportados.
Desde su origen esta sociedad se caracteriza por la presencia de dos clases de socios:
Los Comanditarios, que aportan una determinada parte del capital social y que están excluidos de la administración y de la razón
social.
Los Gestores, quienes tienen a su cargo la gestión del patrimonio para lograr los fines sociales.
En la actualidad no tienen gran aplicación; es más, han caído en desuso en nuestro país, puesto que han sido reemplazadas la sociedad
en comandita simple por la Sociedad de Responsabilidad limitada y la sociedad en comandita por acciones se ha sustituido por la
Sociedad Anónima.
Concepto
El Código Civil chileno en su artículo 2061 inciso 3° señala que es sociedad en comandita “aquella en que uno o más de los socios se
obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes”.
Por otra parte, el Código de Comercio en su Art. 470 inc. 1° parece darnos una definición más completa de qué se entiende por
sociedad en comandita:
“Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o más personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y
una o más personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por sí o sus delegados y en su nombre particular”
Llámense los primeros Socios Comanditarios y los segundos Gestores.
Características
Es Solemne porque debe cumplirse con determinadas formalidades para su constitución.
El rasgo más relevante de este tipo de sociedades es la existencia de dos clases de socios:
I. Los socios gestores a cargo de la gestión social y responsables en forma ilimitada y solidaria de las obligaciones de la
sociedad.
II. Los socios comanditarios, ajenos a la administración y cuya responsabilidad está limitada al monto de sus aportes.
Otra característica es que las sociedades en comanditas en caso de silencio de sus estatutos sociales y de normas especiales se rigen
por las disposiciones relativas a las sociedades colectivas comerciales.
Así, se les aplica lo señalado en el Art. 490 del Código de Comercio cuando señala “en caso de duda la sociedad se reputará
colectiva”.
Clasificación
Existen dos tipos de sociedades en comandita: (Artículo 471 del Código de Comercio)
Sociedad en comandita simple
Sociedad en comandita por acciones
Concepto:
El Artículo 473 del Código de Comercio señala que “se forma por la reunión de un fondo suministrado en su totalidad por uno o más
socios comanditarios o por éstos y los socios gestores a la vez”.
Legislación aplicable:
La sociedad en comandita simple se rige por las normas especiales contenidas en el párrafo X del título VII del Código de Comercio y
estas normas se refieren a diversos aspectos de la vida de este tipo de sociedad, cuyo análisis haremos a continuación:
Constitución y Prueba
La sociedad comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva (art. 474).
Se forma y prueba por escritura pública inscrita en los términos del artículo 354 (art. 350).
Nuestra legislación no contiene ninguna sanción para el caso de que se infrinja la norma del Art. 474 del Código de Comercio (que es
la que ordena no incluir el nombre del o los comanditarios en el extracto de la escritura social), por lo tanto, representa un vacío en
esta materia.
A juicio del profesor Ricardo Sandoval, la sanción sería la nulidad absoluta fundada en los arts. 1681 y 1682 del Código Civil, cuyas
reglas son imperativas y que son aplicables en materia comercial en virtud a lo establecido en el art. 96 del Código de Comercio.
Razón Social
Según lo establecido en el art. 476 del Código de Comercio, la sociedad en comandita se rige por una razón social, que debe
comprender necesariamente el nombre del socio gestor, si fuese uno solo, o el nombre de uno o más de los gestores, si fueren muchos.
Las palabras “y compañía” agregadas al nombre de un socio gestor no implican la inclusión del nombre del comanditario en la razón
social, ni imponen a éste responsabilidades diversas de las que tiene en su carácter de tal.
En caso de que se infrinja esta prohibición y que se incluya el nombre de un comanditario en la razón social, el socio que lo permita o
tolere “se constituye responsable de todas las obligaciones y pérdidas de la sociedad en los mismos términos que el socio gestor” (art.
477 del Código de Comercio).
Aportes
El socio comanditario no puede llevar a la sociedad, por vía de aporte, su capacidad, crédito o industria personal (Art. 478 del Código
de Comercio). Dicho en otras palabras, está prohibido al socio comanditario hacer aportes de industria en este tipo de sociedades.
Sin embargo, el aporte del socio comanditario puede consistir en la comunicación de un secreto de arte o ciencia, con tal que no lo
aplique por sí mismo ni coopere diariamente a su aplicación (Art. 478 inc. 2°).
Si el aporte consiste en el mero goce o usufructo, el comanditario no soportará otra pérdida que la de los productos de la cosa que
constituya su aporte.
Administración
La gestión social en este tipo societario pertenece exclusivamente al o a los socios gestores.
Este principio se deduce de la definición que da el Código de Comercio de la sociedad en comandita en su art. 470.
La ley prohíbe a los comanditarios intervenir en la administración social, y ni aun en calidad de apoderados de los socios gestores
puede el comanditario ejecutar acto alguno de administración (art. 484 del Código de Comercio).
La sanción por contravenir a esta prohibición está contenida en el art. 485 del Código de Comercio, de acuerdo con el cual el
comanditario quedará solidariamente responsable con los gestores de todas las pérdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores
o posteriores a la contravención.
El art. 487 del Código de Comercio señala que “no son actos administratorios de parte de los comanditarios:
1. Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores;
2. El desempeño de una comisión en una plaza distinta de aquella en que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad;
3. El consejo, examen, inspección, vigilancia y demás actos interiores que pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y
espontánea acción de los gestores;
4. Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros después de la disolución de la sociedad”.
El socio comanditario, por tener interés en la sociedad, tiene acceso al control de la gestión social.
De conformidad con el Art. 482, puede, ejerciendo su derecho de control de la administración, examinar los libros de contabilidad y,
en general, los documentos sociales.
Sin embargo, el socio comanditario que forma un establecimiento similar al que explota la sociedad o toma parte como socio
colectivo o comanditario en uno formado por otra persona, pierde el derecho a examinar los documentos sociales, salvo que los
intereses de tal empresa no estén en oposición con los de la sociedad (art. 488 del Código de Comercio).
Responsabilidad Social
Distinta es la responsabilidad de los socios gestores con respecto a la de los socios comanditarios.
Los primeros responden en forma ilimitada y solidaria de las deudas contraídas bajo la razón social, en iguales términos que los socios
colectivos.
Los comanditarios, por el contrario, responden solo hasta la concurrencia de sus respectivos aportes prometidos o entregados (art. 483
del Código de Comercio, Art. 2061 inc. 3° del Código Civil).
Por el contrario, los socios gestores no pueden ceder libremente sus derechos en la sociedad, rige respecto de ellos la misma
prohibición que se aplica a los socios colectivos.
En cambio, los comanditarios no están afectos a estas interdicciones, con la salvedad de que, si surge la posibilidad del
establecimiento de una competencia desleal entre éstos y la sociedad, pierden el derecho a examinar los documentos sociales. (art.
488)
Disolución y Liquidación
En lo que a la disolución se refiere, este tipo societario no termina por la muerte de un socio comanditario.
La sociedad puede disolverse, por el contrario, en caso de fallecer un socio gestor, a menos que se estipule continuarla con los socios
sobrevivientes.
Las acciones contra los socios gestores no liquidadores prescriben en cuatro años contados de la disolución de la sociedad.
Concepto:
El Artículo 473 del Código de Comercio señala que “se constituye por la reunión de un capital dividido en acciones o cupones de
acción y suministrado por socios cuyo nombre no aparece en la escritura social”.
Capital Social
De conformidad con lo prevenido por el art. 492 del Código de Comercio, el capital social se divide en acciones.
Estos títulos negociables representan, al igual que en las sociedades anónimas, la contrapartida del aporte hecho a la sociedad.
Las acciones de la sociedad en comandita deben ser nominativas mientras no hayan sido totalmente enteradas en la caja social.
El art. 495 inc. 1° del Código de Comercio señala que “los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera
estipulación en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad”.
Velando por la vigencia de este mismo principio: “las acciones o cupones de acción no serán negociables sino después de entregadas
dos quintas partes de su valor” (art. 495 inc. 2° del Código de Comercio).
Constitución de la Sociedad
Al igual que en las sociedades colectivas comerciales, se requiere el otorgamiento de una escritura pública inscrita en los términos del
artículo 354 del Código de Comercio.
Sin embargo, existen ciertas normas especiales al respecto, contenidas en el artículo 493 del mismo cuerpo legal.
En efecto, para que la sociedad en comandita por acciones quede constituida se requiere:
Que el capital social esté suscrito íntegramente.
Que cada accionista haya enterado al menos la cuarta parte del importe de sus acciones.
Cuando un socio lleva un aporte que no consiste en dinero o estipulare en su favor ventajas particulares, una asamblea general deberá
hacer verificar dichos aportes o ventajas, los que serán aprobados en una reunión posterior.
Mientras dicha aprobación no medie por el órgano ya indicado, la sociedad no queda definitivamente constituida (art. 496 del Código
de Comercio).
La legislación se preocupa asimismo de determinar las reglas de quórum y de mayoría con que funcionará dicha asamblea: el quórum
es de la cuarta parte de los accionistas que representen a lo menos la cuarta parte del capital social, y la decisión se toma por mayoría
de sufragios de accionistas presentes o representados.
Los socios que hicieren el aporte en especie o que estipularen las ventajas sometidas a la apreciación de la asamblea, no tienen voto
deliberativo (art. 496 inc. final).
En cuanto a los efectos de esta nulidad, vale la pena insistir en que declarada por sentencia judicial nace la responsabilidad de los
socios gestores, que es la misma en que incurren los socios colectivos.
Esta responsabilidad de los comanditarios tiene su origen en el texto legal (art. 501 del Código de Comercio), pero se requiere que ella
sea declarada por la resolución judicial que pronuncia la nulidad del estatuto social.
Junta de Accionistas
Esta materia se encuentra tratada en los artículos 496, 498, 500 y 506 del Código de Comercio.
I. El art. 496 señala que la junta debe verificar y aprobar o rechazar aportes no monetarios y ventajas particulares.
II. Los Artículos 498 y 500 se refieren a las reuniones de los accionistas con relación a la junta de vigilancia, y
III. el artículo 506 dice relación con las juntas que traten sobre las contiendas entre comanditarios y gestores.
Junta de Vigilancia
La función de verificar si se ha ejecutado bien lo que se ha decidido corresponde, en la sociedad en comandita por acciones, a la junta
de vigilancia.
Esta junta compuesta a lo menos de tres miembros deberá ser nombrada por la asamblea general inmediatamente después de la
constitución definitiva de la sociedad y antes de toda operación social (art. 498 del Código de Comercio).
Corresponde a la junta:
Examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida,
Inspeccionar los libros,
Comprobar la existencia de los valores sociales en caja, en documentos o en cualquiera otra forma, y
Presentar a fin de cada año una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que el gerente haga para la distribución
de dividendos.
La idea de este tipo social nació basada en teorías alemanas que procuraron que el comercio en sus actividades pequeñas pudiera
limitar su responsabilidad.
Nació así la moción legislativa de don Luis Claro Solar el año 1923 y se creó este tipo social imitando a las sociedades nacidas en
Alemania a fines del siglo XIX (Gesellschaft mit beschränkter Haftung, GmbH).
Regulación
Por todas las fuentes del derecho general de sociedades
En particular, por la Ley N°3918
En subsidio, se distingue:
Sociedades civiles de responsabilidad limitada: normas de la sociedad colectiva civil
Sociedades comerciales de responsabilidad limitada: normas de la sociedad colectiva comercial
Nada impide que las sociedades civiles de responsabilidad limitada se rijan por las normas del Código de Comercio en virtud de una
estipulación expresa.
Esta regulación supletoria es muy importante ya que permite diferenciar las sociedades civiles de las mercantiles en múltiples
aspectos:
la responsabilidad de los socios,
las formalidades de constitución,
la razón social,
la disolución (art. 400),
la liquidación,
la capacidad,
etc.
El art. 2060 del Código Civil permite que una sociedad civil se regule por la legislación mercantil; lo mismo se puede hacer tratándose
de sociedades civiles de responsabilidad limitada.
Capacidad
La ley regula de forma distinta al derecho común la capacidad para celebrar el contrato de sociedad de responsabilidad limitada: la
autonomía de la voluntad tiene extrema importancia.
En lo no previsto por la ley N°3918 o por la escritura social, se aplican las normas supletorias.
Capacidad: nada dice la ley sobre los absolutamente incapaces. Ellos no pueden contratar sociedad; indirectamente pueden llegar a ser
socios, como en la sucesión por causa de muerte.
Directamente no pueden, porque requieren capacidad para obligarse en las sociedades mercantiles. En las sociedades civiles –sea de
responsabilidad limitada o colectiva- tampoco podrán porque no tienen el affectio societatis.
La mujer casada.
La ley se preocupa de la capacidad para celebrar el contrato de sociedad comercial de responsabilidad limitada. Para la sociedad civil
de responsabilidad limitada rigen las reglas generales.
La ley se refiere a esta materia en el artículo 4°, que se modificó, tal como hoy aparece, el año 1957 a proposición de un grupo de
parlamentarias mujeres. Lamentablemente en dicha modificación no incorporaron al menor adulto.
No requieren autorización del marido para celebrar el contrato de sociedad comercial de responsabilidad limitada:
La mujer casada y separada totalmente de bienes.
La mujer casada y separada parcialmente de bienes en forma convencional.
La mujer casada en régimen de participación en los gananciales.
La mujer casada que ejerza un empleo, oficio, profesión o industria con arreglo al artículo 150 del Código Civil.
En caso de la mujer casada en sociedad conyugal, requiere autorización del marido para celebrar sociedad comercial de
responsabilidad limitada, aplicándose íntegramente el artículo 349 del CCOM (pese a ser plenamente capaz).
Menor adulto.
Tenga o no peculio profesional, requiere autorización judicial para celebrar el contrato de sociedad comercial de responsabilidad
limitada.
Si se trata de una sociedad civil de responsabilidad limitada se aplican las reglas generales, pero se recomienda igual solicitar
autorización judicial a pesar de que no se requiera.
Objeto
Las sociedades de responsabilidad limitada pueden dedicarse a cualquier negocio, por regla general.
Otra limitación:
El número de socios no puede exceder de 50.
La razón es que la sociedad de responsabilidad limitada es intuito personae y si tuviera muchas personas se transformaría en sociedad
de capital.
Capital
En relación al capital, al igual que en las sociedades colectivas, no existe una reglamentación que regule cómo debe constituirse el
capital, algún mecanismo de resguardo para que sea real ni requerimiento de capital mínimo o máximo.
Razón social
Sobre la razón social, se admite una fórmula mixta:
Puede contener el nombre de uno o más de los socios (fórmula subjetiva) o una referencia al objeto social (fórmula objetiva),
debiendo terminar con la palabra «limitada».
Responsabilidad
La responsabilidad de los socios se limita al monto del aporte o a la suma mayor estipulada.
Sean sociedades civiles o mercantiles, deben constituirse necesariamente por escritura pública y en ella debe estipularse que los socios
limitan expresamente su responsabilidad al monto de sus aportes o a la suma mayor estipulada.
Esta declaración expresa es solemnidad de este contrato, por lo que no basta señalar que se constituye una sociedad de
responsabilidad limitada sin decir que las partes formal y explícitamente limitan su responsabilidad por los negocios sociales hasta el
monto de sus respectivos aportes o a la suma mayor estipulada.
No es necesario que se limite la responsabilidad cada vez que se realice una modificación del pacto, pese a que se usa mucho.
Como nada dice la ley N°3918, esta estipulación concreta de limitación de responsabilidad
debe figurar en el extracto inscrito y publicado.
Constitución
Sea sociedad civil o comercial de responsabilidad limitada, se debe otorgar
escritura pública de constitución,
se debe inscribir el extracto en el plazo de 60 días de otorgada la escritura, y
se debe publicar en extracto en el Diario Oficial por una sola vez dentro del mismo plazo.
Ambas son solemnes (civiles y comerciales). Se debe acudir al artículo 352 del CCOM en
ambos casos para otorgar la escritura pública. Adicionalmente debe contener la mención
expresa de limitación de responsabilidad de los socios.
La segunda gestión es la inscripción en extracto en la forma y plazo señalados en el artículo 354 del CCOM, sea civil o comercial.
La forma y contenido del extracto se regula por las mismas condiciones que para la sociedad colectiva, es decir, se deben incluir todas
aquellas menciones que interesan a terceros más la mención expresa de limitación de responsabilidad.
Este extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social dentro de 60 días de otorgada la escritura, y debe
publicarse en el Diario Oficial dentro de 60 días fatales y corridos de otorgada la escritura.
Para la modificación de la sociedad, se realizan las mismas gestiones que para el caso de constitución.
En cuanto al plazo de vigencia, en lo no previsto por la ley o la escritura social, se aplican las reglas de la sociedad colectiva y rige
plenamente el artículo 2104 del CC: se subentiende la estipulación de continuar la sociedad de responsabilidad limitada con los
herederos en las sociedades para arrendamiento de inmuebles o laboreo de minas.
Disolución
En cuanto a la disolución, rigen las normas de la sociedad colectiva civil (arts. 2098 y ss. CC), más el artículo 400 CCOM en las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada.
Esto es sin perjuicio que la muerte de un socio no es causal de disolución de la sociedad: se subentiende continuar con los herederos
del socio fallecido. Conviene de todas maneras estipular siempre que no se va a disolver la sociedad por la muerte de uno de los
socios, evitando dudas de interpretación.
Se les aplican a estas sociedades los artículos 455 y 456 CCOM, disposiciones que fueron derogadas por el artículo 145 de la Ley
N°18.046 de S.A., y respecto de las cuales no se ha dictado norma de reemplazo para las sociedades de responsabilidad limitada.
Asimismo, en la ley N°12.680, eliminase en el artículo 1° la expresión "y de sociedades anónimas"; en el artículo 6° sustituyese la
coma (,) que sigue a las palabras "artículo 2°" por la letra "y", y en el artículo 11, suprímese la frase "según el caso, de la sociedad
anónima, o" y la coma (,) que la antecede.”
Artículo 455 CCOM. Los accionistas no son responsables sino hasta el monto de sus acciones, ni están obligados a devolver a la caja
social las cantidades que hubieren percibido a título de beneficios.
Artículo 456 CCOM. Los accionistas son directa y exclusivamente responsables a la sociedad de la entrega del valor de sus acciones.
Los terceros solo podrán reclamarla en virtud de una cesión en forma i a cargo de sufrir el efecto de todas las excepciones que el
accionista tenga contra la sociedad.
Hoy es difícil determinar que los socios en estos tipos de sociedad no estén obligados a devolver las utilidades obtenidas de buena fe
para responder frente a terceros.
El artículo 2070 inciso final CC se refiere al tema, pero circunscrito a las sociedades en comandita y a las S.A.
Los negocios en que la sociedad sufre pérdida deberán compensarse con aquellos en que reporta beneficio, y las cuotas estipuladas
recaerán sobre el resultado definitivo de las operaciones sociales.
Sin embargo, los socios comanditarios no estarán obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe y los
accionistas de sociedades anónimas en caso alguno estarán obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren
percibido a título de beneficio.”
Características
Es una persona ficticia a la cual la ley le reconoce la calidad de sujeto de derecho. Tiene todos los atributos de una persona
jurídica.
Es siempre comercial, cualquiera sea su objeto o giro, sometiéndose a las normas del Código de Comercio.
No es sociedad pese a compartir la lógica y fundamentos de las sociedades.
Clases de unipersonalidad
Originaria: nace desde que una persona natural constituye una EIRL cumpliendo las formas legales (no hay otra persona jurídica
previa)
Derivada: existe previamente otra persona jurídica.
Se da en caso de que se reúna en manos de una persona las acciones, derechos o participaciones en el capital de cualquier sociedad, se
podrá transformar en EIRL cumpliendo las formalidades de constitución de la ley.
La capacidad exigida se rige por las reglas generales (arts. 10 y 11 C.Com., 1446 y ss. C.C.)
Constitución
Es un acto jurídico unilateral, se trata de un caso de autocontratación (el empresario actúa por una parte por sí mismo como persona
natural y por la otra como representante de la persona jurídica EIRL).
Aparte de los requisitos de fondo de todo acto jurídico (voluntad exenta de vicios, capacidad, objeto y causa lícitas) la ley señala
requisitos de forma para el acto fundacional (arts. 3, 4 y 5 ley N°19.857). Leer artículos.
Art. 3 - “La constitución se hará por escritura pública, que se inscribirá y publicará con arreglo a los artículos 4º y 5º.”
El nombre de la empresa, que contendrá, al menos, el nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener también un nombre de
fantasía, sumado al de las actividades económicas que constituirán el objeto o el giro de la empresa y deberá concluir con las
palabras "empresa individual de responsabilidad limitada" o la abreviatura "E.I.R.L.";
El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicación de si se aporta en dinero o en especies y, en este último caso, el
valor que les asigna;
La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro específico en que dentro de ella se
desempeñará;
El domicilio de la empresa, y
El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga. Si nada se dice, se entenderá que su duración es indefinida.”
Art. 5 - “Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se otorgó, se inscribirá en el registro de comercio
del domicilio de la empresa y se publicará por una vez en el Diario Oficial, dentro de los sesenta días siguientes a la fecha de la
escritura. El extracto deberá contener un resumen de las menciones señaladas en el artículo anterior”
Por tanto, se requiere otorgar escritura pública, cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa
y publicarse en el Diario Oficial dentro de 60 días desde la fecha de suscripción de la escritura.
El nombre de la empresa, que contendrá, al menos, el nombre y apellido del constituyente, pudiendo tener también un nombre de
fantasía, sumado al de las actividades económicas que constituirán el objeto o el giro de la empresa y deberá concluir con las
palabras "empresa individual de responsabilidad limitada" o la abreviatura "E.I.R.L.";
El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicación de si se aporta en dinero o en especies y, en este último caso, el
valor que les asigna;
La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro específico en que dentro de ella se
desempeñará;
El domicilio de la empresa, y
El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga. Si nada se dice, se entenderá que su duración es indefinida.”
Modificación
Artículo 6º. Toda modificación a las menciones señaladas en el artículo 4º, deberá observar las solemnidades establecidas en el
artículo 3º. En el extracto deberá hacerse referencia al contenido específico de la modificación.
Administración
Artículo 9º.- Son actos de la empresa los ejecutados bajo el nombre y representación de ella por su administrador.
La administración corresponderá al titular de la empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del
objeto social, EMPRESARIAL con todas las facultades de administración y disposición.
El titular, o su mandatario debidamente facultado, podrá designar un gerente general, que tendrá todas las facultades del administrador
excepto las que excluya expresamente, mediante escritura pública que se inscribirá en el registro de comercio del domicilio de la
empresa y se anotará al margen de la inscripción estatutaria. Lo dispuesto en este inciso no obsta a la facultad del titular de conferir
mandatos generales o especiales para actuar a nombre de la empresa, por escritura pública que se inscribirá y anotará en la forma
señalada en este inciso.
Responsabilidad
Artículo 8º. La empresa responde exclusivamente por las obligaciones contraídas dentro de su giro, con todos sus bienes.
Se requiere:
Que el acto o contrato haya sido ejecutado por el titular, por el gerente general o un mandatario facultado bajo el nombre de la
empresa;
Que el acto o contrato se celebre dentro del giro u objeto de la empresa.
Art. 8 inciso 2°: “El titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago efectivo del aporte que se hubiere
comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones”.
Agregamos:
Si se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responderá personal e ilimitadamente de las obligaciones que
contraiga en el giro de la empresa. Lo anterior, sin perjuicio del saneamiento. (Art. 7)
Artículo 15. La empresa individual de responsabilidad limitada terminará: e) por la muerte del titular. Los herederos podrán
designar un gerente común para la continuación del giro de la empresa hasta por el plazo de un año, al cabo del cual terminará la
responsabilidad limitada.
La pena del delito contemplado en el número 2º del artículo 471 del Código Penal, se aplicará aumentada en un grado si fuere
cometido por el titular de una empresa individual de responsabilidad limitada.
(Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados mínimos o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales:
2.° El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.)
Es el autocontrato.
Transformación
Artículo 14. En el caso que se produzca la reunión en manos de una sola persona, de las acciones, derechos o participaciones en el
capital, de cualquier sociedad, ésta podrá transformarse en empresa individual de responsabilidad limitada, cumpliendo su propietario
con las formalidades de constitución establecidas en la presente ley. Para tal efecto, la escritura pública respectiva, en la que deberá
constar la transformación y la individualización de la sociedad que se transforma, deberá extenderse dentro de los treinta días
siguientes a la fecha en que dicha reunión se produzca, y el extracto correspondiente deberá inscribirse y publicarse dentro del término
establecido en la presente ley.
Una empresa individual de responsabilidad limitada podrá transformarse en una sociedad de cualquier tipo, cumpliendo los requisitos
y formalidades que establece el estatuto jurídico de la sociedad en la cual se transforma.
División y fusión
Está permitido de acuerdo con el art. 18 de la ley: «En lo demás, se aplicarán a la empresa individual de responsabilidad limitada,
las disposiciones legales y tributarias, aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, incluyendo las normas
sobre saneamiento de vicios de nulidad, establecidas en la ley Nº19.499».
Además, el art. 15 c) señala que termina la EIRL por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo
previsto en el artículo 16. Es un caso de fusión. Es la situación en que la EIRL transfiere todo su patrimonio a la sociedad.
Terminación EIRL
Artículo 15. La empresa individual de responsabilidad limitada terminará:
por voluntad del empresario;
por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo con lo previsto en el artículo 16;
por dictarse la resolución de liquidación, o
por la muerte del titular. Los herederos podrán designar un gerente común para la continuación del giro de la empresa hasta por el
plazo de un año, al cabo del cual terminará la responsabilidad limitada.
Cualquiera que sea la causa de la terminación, ésta deberá declararse por escritura pública, inscribirse y publicarse con arreglo al
artículo 6º. En el caso de la letra e), corresponderá a cualquier heredero declarar la terminación; excepto si el giro hubiere continuado
y se hubiere designado gerente común, pero, vencido el plazo, cualquier heredero podrá hacerlo. Valdrán los legados que el titular
hubiere señalado sobre derechos o bienes singulares de la empresa, los que no serán afectados por la continuación de ésta, y se
sujetarán a las normas de derecho común.
Las causales de terminación se establecen tanto en favor del empresario como de sus acreedores.
Liquidación EIRL
Se efectúa por el titular de la empresa, pudiendo éste designar un liquidador.
Las normas que lo rigen son aquéllas establecidas en el acto constitutivo o, en su defecto, por las normas de las sociedades colectivas
comerciales del Código de Comercio.
Una vez efectuada la liquidación, ésta dará término a la personalidad jurídica de la EIRL.
Asociación o Cuentas en Participación
Denominación: no es una sociedad, ha recibido diferentes denominaciones (transitoria, oculta, privada, secreta, etc.)
Lo confirman los artículos 507 (“…que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal…”) y 509 (“La
participación es esencialmente privada…”).
Las asociaciones no se revelan al exterior, las operaciones se ejecutan por el partícipe gestor sin expresar que obra por cuenta de otra
persona.
Los terceros contratan con el partícipe gestor, para ellos no existe la asociación y ni siquiera conocen a los partícipes inactivos.
Definición
Art. 507: La participación es un contrato por el cual dos o más comerciantes toman interés en una o muchas operaciones mercantiles,
instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de rendir cuenta y
dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.
No hay ninguna razón para decir que sólo pueden ser comerciantes quienes contraten una asociación.
Formalidades de constitución
Es un contrato meramente consensual, no requiere ninguna solemnidad.
Los terceros no necesitan probar que existe la asociación ya que ellos contratan con un gestor, que a su vez puede ser una persona
natural o jurídica.
Como sólo existe la asociación respecto de los asociados, el art. 508 inc. 2° dice: “El convenio de los asociados determina el objeto,
la forma, el interés y las condiciones de la participación”.
El art. 509 señala que: “La participación es esencialmente privada, no constituye una persona jurídica, y carece de razón social,
patrimonio colectivo y domicilio.
Su formación, modificación, disolución y liquidación pueden ser establecidas con los libros, correspondencia, testigos y cualquiera
otra prueba legal”.
Como no es persona jurídica, el gestor no representa a ninguna persona jurídica, obra en su propio nombre.
No hay un patrimonio distinto del patrimonio de los asociados, lo que implica que no hay acreedores sociales, y como no los hay, la
asociación no puede declararse en quiebra (hoy liquidación concursal).
Los terceros sólo tienen acción contra el administrador, del mismo modo que los partícipes inactivos carecen de ella contra los
terceros.
Unos y otros, sin embargo, podrán usar de las acciones del gerente en virtud de una cesión en forma”.
Los terceros, por tanto, tendrán acción contra el partícipe gestor, no considerado como administrador de un tercero sino como deudor
personal de los terceros.
El tercero sólo se vincula con el gestor y no tiene acción contra los partícipes inactivos.
Por su parte, el artículo 2094 C.C. nos señala “El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga
respecto de terceros, ni aun en razón del beneficio que ella reporte del contrato; el acreedor sólo podrá intentar contra la sociedad las
acciones del socio deudor”. Si esta norma rige en las sociedades, con mayor razón en la asociación.
Se aplican a la asociación, por ejemplo, las reglas relativas a la distribución de ganancias o pérdidas. Esto importa en caso de que no
se regule en detalle la asociación, ya que se irá a las normas de la sociedad colectiva, son los mismos derechos y obligaciones de las
sociedades mercantiles.
Art. 511: “Salvas las modificaciones resultantes de la naturaleza jurídica de la participación, ella produce entre los partícipes los
mismos derechos y obligaciones que confieren e imponen a los socios entre sí las sociedades mercantiles”.
Aspecto tributario
La sociedad es un contribuyente en nuestro Derecho: tiene RUT, etc.
Por eso el Código Tributario dice que el gestor es responsable exclusivo del cumplimiento de las obligaciones tributarias referentes a
operaciones del giro de la asociación.
Pero es una realidad que, si el negocio reporta beneficios, se debe dividir las ganancias, y si hay partícipe inactivo, se le distribuye su
parte. Esta parte será renta afecta a impuesto.
La ley tributaria dice que la renta de los partícipes se considerará para efectos del Global Complementario o del Adicional, en su caso,
sólo si se prueba la efectividad, condiciones y monto de la asociación.
Por eso conviene estipular por escrito la asociación, pese a ser un contrato consensual.
Consecuencias:
El gestor deberá pagar P.P.M. sobre ingresos brutos mensuales.
Respecto al I.V.A. el art. 8 b) de la ley señala que se asimila a venta y servicios los aportes que hagan los vendedores a sociedades.
Si al gestor se le entrega un bien, este aporte no está afecto a IVA porque aquí no hay sociedad y, por lo mismo, no se asimila a ella la
asociación. No se puede aplicar por analogía la norma tributaria.
Como no se aclara qué personas pueden formarla, se entiende que pueden ser personas naturales o jurídicas.
Inciso 2°: “La sociedad tendrá un estatuto social en el cual se establecerán los derechos y obligaciones de los accionistas, el régimen
de su administración y los demás pactos que, salvo por lo dispuesto en este Párrafo, podrán ser establecidos libremente. En silencio
del estatuto social y de las disposiciones de este Párrafo, la sociedad se regirá supletoriamente y sólo en aquello que no se
contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las sociedades anónimas cerradas”.
Se posibilita la creación de un objeto de comercio, ya que una misma persona puede tener varias SpA y enajenarlas como
unidades de negocios sin acudir a otros socios.
Los accionistas sólo responden de sus aportes.
El nombre de la sociedad puede mantener anónimo el nombre del fundador, siendo relevante solamente el nombre de la sociedad.
Si registra voluntariamente sus acciones en el Registro de Valores o se ve obligada a hacerlo, se transforma en S.A. abierta por el
solo ministerio de la ley mientras duren las condiciones 90 días continuos.
La unipersonalidad puede ser originaria (al constituir la sociedad), o derivada (por reunirse todas las acciones en manos de una misma
persona).
El acto de constitución irá acompañado de su estatuto, el que debe expresar a lo menos las siguientes materias:
El domicilio no es esencial, ya que si se omite se entenderá domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escritura (art. 443 C.COM.).
1. La forma de administración.
2. Porcentajes mínimos o máximos del capital social que podrá ser controlado por uno o más accionistas, directa o indirectamente.
3. Exigir la venta de acciones a todos o parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros.
4. Puede prescindirse de los títulos de las acciones.
5. Se permite crear series de acciones o acciones privilegiadas o preferidas. Puede haber varias series de acciones ordinarias, no
hay límite temporal para las preferencias, se acepta crear acciones con dividendo de monto fijo.
6. Se permite crear y emitir acciones por la administración.
7. Las acciones no pagadas podrán gozar de derechos.
8. Hay flexibilidad para adquirir acciones por la propia sociedad emisora.
9. Se puede regular el régimen de disminución de capital fijando mayorías.
10. Se puede pactar el derecho de suscripción preferente de acciones de nueva emisión.
11. Se puede crear cualquier sistema de comunicación que sea de razonable seguridad y fidelidad.
12. Se puede crear un sistema original de control de la administración.
13. Pueden fijarse obligaciones adicionales a los accionistas.
14. Puede regular el funcionamiento, frecuencia, poderes, asistencia a distancia y materias de juntas de accionistas.
Registro de la sociedad
Art. 431 C.COM.: La sociedad llevará un registro en el que se anotará, a lo menos, el nombre, domicilio y cédula de identidad o rol
único tributario de cada accionista, el número de acciones de que sea titular, la fecha en que éstas se hayan inscrito a su nombre y
tratándose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de ellas. Igualmente, en el Registro deberá inscribirse
la constitución de gravámenes y de derechos reales distintos al dominio. En caso de que algún accionista transfiera el todo o parte de
sus acciones, deberá anotarse esta circunstancia en el registro de que trata este artículo.
Dicho registro podrá llevarse por cualquier medio, siempre que éste ofrezca seguridad de que no podrá haber intercalaciones,
supresiones u otra adulteración que pueda afectar su fidelidad, y que, además, permita el inmediato registro o constancia de las
anotaciones que deban hacerse y estará, en todo tiempo, disponible para su examen por cualquier accionista o administrador de la
sociedad.
Los administradores y el gerente general de la sociedad serán solidariamente responsables de los perjuicios que causaren a accionistas
y a terceros con ocasión de la falta de fidelidad o vigencia de las informaciones contenidas en el registro a que se refiere este artículo.
Modificación y saneamiento
Artículo 427.- Las disposiciones del estatuto social serán modificadas por acuerdo de la junta de accionistas, del que se dejará
constancia en un acta que deberá ser protocolizada o reducida a escritura pública.
Sin embargo, no se requerirá la celebración de la junta antedicha si la totalidad de los accionistas suscribieren una escritura pública o
un instrumento privado protocolizado en que conste tal modificación. Un extracto del documento de modificación o del acta
respectiva, según sea el caso, será inscrito y publicado en la misma forma establecida en el artículo precedente. El extracto deberá
hacer referencia al contenido de la reforma sólo cuando se haya modificado alguna de las materias señaladas en dicho artículo.
Artículo 428.- Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos anteriores, si se hubiere omitido alguno de los requisitos y menciones en
ellos establecidos, se aplicará lo dispuesto en los artículos 6° y 6°A de la ley N°18.046.
El saneamiento de las nulidades que afecten la constitución y modificaciones de sociedades por acciones regidas por el presente
Párrafo se efectuará conforme lo dispuesto por la ley N°19.499.
Si de acuerdo con lo dispuesto en dichas normas se declara nula la sociedad o no es procedente su saneamiento, los accionistas podrán
liquidar por sí mismos la sociedad de hecho o designar uno o más liquidadores.
Capital
Fijación del capital.
Debe estar fijado el capital de manera precisa en el estatuto y estar dividido en un número determinado de acciones nominativas.
Se puede establecer que las acciones se emitan sin imprimir láminas físicas de los títulos.
El capital social y sus aumentos posteriores deben quedar totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los estatutos. Si
nada se dice, se aplica la norma supletoria: 5 años desde la constitución de la sociedad o del aumento respectivo.
Artículo 434.- El capital de la sociedad deberá ser fijado de manera precisa en el estatuto y estará dividido en un número determinado
de acciones nominativas. El estatuto podrá establecer que las acciones de la sociedad sean emitidas sin imprimir láminas físicas de
dichos títulos. Los aumentos de capital serán acordados por los accionistas, sin perjuicio que el estatuto podrá facultar a la
administración en forma general o limitada, temporal o permanente, para aumentar el capital con el objeto de financiar la gestión
ordinaria de la sociedad o para fines específicos.
El capital social y sus posteriores aumentos deberán quedar totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los estatutos. Si
nada señalaren al respecto, el plazo será de cinco años, contados desde la fecha de constitución de la sociedad o del aumento
respectivo, según corresponda. Si no se pagare oportunamente al vencimiento del plazo correspondiente, el capital social quedará
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. Salvo disposición en contrario en los estatutos, las acciones cuyo valor no se
encuentre totalmente pagado, no gozarán de derecho alguno.
El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos mínimos o máximos del capital social que podrá ser controlado por uno o más
accionistas, en forma directa o indirecta (art. 435).
Todo acuerdo de reducción de capital debe adoptarse por la mayoría establecida en los estatutos. En silencio de éste, se requerirá
unanimidad de los accionistas. No podrá procederse al reparto o devolución de capital o a la adquisición de acciones con que dicha
disminución pretenda llevarse a efecto, sino desde que quede perfeccionada la modificación estatutaria (art. 440).
Artículo 438.- La sociedad podrá adquirir y poseer acciones de su propia emisión, salvo en cuanto esté prohibido por el estatuto
social. Con todo, las acciones de propia emisión que se encuentren bajo el dominio de la sociedad, no se computarán para la
constitución del quórum en las asambleas de accionistas o aprobar modificaciones del estatuto social, y no tendrán derecho a voto,
dividendo o preferencia en la suscripción de aumentos de capital.
Las acciones adquiridas por la sociedad deberán enajenarse dentro del plazo que establezca el estatuto. Si éste nada señalare al
respecto, deberán enajenarse en el plazo de un año a contar de su adquisición. Si dentro del plazo establecido, las acciones no se
enajenan, el capital quedará reducido de pleno derecho y las acciones se eliminarán del registro.
Acciones de la SpA
Artículo 436.- Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas. El estatuto social deberá establecer en forma precisa las cargas,
obligaciones, privilegios o derechos especiales que afecten o de que gocen una o más series de acciones. No es de la esencia de las
preferencias su vinculación a una o más limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las demás acciones.
Las acciones de industria no están prohibidas, de modo que pueden establecerse en los estatutos fijando claramente los beneficios que
pueden percibir.
Por el hecho de haber tanta libertad, la cesión de las acciones puede afectarse. De ahí que se señale:
Artículo 446.- “En los traspasos de acciones deberá constar la declaración del cesionario en el sentido que conoce la normativa
legal que regula este tipo social, el estatuto de la sociedad y las protecciones que en ellos puedan o no existir respecto del interés de
los accionistas. La omisión de esta declaración no invalidará el traspaso, pero hará responsable al cedente de los perjuicios que ello
irrogue”.
Sin embargo, el estatuto social podrá establecer que las opciones para suscribir acciones de aumento de capital de la sociedad o de
valores convertibles en acciones de la sociedad, o de cualesquiera otros valores que confieran derechos futuros sobre éstas, sean de
pago o liberadas, deban ser ofrecidos, a lo menos por una vez, preferentemente a los accionistas, a prorrata de las acciones que
posean”.
Por otra parte, en los estatutos también se puede regular porcentajes máximos o mínimos de tenencia de acciones:
Artículo 435.- “El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos mínimos o máximos del capital social que podrá ser
controlado por uno o más accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de existir tales normas, el estatuto deberá contener
disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que quebranten
dichos límites, según sea el caso. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrán por no escritas.
El estatuto también podrá establecer que bajo determinadas circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte
de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros. En caso de existir tales normas, el estatuto deberá
contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los accionistas. En su
defecto, dichas estipulaciones se tendrán asimismo por no escritas”.
Pago de dividendos
Artículo 442.- “En caso de que el estatuto establezca que la sociedad deba pagar un dividendo por un monto fijo, determinado o
determinable, a las acciones de una serie específica, éstos se pagarán con preferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho
las demás acciones. Salvo que el estatuto señale algo distinto, si las utilidades no fueren suficientes para cubrir el dividendo fijo
obligatorio, el accionista podrá optar por alguna de las siguientes opciones:
1. Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio creada al efecto y que acumulará los dividendos adeudados y
por pagar. La sociedad no podrá pagar dividendos a las demás acciones que no gocen de la preferencia de dividendo fijo
obligatorio, hasta que la cuenta de dividendos por pagar no haya sido completamente saldada. En caso de disolución de la
sociedad, el entero de la cuenta de dividendos por pagar tendrá preferencia a las distribuciones que deban hacerse, o
2. Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a partir de la fecha en que se declare la imposibilidad de
distribuir el dividendo. Si el estatuto no señalare otra cosa, el precio a pagar será el valor de rescate si lo hubiere o en su
defecto el valor libros de la acción, más la suma de los dividendos adeudados a la fecha de ejercer el derecho de retiro.”
Artículo 443.- “En caso que la sociedad deba pagar dividendos provenientes de las utilidades de unidades de negocios o activos
específicos de ésta, deberá llevar cuentas separadas respecto de ellos y las utilidades sobre las que se pagarán dichos dividendos
serán calculadas exclusivamente sobre la base de esta contabilidad, sin importar los resultados generales de la sociedad. Por su
parte, la sociedad no computará las cuentas separadas para el cálculo de sus utilidades generales, en relación con el pago de
dividendos ordinarios a los accionistas. Las ganancias provenientes de las unidades de negocios o activos separados que no sean
distribuidas como dividendos se integrarán a los resultados generales del ejercicio correspondiente”.
Administración y gobierno
Lo que acuerden los socios, teniendo amplia libertad (arts. 424 y 425 N°4).
Si optan por un directorio, pueden remitirse a las normas contempladas en la ley N°18.046 para sociedades anónimas cerradas, o bien
complementar dicha normativa de acuerdo a sus intereses especiales.
Junta de accionistas
Si nada dice el estatuto, la junta debe ajustarse a las normas de las sociedades anónimas cerradas.
Transformación en S.A.A.
Artículo 430.- “La sociedad por acciones que durante más de 90 días seguidos reúna los requisitos de los números 1) ó 2) del inciso
segundo del artículo 2° de la ley N° 18.046, por el solo ministerio de la ley se transformará en una sociedad anónima abierta,
siéndole totalmente aplicables las disposiciones pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecerán sobre el estatuto social.
La siguiente junta de accionistas deberá resolver las adecuaciones que reflejen la nueva modalidad social y elegir los miembros del
directorio que continuará la administración”.
Disolución y liquidación
Causales de disolución:
1. Vencimiento del plazo
2. Acuerdo de la junta de accionistas
3. Ser declarada nula o no poder sanearse
4. Otras causales del estatuto
En la liquidación, se rige por la autonomía de la voluntad para determinar el sistema de liquidación, liquidadores, plazos,
procedimiento, rendición de cuentas, etc.
Solución de conflictos
Artículo 441.- “Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la sociedad o sus administradores o liquidadores,
y la sociedad y sus administradores o liquidadores, deberán ser resueltas por medio de arbitraje. El estatuto deberá indicar:
1.- El tipo de arbitraje y el número de integrantes del tribunal arbitral. En silencio del estatuto, conocerá de las disputas en única
instancia un solo árbitro de carácter mixto, que no obstante actuar como arbitrador en cuanto al procedimiento, resolverá conforme
a derecho, y
2.- El nombre o la modalidad de designación de los árbitros y sus reemplazantes. En silencio del estatuto, los árbitros serán
designados por el tribunal de justicia del domicilio social.”
SOCIEDAD ANÓNIMA
Definición
“La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la reunión de un fondo común suministrado por accionistas responsables
sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables.”
“La sociedad anónima es siempre mercantil aun cuando se forme para la realización de negocios de carácter civil” (Artículo 1º ley
18046)
Elementos definición
Sociedad.
De Capital.
Responsabilidad.
Administración.
Siempre mercantil.
Solemne.
Fiscalización.
Normas de orden público.
Clasificación
Abiertas, Especiales (Vid. 126) y Cerradas.
Son sociedades anónimas abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o por obligación legal sus acciones en el Registro de
Valores.
Son sociedades anónimas especiales las indicadas en el Título XIII de la ley N° 18.046.
Son sociedades anónimas cerradas las que no califican como abiertas o especiales.
Artículo 5° Ley N°18.045 - La Superintendencia llevará un Registro de Valores el cual estará a disposición del público.
En el Registro de Valores se deberán inscribir:
a) Los emisores de valores de oferta pública;
b) Los valores que sean objeto de oferta pública;
c) Las acciones de las sociedades anónimas que tengan 500 o más accionistas o, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca
a un mínimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o a través de otras personas naturales o jurídicas, excedan
dicho porcentaje, y
d) Las acciones emitidas por sociedades anónimas que voluntariamente así lo soliciten o que por obligación legal deban registrarlas.
«Las disposiciones de la presente ley primarán sobre las de los estatutos de las sociedades que dejen de ser cerradas, por haber
cumplido con algunos de los requisitos establecidos en el inciso segundo del presente artículo. Lo anterior es sin perjuicio de la
obligación de estas sociedades de adecuar sus estatutos a las normas de la presente ley, conjuntamente con la primera modificación
que en ellos se introduzca». (artículo 2 inc. final).
«Las sociedades anónimas que dejen de cumplir las condiciones para estar obligadas a inscribir sus acciones en el Registro de
Valores, continuarán afectas a las normas que rigen a las sociedades anónimas abiertas, mientras la junta extraordinaria de
accionistas no acordare lo contrario por los dos tercios de las acciones con derecho a voto. En este caso, el accionista ausente o
disidente tendrá derecho a retiro». (inc. 6° del artículo 2 ley N°18.046)
Menciones accidentales
Artículo 4 N°12, los accionistas tienen la libertad de acordar cuantos pactos estimen convenientes en el estatuto social, lo cual es sin
perjuicio de las disposiciones de orden público que regulan ciertas materias.
El extracto
Artículo 5. Autorizado por el notario.
De constitución, contenido:
El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el RUT o documento de identidad;
El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duración de la sociedad;
El capital y número de acciones en que se divide, con indicación de sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones
tienen o no valor nominal, y
Indicación del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
De Modificación, contenido: 5° Inciso final.
Inscripción y Publicación
El extracto debe ser inscrito en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio social dentro del plazo de 60 días desde la
fecha de otorgamiento de la escritura.
Dentro del mismo plazo de 60 días, deberá procederse a publicar el extracto por una sola vez en el Diario Oficial.
Artículos 3° inciso 1° y artículo 5°.
Modificaciones
Toda modificación de los estatutos es materia de junta extraordinaria de accionistas (artículo 57 N°2).
Ahora bien, acordada que fuere una reforma de los estatutos, ella deberá ser obligatoriamente reducida a escritura pública, la cual,
luego deberá ser extractada, inscrita y publicada dentro del plazo de 60 días desde la fecha de su otorgamiento de idéntica forma a
la estudiada para la constitución (artículo 3° inc. 2°).
El extracto deberá además contener una referencia al contenido de la reforma cuando se hayan modificado aquellas menciones
que según la ley deben figurar en el extracto de constitución (artículo 5° inc. final).
Capital Suscrito: Es aquel ofrecido al público (mediante oferta privada o pública) y que es prometido enterar a la sociedad en
virtud de un contrato de suscripción de acciones.
Suscripción de acciones.
“acto jurídico bilateral por el cual una persona se obliga a formar parte de una sociedad por acciones, y a aportar una suma, en
principio, igual al monto nominal de su título”
Formalidades de la suscripción (artículo 33 Reglamento – Decreto 702 de 06 de julio de 2012).
Debe constar en instrumento público o privado firmado por las partes.
Debe expresar el número de las acciones que se suscriben, la serie a la que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrega de los
títulos respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripción.
Plazo máximo para suscribir y pagar el capital (artículo 11 inciso 2° y artículo 24)
La suscripción de acciones conlleva la aceptación de los estatutos sociales y de los acuerdos adoptados en las juntas de
accionistas y la obligación de pagar las cuotas insolutas en el caso que las acciones adquiridas no estén pagadas en su totalidad
(artículo 22).
Contrato de adhesión.
Capital Pagado: Este es aquel que efectivamente ingresa a la sociedad en cumplimiento del contrato de suscripción de acciones.
Plazo máximo para enterar en capital (artículo 11 inc. 2° y 24).
Vencido el plazo estatutario o legal para el entero del capital suscrito, sin que estuviere íntegramente pagado, el capital social
quedará reducido de pleno derecho al capital efectivamente pagado.
Las acciones
Naturaleza jurídica.
Aspectos de la acción: como parte alícuota de capital, como atributiva de derechos y como título.
Como alícuota, como documento acreditativo de la calidad de socio.
Aumento de Capital
Por aporte de nuevos bienes.
Junta extraordinaria que apruebe la reforma de aumento de capital (art. 57 N°2).
Junta ante notario que certifique que el acta es fiel (art. 57 inciso final).
Quórum en las S.A.A.: aquella que señalen los estatutos o en su defecto mayoría absoluta de acciones presentes con derecho
a voto (artículo 61, inciso 1°, parte final).
Quórum en las S.A.C.: El que fije el estatuto, el que no puede ser inferior a mayoría absoluta de acciones emitidas con
derecho a voto (artículo 67).
En las SAC la junta extraordinaria deberá acordar que previo a la emisión de acciones de pago, la sociedad capitalizará todas
las reservas sociales provenientes de utilidades y de revalorizaciones legales existentes a esa fecha (artículo 19 del
Reglamento). La S.A.A. puede acordar directamente el aumento del valor nominal o la emisión de acciones de pago, según
sea el caso, sin necesidad de capitalizar sus utilidades previamente. VER
La junta acuerda libremente el precio de colocación. El sobreprecio que se obtenga debe destinarse a capitalización y no es
utilidad (artículo 26).
Derecho de opción preferente (artículo 25).
Disminución de Capital
Por acuerdo de junta extraordinaria.
Requieren de reforma estatutaria (artículo 10).
Materia de junta extraordinaria, ante notario (artículo 57)
Quórum no inferior a las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho a voto (artículo 67, inciso 2°, N° 5).
La devolución de capital o adquisición de acciones, según el caso, no puede hacerse sino luego de 30 días desde la fecha de
publicación del extracto en el Diario Oficial (artículo 28).
El traspaso a los accionistas de la disminución de capital se hace:
Pagando el precio de rescate proporcional que corresponda a los accionistas (devolución de capital). Supone reducir el
valor nominal de las acciones.
Comprando acciones de propia emisión cuando el valor de mercado de éstas sea inferior al precio de rescate
proporcional (artículo 27 N°3).
Mediante el ajuste del capital al activo de la sociedad.
Cuando se castiga bienes del activo para restablecerlos a su valor real, en cuyo caso los bienes no salen del patrimonio
de la sociedad, sino que se conservan, pero justipreciados.
Cuando los negocios sociales han producido pérdidas y los fondos provenientes de utilidades resultan insuficientes para
cubrirlas, en cuyo caso el pago del pasivo absorbe el capital social, el cual disminuye.
Disminución de pleno derecho.
Por revalorización del capital propio. Artículo 10, inciso 2°.
En caso de adquisición de acciones de propia emisión no enajenadas dentro del plazo legal (artículo 27)
Por vencimiento del plazo de colocación y pago de las acciones de pago (artículo 11 inciso 2° y artículo 24).
Administración: El Directorio.
El directorio es un órgano colegiado de carácter esencial a toda sociedad anónima y encargado de la administración social en la
forma señalada por la ley (artículo 1 y 31).
Sus miembros son elegidos en junta ordinaria.
Sus miembros son temporales, vale decir, que duran en el ejercicio del cargo por un tiempo que está determinado por los estatutos
y en subsidio por la ley.
Es un órgano cuyos miembros son revocables, esto es, que, por ciertas causales previstas en la ley o los estatutos, los miembros
del directorio pueden cesar en sus funciones con anticipación a la fecha en que termina el período por el cual fueron designados.
La revocación opera en bloque.
Clases de directorio
Directorio provisional: Es el primer directorio de la sociedad, el cual es designado en la escritura social y que dura hasta la
primera junta ordinaria de accionistas, pudiendo en ella ser confirmado o renovado.
Directorio definitivo: Es el elegido por junta ordinaria de accionistas.
Composición
Puede estar integrado por socios o extraños (art. 31)
Debe estar compuesto por un número invariable de directores, fijado en los estatutos.
El artículo 31 fija el número mínimo y supletorio de directores:
SAC: No puede ser inferior a tres.
SAA: No pueden ser menos de cinco.
SAA en que deba constituirse el comité de directores (con patrimonio bursátil igual o superior a 1,5 millones de UF): no pueden
ser menos de siete.
Generación y renovación
Elección en junta ordinaria (art. 56 Nº3). Excepción: en caso de revocación (arts. 38, 77 y 55 inc. final)
Duración (art 31).
Prórroga de funciones (art 34).
Aceptación del cargo (art 37).
Inhabilidades Generales (art. 35) Inhabilidades Especiales (art. 36)
Delegación de facultades del directorio: “El directorio podrá delegar parte de sus facultades en los gerentes, subgerentes o
abogados de la sociedad, en un director o en una comisión de directores y, para objetos especialmente determinados, en otras
personas.” (inc. final).
LOS GERENTES
Las sociedades anónimas pueden tener uno o varios gerentes los cuales son designados por el directorio, el que puede sustituirlos
a su arbitrio.
El directorio les fija sus atribuciones y deberes.
El gerente o gerente general:
Tiene la representación judicial de la sociedad, con las facultades de ambos incisos del artículo 7° del Código de
Procedimiento Civil.
Tiene derecho a voz en las sesiones de Directorio.
Responsabilidad: Responde de igual forma que los directores por los acuerdos perjudiciales para la sociedad y los accionistas,
cuando no constare su opinión contraria en el acta.
El cargo de gerente es incompatible con el de presidente, auditor o contador de la sociedad y en las sociedades anónimas abiertas
también con el de director.
LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS
Es un órgano deliberativo en el cual “reside el poder soberano de la sociedad y es en ella donde los socios pueden ejercer sus
derechos, porque allí se nombran los administradores, se fijan sus facultades, se aprueban o rechazan sus cuentas, se reforman
los estatutos, y, en suma, se toman todas las providencias superiores para la marcha de la sociedad.”
Juntas Extraordinarias: Son tales las que pueden celebrase en cualquier tiempo cuando así lo exijan los intereses sociales, en
razón de la especial naturaleza y relevancia de la materia a tratar, considerada tal por la ley o el estatuto social, motivo por el cual
exige que en la citación a estas juntas se señalen las materias a tratar.
Materias de Junta Extraordinaria.
1° En general, toda materia que por ley o los estatutos sea de conocimiento o competencia de junta de accionistas, como
ocurre, por ejemplo, en los casos de los artículos 10 y 71 de la ley (número 6° del artículo 57).
2° Entre otras son tales las que indica el artículo 57 (Véase).
Las Juntas Extraordinarias que deban pronunciarse sobre materias de junta ordinaria, se rigen en su funcionamiento y
constitución de acuerdo a los quórums de la junta ordinaria.
Por ejemplo, para el pronunciamiento del segundo balance en el caso del artículo 77.
En las SAC, la efectúa un calificador designado de común acuerdo por los interesados, a falta de acuerdo un abogado
calificador registrado en la CMF (ex SVS).
Presencia de Notario:
Tratándose de juntas extraordinarias de reformas de estatutos, emisión de bonos convertibles en acciones y enajenación de
más del 50% del activo social. (artículo 57 inciso final).
Debe certificar que el acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la junta.
En las elecciones que se efectúen en las juntas, y dado que los accionistas disponen de un voto por cada acción que posean,
podrán acumular sus votos en favor de una sola persona o distribuirlos en la forma que estimen conveniente, proclamándose
elegidos a los que en una misma y única votación resulten con mayor número de votos (artículo 66).
Fusión
Concepto: Artículo 99 inciso 1°
La fusión consiste en la reunión de dos o más sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a
la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Clasificación:
Fusión por absorción. Cuando una o más sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que
adquiere todos sus activos y pasivos.
Fusión por creación. Cuando el activo y pasivo de dos o más sociedades que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad
que se constituye.
Requisitos:
Aprobación de la fusión por junta extraordinaria (2/3) de todas las sociedades anónimas involucradas.
Aprobación en junta general de los balances auditados y los informes periciales (2/3) de las sociedades objeto de la fusión.
Aprobación en junta general de los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente.
Efectos:
No procederá la liquidación de las sociedades fusionadas o absorbidas, disueltas en el proceso.
El directorio de la absorbente o la creada debe distribuir directamente las nuevas acciones entre los accionistas de las
absorbidas, en la proporción correspondiente.
TRANSFORMACIÓN
Concepto: Cambio de especie o tipo social de una sociedad, efectuado por reforma de sus estatutos, subsistiendo su personalidad
jurídica. (artículo 96)
Requisitos (Artículo 97):
Desde sociedad anónima a otro tipo: requisitos de ambos tipos sociales.
Desde otro tipo a sociedad anónima: sólo los requisitos de la anónima.
Efectos:
Subsiste la personalidad jurídica primitiva.
Transformación opera sólo para lo futuro, por ello, el artículo 98 dispone que: La transformación de sociedades en comandita
o colectivas en sociedades anónimas, no libera a los socios gestores o colectivos de la sociedad transformada de su
responsabilidad por las deudas sociales contraídas con anterioridad a la transformación de la sociedad, salvo respecto de los
acreedores que hayan consentido expresamente en ella.
DIVISIÓN
Concepto: Consiste en la distribución de su patrimonio entre sí y una o más sociedades anónimas que se constituyan al efecto,
correspondiéndole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporción en el capital de cada una de las nuevas
sociedades que aquella que poseían en la sociedad que se divide (artículo 94).
Requisitos:
Junta extraordinaria que apruebe disminución y distribución (2/3).
Aprobación de los estatutos de las nuevas sociedades.
Efectos:
Incorporación de pleno derecho de los accionistas en las nuevas sociedades.
NORMA COMÚN
Art. 100. Ningún accionista, a menos que consienta en ello, podrá perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones,
fusión, incorporación, transformación o división de una sociedad anónima.
SOCIEDADES FILIALES Y COLIGADAS
Sociedades Filiales.
“Es sociedad filial de una sociedad anónima, que se denomina matriz, aquella en la que ésta controla directamente o a través de
otra persona natural o jurídica más del 50% de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por
acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar a la mayoría de sus directores o administradores.” (artículo 86)
La matriz es S.A.
La filial puede ser cualquier clase de sociedad.
El control de la matriz se detenta en razón de dos factores:
Control por capital:
Cuando controla más del 50% del capital con derecho a voto de la filial.
Cuando su participación en el capital social de la filial es superior al 50%.
Control por administración:
Cuando la S.A. matriz pueda elegir (directamente), o hacer elegir (por intermedio de otro) a la mayoría de los directores
o administradores de la sociedad filial; o
Cuando la matriz pueda designar o hacer designar a la mayoría de tales directores o administradores.
Situación de las sociedades de personas, en que administran todos y cada uno de los socios.
El ejercicio del control de la matriz puede ser directo o indirecto:
Es directo, cuando sea la propia matriz la titular del 50% del capital con derecho a voto de la sociedad anónima filial, del 50
% del capital de cualquier otro tipo de sociedad, o cuando pueda elegir o designar a los directores o administradores de la
sociedad filial de que se trate.
Es indirecto, cuando lo haga por intermedio de otra persona natural o jurídica.
En nuestra opinión, el control indirecto se ejercerá, por intermedio de una persona jurídica, cuando la matriz, sea a su vez filial de
otra sociedad anónima, siendo esta última sociedad la que controlando a su propia filial, controlará, por su intermedio, a las que
sean filiales de ésta.
Sociedades Coligadas.
“Es sociedad coligada con una sociedad anónima aquella en la que ésta, que se denomina coligante, sin controlarla, posee
directamente o a través de otra persona natural o jurídica el 10% o más de su capital con derecho a voto o del capital, si no se
tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del
directorio o de la administración de la misma”
“La sociedad en comandita será también coligada de una anónima, cuando ésta pueda participar en la designación del gestor o
en la orientación de la gestión de la empresa que éste ejerza”. (artículo 87).
Coligante, es aquella sociedad anónima que, sin tener el control sobre otra, llamada coligada, está vinculada con ésta, por tener
una participación igual o superior al 10 % de su capital social o de su capital social con derecho a voto, o por tener derecho la
coligante de elegir o designar o hacer elegir o hacer designar a lo menos un miembro del directorio o de la administración.
Sólo una sociedad anónima puede ser sociedad coligante, en tanto que coligada puede ser cualquier sociedad de personas o de
capitales.
La coligante no ejerce control sobre la coligada, pero sí está vinculada con ella, en términos tales que le dan un cierto grado de
injerencia en ella.
En tal caso, además, el dividendo mínimo obligatorio se calculará sobre las utilidades líquidas consolidadas (artículo 90). Es
decir, que la matriz deberá pagar sus dividendos considerando sus utilidades y las de sus filiales.
Cuando una sociedad anónima abierta cesare en el pago de una o más de sus obligaciones, el gerente o el directorio en su
ausencia, deberá dar aviso el día siguiente hábil a la Superintendencia.
Igual comunicación deberá enviar si algún acreedor de la sociedad solicitare el inicio de algún procedimiento concursal respecto
de ella, sin perjuicio de que el juzgado ante el cual se entablare la acción deberá poner este hecho en conocimiento de la
Superintendencia, como, asimismo, comunicarle la resolución de liquidación.
DISOLUCIÓN
Por reunirse por más de 10 días consecutivos todas las acciones en una sola mano. Art. 103 N°2.
Una sociedad anónima sometida al control de la Superintendencia en razón de esta ley o de otras leyes, no inscribirá, sin el
visto bueno de ésta, la transferencia o transmisión de acciones que determine la disolución de la compañía, por el hecho de
pasar todas las acciones de la sociedad al dominio de una sola persona.
La Superintendencia no otorgará su autorización sino cuando se hayan tomado las medidas conducentes a resguardar los
derechos de los terceros que hubieren contratado con la sociedad (artículo 107).
Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no será necesaria la liquidación (artículo
110).
Revocación de la autorización de existencia. Art. 103 N° 4.
En los casos que esta ley u otras leyes establezcan que una sociedad requiere de autorización de existencia para su formación,
la Superintendencia podrá revocar dicha autorización por las causales que en ellas se indiquen y, en todo caso, por infracción
grave de la ley, de reglamento o de las normas que les sean aplicables.
Vencimiento del plazo. Art. 103 N° 1.
Acuerdo de junta extraordinaria de accionistas (2/3). Art. 103 N° 3.
Sociedad anónima cerrada: por sentencia judicial ejecutoriada (Art. 103 N° 5 y 105)
Cuando accionistas que representen a lo menos un 20% de su capital así lo demandaren, por estimar que existe causa para
ello, tales como infracción grave de ley, de reglamento o demás normas que les sean aplicables, que causare perjuicio a los
accionistas o a la sociedad; dictación de resolución de liquidación de la sociedad, administración fraudulenta u otras de igual
gravedad.
El tribunal procederá breve y sumariamente y apreciará la prueba en conciencia.
Ocurrida por hecho de la autoridad: Cuando la disolución se origine por resolución de revocación de la Superintendencia o por
sentencia judicial ejecutoriada, en su caso, el directorio deberá hacer tomar nota de esta circunstancia al margen de la inscripción
de la sociedad y publicar por una sola vez un aviso en el Diario Oficial, informando de esta ocurrencia.