Carrera de Derecho – Derecho Comercial

Las Sociedades Anónimas

(Ley N° 18.046)

Miguel E. Acuña García

Profesor – Abogado
Magister en derecho
de la empresa y del Trabajo.

2022
2

ORIGEN Y CONSTITUCIÓN
3 INTRODUCCIÓN

Doctrinariamente está considerada como la más

avanzada de las estructuras jurídicas societarias, idealmente
adecuada a empresas de gran magnitud.
Se indica que la sociedad anónima permite la
confluencia económica de un gran número de personas,
quienes ante la posibilidad de una razonable ganancia, no
teme arriesgar una porción de su propio capital.
Por otro lado, la acción (título que representa el
aporte del socio) es fácilmente convertible en dinero.
 Las sociedades anónimas en Chile.
4
En Chile, nace en el s. XIX, (principios de la libertad
contractual) su formación se funda en la iniciativa privada. El
Estado sólo autoriza la existencia de aquellos organismos
que cumplen con las normas mínimas establecidas por el
legislador.

En 1931, se acentúa la intervención estatal con el DFL

N° 251, que crea la Superintendencia de Compañías de
Seguros, Sociedades Anónimas y Bolsas de Comercio, hoy
SVS, institución estatal que tiene como misión la vigilancia
de las Sociedades Anónimas desde su constitución hasta su
liquidación.

Hoy la ley 18.046, distingue entre las S.A. abiertas y

las S.A. cerradas. La S.V.S. tiene una limitada injerencia en
las Soc. An. abiertas y ninguna en las cerradas, salvo que
estas últimas voluntariamente se sometan a dicho control.
5
Legislación sobre sociedades anónimas en
Chile.

- Ley 18.046 D.O. 22.10.1981 Ley sobre sociedades

anónimas.

- Decreto Supremo N° 587 de 04.08.1982, del Ministerio de

Hacienda (D.O. 13.11.1982), Reglamento de las Sociedades
Anónimas.

- Ley 18.045 (D.O. 22.10.1981) Ley sobre el mercado de

valores.

- D. L. N° 3.538 (D.O. 23.12.1980): L. O. C. de la

Superintendencia de Valores y Seguros. Este servicio tiene la
fiscalización sobre las sociedades anónimas abiertas, las
compañías de seguros, bolsas de comercio, etc.
6
- D.F.L. N° 3 de 19.12.1997. Formación de un banco.
Se rige por la formalidad de una S.A. y el control de
dichas entidades e instituciones financieras por la
S.B.I.F.

Pese a ello el artículo 137 de la ley 18.046, establece

que sus disposiciones priman por sobre cualquier
norma de los estatutos sociales que le fuere contraria
(normas imperativas).
7
Definición de Sociedad Anónima:
El art. 1 de la ley dice: “es una persona jurídica
formada por la reunión de un fondo común, suministrado por
accionistas responsables sólo hasta por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por
miembros esencialmente revocables”. Se sustituyó así el
inciso final del art. 2061 del C. Civil.
Agrega el inciso 2°: “la sociedad anónima es siempre
mercantil aun cuando se forme para la realización de negocios
de carácter civil”. Se modifica así el inciso 2° del 2064 del C.
civil .
Finalmente , el art. 145 de la ley de S.A. deroga del
art. 424 al 469 del Código de Comercio. Espacio que fue
ocupado por otros tipos societarios a través de otras leyes.
Cabe consignar que el C. de Comercio, no contiene
una definición de la S.A.
8 Análisis de la definición:
a) Es una persona jurídica:
Se desprende del art. 1 de la ley 18.046 y del
2.064 c.c.
Por su parte, el art. 2053 inc. 2° del C.C. indica que
“la sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados”.
Este sujeto de derechos no nace del simple acuerdo
de voluntades de quienes lo conforman, sino de una serie de
solemnidades fijadas por el legislador para su constitución.
La sociedad anónima es una persona jurídica y tiene
voluntad, nombre, domicilio y patrimonio propio.
9 Consecuencias de su personalidad jurídica:
- La voluntad de la sociedad anónima se expresa a través
de órganos especiales que la administran, que son: el
directorio y la asamblea general de accionistas.

- El derecho de los socios está representado por

acciones, valores mobiliarios que otorgan un derecho de
naturaleza mueble, a pesar de que el patrimonio de la
sociedad esté constituido por algunos bienes raíces.
10 b) Se constituye por la reunión de un fondo
común:
Se denomina patrimonio o capital de la sociedad y
que se constituye por los aportes que realizan los accionistas.
La forma de dichos aportes, se analizarán más adelante.

c) Responsabilidad de los accionistas, se limita

al monto de sus aportes:
Los socios de este tipo societario, tiene
responsabilidad limitada y no responden de las deudas
sociales más allá de sus aportes.
Los terceros que contratan con la sociedad no
pueden ejercitar sus derechos sobre los bienes personales de
los socios, ya que su acción se limita al capital social formado
por los aportes individualizados de los accionistas.
 d) Administración efectuada por un directorio
11 integrada por miembros esencialmente
revocables:
Cabe recordar que el art. 124 del C. de Comercio, fue
derogado. Dicha norma establecía que la sociedad anónima
era administrada por “mandatarios revocables”. Esta expresión
fue reemplazada por el concepto de Directorio. No existe otra
forma de administrar la sociedad anónima sino es por medio
de un directorio.
Los miembros de ese directorio, son siempre
revocables y estan sujetos a la confianza de las mayorías,
pero de las acciones, no de las personas.
Lo que manda en las soc. anónimas son las mayorías
de acciones, no de personas. Por tanto, ellas pueden revocar
el directorio si cambia la mayoría. No puede revocarse sólo a
un director. Todos caen, si el directorio es revocado. Sin
embargo, esto no significa que no puedan ser elegidos
nuevamente.
12 e) La sociedad anónima es siempre mercantil:
El art. 1 inc. 2° de la ley señala: “La sociedad anónima es
siempre mercantil aun cuando se forme para la realización de
negocios de carácter civil”.
Con esta afirmación, varios autores han tomado posición.
Para algunos es la consagración de que la sociedad
anónima es una acto de comercio formal. Pero resulta obvio
el error, ya que las soc. anónimas, no son un acto de
comercio, sino un sujeto de derecho.
Además, el texto de la ley no dice en ninguna parte que
todos los actos de la sociedad anónima sean comerciales,
sino que declara mercantil al sujeto de derecho, no los actos
que éste ejecute.
13 Entre los motivos que inspiraron al legislador para
declarar comerciales todas las soc. anónimas, sea cual fuere
su objeto, fue el sometimiento de ellas a una sola
legislación, la comercial, a efectos de imponer a sus
fundadores y administradores el cumplimiento de las mismas
obligaciones.
De la misma manera, se hace obligatorio constituirla
con la misma normativa y a funcionar sujetos a las ya
señaladas disposiciones.
Pese a lo señalado, las controversias sobre actos
objetivamente civiles en que sea parte una sociedad
anónima, no es necesario someterlos a las normas
comerciales.
Las sociedades anónimas no están sujetas a la normas
mercantiles, en sus relaciones con terceros, sino en los
casos en que realizan actos de comercio.
14 Clasificación de las sociedades anónimas:

Existen al menos tres criterios para clasificarlas:

1.- Las sociedades anónimas abiertas, cerradas y las

especiales.

2.- Sociedades matrices y filiales o subsidiarias.

3.- Sociedades coligantes y coligadas.

15
1.- Sociedades anónimas abiertas, cerradas
y especiales.
Esta clasificación se asienta en modificación que la
ley N° 20.382 hizo del artículo 2 de la Ley 18.046.
Este criterio no apunta a la magnitud de la empresa
ni tampoco a los grandes capitales introducidos a ella,
sino que se vincula al control a que deben someterse las
sociedades anónimas.
16 a) Sociedades anónimas abiertas:
Son aquellas que inscriben voluntariamente o por
obligación legal sus acciones en el Registro de valores.
La letra d) del inciso 2° del art. 5 de la Ley 18.046
dispone que deben inscribirse en dicho registro las
acciones de las sociedades anónimas que tengan 500 o
más accionistas o, al menos, el 10% de su capital
suscrito pertenece a un mínimo de 100 accionistas
(excluidos los que individualmente o a través de otras
personas naturales o jurídicas exceden de dicho
porcentaje).
Conforme al artículo 3 de esta ley se entiende por
valores “cualesquiera títulos transferibles, incluyendo
acciones, opciones a la compra y venta de acciones,
bonos, debentures, cuotas de fondos mutuos, planes de
ahorro, efectos de comercio y, en general, todo título de
crédito o inversión”.
17

El artículo 4 dice que se entiende por oferta pública de

valores la dirigida al público en general o a ciertos
sectores o grupos específicos de éste.
Cabe destacar que sólo puede hacerse oferta pública
de valores cuando éstos y su emisor hayan sido inscritos
en el Registro de valores. Este registro lo lleva la
Superintendencia de Valores y Seguros y es público y en
él se inscriben: los emisores de valores de oferta pública,
los valores que sean objeto de oferta pública, etc.
18 Las sociedades anónimas abiertas quedarán
sometidas a la fiscalización de la Superintendencia de
Valores y Seguros y deberán inscribirse en el Registro de
Valores y observar las disposiciones legales especiales
que le sean aplicables.
Cada vez que la ley establece como requisito que una
sociedad se someta a las normas de las sociedades
anónimas abiertas o que dichas normas le sean aplicables
o haga referencia a las sociedades sometidas a la
fiscalización, al control o la vigilancia de la
Superintendencia o se emplean otras expresiones
análogas, se entenderá que la remisión se refiere
exclusivamente a la normas aplicables a las sociedades
anónimas abiertas, en cuanto a las obligaciones de
información y publicidad para con los accionistas, la
Superintendencia y el público en general.
19
b) Sociedades anónimas especiales:
Existen algunas sociedades anónimas que están
reguladas de manera específica en los artículos 126 y
siguientes de la Ley N° 18.046 como por leyes especiales,
distintas a la ley de sociedades anónimas. Entre ellas,
podemos citar.
- Las compañías de seguros,
- los bancos e instituciones financieras,
- las sociedades administradoras de fondos mutuos,
- Las sociedades administradoras de fondos de
pensiones, etc.
20
Estas sociedades anónimas especiales se
caracterizan porque para su constitución requieren de una
resolución de la Superintendencia que autorice su
existencia y de la inscripción y publicación del certificado
especial que otorgue dicho organismo de control.
Las escrituras públicas de su constitución deben
contener no sólo las menciones generales exigidas por la
ley N° 18.046, sino que además las especiales requeridas
por las leyes particulares que las rijan.
21
c) Sociedades anónimas cerradas:
La ley N° 18.046 indica que son aquellas que no
califican como abiertas o especiales (art. 2).
En otras palabras, son aquellas que no están
sometidas a la fiscalización de la Superintendencia de
valores y Seguros, salvo que emitan valores de oferta pública
distintos de sus acciones.
Cuadro comparativo entre Sociedades Anónimas abiertas y cerradas.

22 S. A. Abiertas S.A. Cerradas

Queda sujeta a la fiscalización de No se aplica.
la Superintendencia de valores y
seguros.
Debe contar con el sistema de No se aplica
auditores externos.
Deben inscribirse en el Registro de No están obligadas a inscribirse en
Valores que lleva la dicho registro, cuando sean estimadas
Superintendencia. (se rige por ley abierta, tampoco cuando sean
18.046 y 18.045 emisores de valores de oferta pública
distinto de sus acciones.
Tienen fuerte obligación de Las obligaciones de información son
informar todos sus movimientos y menores y sus acciones sólo pueden
sus acciones se transan en rueda rematarse en bolsa, no así enajenarse
de bolsa. en la Bolsa de comercio
Sus estatutos no pueden establecer Estas restricciones no aplican a las
restricción en cuanto a repartir el cerradas.
30% de la utilidad anual. Tampoco
se puede limitar la libre cesibilidad
de sus acciones, ni tener un
directorio de menos de cinco
miembros.
23
2.- Sociedades matrices y filiales o
subsidiarias:
Una sociedad filial o subsidiaria es aquella en que una
sociedad anónima llamada matriz, controla directamente o
a través de otra persona natural o jurídica más del 50% de
su capital con derecho a voto.
Si se trata de una sociedad de personas, más del 50%
de su capital puede elegir o designar a la mayoría de sus
directores o administradores.
También es considerada filial de una sociedad
anónima, aquella sociedad en comandita que haya
otorgado a la matriz un poder para orientar o dirigir la
administración del gestor (art. 86 ley 18.046).
 3.- Sociedades coligantes o coligadas:
24
Es una sociedad coligada a una sociedad anónima
(coligante), la que esta última sin controlarla:
a) posee directamente o a través de otra persona natural o
jurídica el 10% o más de su capital con derecho a voto;
b) o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones;
c) o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo
menos un miembro del directorio o de la administración de la
misma.
25
Formación de las Sociedades anónimas.

Tenemos que abordar dos temas:

1.- La formación del patrimonio.

2.- La constitución legal de la sociedad anónima.

26
1.- La formación del patrimonio:
Este puede suscribirse en forma simultánea o en forma
sucesiva.
a) En el sistema simultáneo la S.A. nace en un solo acto,
por convenio entre los fundadores.
Se forma mediante el concurso de las declaraciones de
todos los socios suscriptores de las acciones que forman la
totalidad del capital social.
Los fundadores de la empresa son los primeros
accionistas, porque son ellos quienes suscriben la totalidad
de las acciones y quienes asumen la obligación de pagarlas.
En otras palabras, el capital de la sociedad se constituye
por las estipulaciones de aportes de los fundadores.
27 b) En el sistema sucesivo o por suscripción pública, la
sociedad se constituye por medio de una serie de actos,
que culmina con la suscripción íntegra del capital.
En este sistema, la función de los fundadores se limita a
la redacción del prospecto respectivo y en algunos casos, a
la colocación de las acciones de acuerdo con un programa
que señala los fundamentos o las características esenciales
de la empresa en formación.
Conforme a la ley N° 18.046, en nuestro país existen
los dos sistemas de formación del patrimonio o fundación,
sean S.A. abiertas o cerradas y con mayor razón en las
especiales.
28
2.- La constitución legal de las
sociedades anónimas:

Aquí analizaremos dos aspectos relevantes de ellas:

a) La escritura social.

b) Tramitación de su escrituración.
29
a) La escritura de la sociedad:
Posee los siguientes aspectos a considerar:
- El nombre, profesión, domicilio y documento de identidad
de los accionistas que concurren a su otorgamiento.
- El nombre y domicilio de la sociedad.
- La enunciación del o de los objetos específicos de la
sociedad.
- La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida, por
defecto.
- La organización y modalidades de la administración social
y de su fiscalización por los accionistas.
30
- La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse
el balance y la época en que debe celebrarse la junta
ordinaria de accionistas.
- La forma de distribución de utilidades.
- La forma en que debe practicarse la liquidación.
- La naturaleza del arbitraje y su regulación.
- La designación de los integrantes del directorio provisorio y
de los auditores externos (Soc. An. Abiertas) o de los
inspectores de cuentas .
- Los demás pactos que acordaren los accionistas.
31
a.1) El nombre, profesión, domicilio y
documento de identidad de los accionistas que
concurren a su otorgamiento.
Se les denomina los “accionistas fundadores” y deben
indicar la profesión y el rol único tributario o documento de
identidad de los accionistas que concurren a su otorgamiento.
a.2) El nombre y domicilio de la sociedad.
El art. 8 señala que el nombre debe incluir las palabras
“Sociedad Anónima” o la abreviatura “S.A.”
Antes a la ley 18.046 se exigía contener una referencia a
su objeto.
El nombre actualmente, puede ser cualquiera (referencia
al objeto, al nombre o nombre de los socios fundadores o
simplemente un nombre de fantasía).
32
El único imperativo es que contenga las palabras
“Sociedad Anónima” o la abreviatura “S.A.”
Si el nombre fuere idéntico o semejante al de otra ya
existente, esta última tiene derecho a demandar su
modificación en juicio sumario.
En cuanto al domicilio, tiene importancia para los
interesados en incorporarse a la sociedad, ya que allí es
donde funcionan los organismos administrativos de ella.
Allí tambien se pueden ejercer las acciones contra la
sociedad y reclamarse los derechos que de ella se
pretendan. Por ello, es básico también para inscribir el
extracto en el Registro de Comercio que corresponda a
dicho domicilio.
33
Si no se indica, se presume que el domicilio social es el
del lugar de otorgamiento de la escritura de constitución.
El cambio de domicilio es facultativo de la junta
extraordinaria de accionistas y requiere el voto de los 2/3
de las acciones emitidas con derecho a voto. Este quórum
lo exige la ley.
También el domicilio sirve para determinar si es una
sociedad anónima chilena, ya que nuestra legislación sigue
la doctrina del domicilio para determinar su nacionalidad.
34 a.3) La enunciación del o los objetos
específicos de la sociedad.
Esta mención es esencial y una sociedad anónima
puede tener varios objetos específicos. Este es el motivo
de por que no debe incluirse en el nombre la indicación
referida al objeto, ya que éstos pueden varios, pero
específicos.
No importando si el objeto es civil o comercial, la s.a.
siempre será mercantil.
a.4) La duración de la sociedad.
La indicación del plazo no es esencial. Ya que si se
omite, se entiende que es indefinida.
a.5) El capital dela sociedad (primeras
nociones).
Esta es una mención esencial , ya que su omisión
acarrea la nulidad absoluta del contrato, sin perjuicio del
saneamiento conforme a la ley. (Ley N° 19.499 sobre
saneamiento de vicios de nulidad de las sociedades).
El capital se forma con el aporte de los accionistas; debe
indicarse el número de acciones en que es dividido el capital
con indicación de sus series y preferencias si los hubiere y si
las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazo en
que los accionistas deben pagar su aporte y la indicación y
valorización de todo aporte que no consista en dinero.
Cabe señalar que los aportes que no consisten en
dinero deben ser estimados por peritos, y en los casos de
aumento de capital será necesario que la junta de
accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.
35
36
 a.6) la organización social y modalidades de la
37 administración social y de su fiscalización por
los accionistas.
La administración de una S.A. la ejerce un directorio elegido
por una junta de accionistas.
Los tres órganos principales de administración de una S.A.
son: el directorio, el gerente y las juntas de accionistas (estas
últimas ordinarias o extraordinarias).
La fiscalización del directorio por los accionistas le
corresponde en las sociedades anónimas cerradas a dos
inspectores de cuenta titulares y suplentes, los que son
nombrados por las juntas ordinarias de la sociedad,
anualmente. Sin embargo, pueden eximirse de esta
fiscalización si así lo determinan en sus estatutos o bien si
establecen un mecanismo diverso.
38

En las s. a. abiertas, es la junta ordinaria de accionistas

la designación de una empresa de auditoría externa para
que realice dicha fiscalización.
Los estatutos podrán establecer permanentemente o
transitoriamente, la existencia de inspectores de cuenta.
39
a.7) Fecha en que debe cerrarse el ejercicio y
confeccionarse el balance y la época en que
debe celebrarse la junta ordinaria de
accionistas.
Si nada se indica en la escritura, la ley señala que por
defecto el ejercicio se cierra el 31 de diciembre y que la junta
ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer
cuatrimestre de cada año.
Resulta obvio que el cierre del ejercicio y la confección
del balance o inventario (asi también el informe de los
inspectores de cuenta) debe estar terminado antes de la
celebración de dicha junta ordinaria de accionistas, pues en
ella donde el directorio rinde cuenta de su cometido durante el
periodo de ejercicio.
40 a.8) La forma de distribución de utilidades.
La participación en las utilidades es un elemento esencial
del contrato de sociedad en general.
Las utilidades en las S.A. se distribuyen por medio de los
llamados “dividendos”.
Los dividendos se pagarán de las utilidades líquidas del
ejercicio o de las retenidas provenientes de balances
aprobados por junta de accionistas.
41
Esta distribución también difiere, si se trata de:
- S.A. abiertas, deberán distribuir anualmente como
dividendos en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus
acciones o en la proporción establecida en los estatutos
(si existen acciones preferidas), a lo menos el 30% de
las utilidades líquidas de cada ejercicio. Esta regla se
aplica, salvo acuerdo diferente adoptado en la junta de
accionistas.
- S.A. cerradas, se pagarán los dividendos con cargo a
las utilidades, según estatutos y si nada dicen, se
distribuirán anualmente como dinero a los accionistas a
prorrata e sus acciones, a lo menos el 30% de las
utilidades liquidas de cada ejercicio (art. 79 ley 18.046)
 a.9) La forma en como debe realizarse la
42
liquidación.
La ley dispone que una vez disuelta la sociedad, se
procederá a su liquidación (art. 110)
Esta debe efectuarse por una comisión liquidadora
elegida por la Junta de accionistas, en la forma indicada en la
misma ley (art. 66) fijándose su remuneración.
El C. de Comercio señala expresamente que las
sociedades mercantiles mantienen su personalidad jurídica
para los efectos de su liquidación. (Art. 109 ley 18.046)
a.10) La naturaleza de su arbitraje a que deberán
ser sometidas las diferencias que ocurran entre los
accionistas en su calidad de tales o entre éstos y la sociedad
o durante su liquidación. Si nada se dijere, se entenderá que
las diferencias serán sometidas a la resolución de un árbitro
arbitrador.
43 a.11 La designación de los integrantes del
directorio provisorio y; en las sociedades
anónimas abiertas, de los auditores externos o
de los inspectores de cuenta, en su caso, que
deberán fiscalizar el primer ejercicio social.
Si se omite esta designación , podrá ser efectuada por
una junta de accionistas de la sociedad.
a.12) Los demás pactos que acordaren los
accionistas.
Conforme al principio de Autonomía de la voluntad, lo
socios fundadores pueden incluir otros pactos en la escritura
de constitución, todo ello conforme a su objeto y fines
perseguidos.
44 b) Tramitación de una escritura social: El
extracto.
Los art. 3, 4 y 5 de la Ley 18.046 indican que una S.A.
se forma, existe y prueba por escritura pública.
La sociedad anónima es un contrato solemne, por lo
que no sólo la escritura sino además su extracto, debe ser
autorizado por notario, debiendo inscribirse en el Registro
de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y
publicarse por una sola vez en el D.O., ambos en el plazo
de 60 días contados desde la fecha de la escritura social.
No hay un orden establecido en la ley para el trámite
de inscripción y publicación.
 El extracto debe contener:
45 b.1) Nombre, domicilio y documento de identidad de los
accionistas que concurren a su otorgamiento.
b.2) Nombre, el o los objetos, el domicilio y la duración de la
sociedad.
b.3) El capital y número de acciones en que se divide (debe
indicarse sus series y privilegios, si los hubiere y si ellas
tienen o no valor nominal).
b.4) Indicación del monto del capital suscrito y pagado y plazo
para enterarlo, en su caso.
El reglamento de la ley (art. 5) señala que también es
importante señalar fecha de la escritura y el nombre y
domicilio del notario ante quien se otorgó.
Cuando se modifica una escritura, sólo ciertas materias
deben señalarse en el nuevo extracto y no deben hacerse
mención a la individualización de los accionistas.
 46
Esquema de tramitación para la formación de una Sociedad

Notaría

Inscripción en el
Conservador de
S.I.I.
Comercio
Escritura
social
Minuta
Suscripción R.U.T.
(firma)
Publicación
en el
Extracto Diario Oficial

60 días
47 SANCIONES PARA EL CASO DE
INCUMPLIMIENTO DE LAS SOLEMNIDADES
DEL CONTRATO DE SOCIEDAD ANÓNIMA.
Con la ley N° 18.046, antes sólo existían dos sanciones
para el incumplimiento de las solemnidades que
anteriormente se han detallado: la inexistencia y la nulidad
absoluta.
Con la ley N°19.499 (D.O. 11.04.1997) sobre
saneamiento de Vicios de Sociedades, se estableció un
procedimiento que permite el saneamiento de los vicios de
nulidad tipo formal que afecten a la constitución o
modificación de una sociedad anónima.
48

Desde esta ley, se distinguen:

- La nulidad absoluta saneable
- La nulidad de pleno derecho, insubsanable.
- La nulidad absoluta, insubsanable producto de la omisión
de un requisito esencial respecto del contrato de sociedad o
la existencia de un vicio de carácter sustancial de general
aplicación a los contratos.
49 Esta Ley N° 19.499 le es aplicable a:
- Las sociedades colectivas mercantiles;
- Las de responsabilidad limitada;
- Las en comandita simples mercantiles;
- Las en comandita por acciones;
- Las sociedades anónimas;
- Las sociedades por acciones; y
- Las empresas individuales de responsabilidad limitada.
50 NULIDADES QUE NO ADMITEN
SANEAMIENTO.
Según el art. 6° A inciso 1° introducido por la ley N°
19.499 en la antigua ley 18.046, aquella S.A. que no
conste de escritura pública o de instrumento reducido a
escritura pública o de instrumento protocolizado, es nula
de pleno derecho y no podrá ser saneada.
No obstante, si existiere de hecho dará lugar a una
comunidad, no a una “sociedad de hecho”, en la que las
ganancias y pérdidas se repartirán y soportarán y la
restitución de los aportes se efectuará entre los
comuneros, con arreglo a lo pactado y subsidiariamente,
conforme a las reglas prescritas para las S.A.
51

Los miembros de dicha comunidad

responderán solidariamente frente a los terceros
con quienes hubiesen contratado a su nombre y
en interés de esta y no podrán oponerles – a los
terceros- como defensa, la falta de instrumento
legal.
Los 3° podrán acreditar el hecho de la
existencia de esta sociedad absolutamente nula
por medio de todos y cualquiera de los medios
probatorios del C. de Comercio y tales serán
apreciadas según las reglas de la sana crítica.
52 Tampoco admiten saneamiento aquellas
sociedades que se han celebrado con
prescindencia de algunos de los requisitos
esenciales a todo acto o contrato (consentimiento,
sin vicios; capacidad; objeto lícito y causa lícita.
Dice la ley 19.499 en su art. 1 inciso 4 “los
defectos relativos al contenido de las escrituras no
se considerarán vicios formales, sino de fondo,…”
Por lo que no siendo formales, dichos vicios no
admiten saneamiento.
Raúl Varela, gráficamente ha señalado que este
tipo de sociedades carecen de columna vertebral
donde ellas se sostienen. Así grafica la gravedad
absoluta de estos vicios.
53
En los art. 2058 y 2057 del c.c. se menciona la
expresión “si existiere de hecho”. Es importante recalcar
que allí no se está haciendo mención de las sociedades
propiamente de hecho , sino a aquellas que tienen
existencia fáctica.
El art. 2057 del c.c. señala que si se formare de
hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente,
ni como sociedad ni como donación ni contrato alguno,
cada socio podrá pedir que se liquiden las operaciones
anteriores y sacar sus aporte. Esto implica reconocer la
existencia de la sociedad, por algo se liquidan las
operaciones.
La doctrina en este punto se divide, puesto que
algunos sólo ven en esto un simple hecho jurídico; sin
embargo, de las normas citadas, algún efecto se produjo
mientras ella actuó y por ello ven al menos la pervivencia
de una comunidad. Así también se desprende del nuevo
art. 6 A de la ley 18.046.
54
VICIOS QUE NO REQUIEREN DE
SANEAMIENTO.
Desde la ley 19.499, se estableció un procedimiento
que permite el saneamiento de los vicios de nulidad de
tipo formal que afecten la constitución o modificación de
una sociedad anónima.
Pese a ello el art. 9 ley 19.499 señala que tampoco
constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o
sus modificaciones, los errores siguientes:
55 a) Los errores ortográficos o gramaticales o la contracción
o resumen de palabras, si de ellos no existe duda en
cuanto al sentido de la estipulación;
b) Los errores en la individualización de socios,
accionistas o representantes, si no existe dudas de la
identidad de la persona que se trata;
c) Los errores numéricos o de cifras o porcentajes que no
sean sustanciales;
d) Los errores en datos o características de los aportes, si
no hay dudas en cuanto a la determinación;
e) Las disconformidades no esenciales que existan entre
escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus
extractos.
56

La ley 19.499 ha señalado expresamente que para

estos vicios NO se requiere saneamiento; sin embargo,
ella misma ha indicado que pueden subsanarse en
cualquier momento, mediante escritura pública a la que
se reduzca el acta de la junta extraordinaria de
accionistas.
 NULIDAD ABSOLUTA SANEABLE.
57
El procedimiento de saneamiento está establecido
en la ley N°19.499, para los siguientes vicios:
a) Aquella S.A. que no sea constituida por escritura pública o
en cuya escritura de constitución se omita cualquiera de
las menciones exigidas en los números 1, 2, 3 ó 5 del art.
4 de la misma ley; o cuyo extracto haya sido inscrito o
publicado tardíamente o en el cual se haya omitido
cualquiera de las menciones que para él se exigen en el
artículo 5°, es nula absolutamente, salvo su saneamiento
conforme a la ley.
b) Las reformas a los estatutos y el acuerdo de disolución de
una sociedad oportunamente inscritos y publicados, pero
en cuyos extractos se omita cualquiera de las menciones
exigidas en el art. 5; sin embargo, ellos producen sus
efectos mientras no sea declarada su nulidad. Esta última
no tiene efecto retroactivo y sólo lo produce desde la
ejecutoria de la sentencia que la declara.
58

c) Se equipara a la omisión cualquiera disconformidad

esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones
o publicaciones de sus respectivos extractos.
d) La modificación cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrito y publicado no producirá efectos ni
frente a los accionistas ni frente a terceros, salvo el caso
de saneamiento en conformidad a la ley y con las
restricciones que ella impone.
59

OPORTUNIDAD EN QUE PRODUCE EFECTO

EL SANEAMIENTO.
El saneamiento del vicio de nulidad produce efecto
retroactivo a la fecha de las escrituras públicas o de la
protocolización en que consta la constitución o
modificación que adolecen de un vicio formal y que se
sanean conforme a la ley, salvo de una modificación que
no haya sido inscrita oportunamente y , en su caso,
publicada, caso en el cual el saneamiento si produce
efecto retroactivo a la fecha de la inscripción o publicación
tardía; y si ambas se realizaron con retraso, a la fecha de
la última realizada.
 Procedimiento y requisitos para efectuar
60 el Saneamiento.
La S.A. queda saneada cuando se cumplen los siguientes
requisitos:
a) Otorgándose escritura pública en la cual se corrija el vicio
de constitución o modificación. La ley expresamente señala
que no es necesario reproducir íntegramente el estatuto
social.
En el caso de las S.A. la formalidad se cumple mediante el
otorgamiento de la escritura publica a la que se reduzca el
acta de la junta extraordinaria de accionistas, la que mediante
los quórum y mayorías necesarias para reformar el estatuto
social, se corrija el vicio incurrido.
Respecto de los quórum, el art. 67 ley 18.046 señala que
para acordar reformar los estatutos sociales o sanear la
nulidad de las modificaciones se requiere la mayoría señalada
en los estatutos, la que en las S.A. cerradas no puede ser
inferior a la mayoría absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto.
61 El inc. 2 del señalado art. 67, indica que se requiere el
voto conforme de los 2/3 de las acciones emitidas con
derecho a voto en los acuerdos relativos a las siguientes
materias:
1. La transformación, división y fusión de la sociedad.
2. La modificación del plazo de duración de la sociedad;
3. La disolución anticipada;
4. El cambio de domicilio social;
5. La disminución de capital social;
6. La aprobación de los aportes y estimación de bienes no
consistentes en dinero;
62 7. La modificación de las facultades reservadas a la junta
de accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del
directorio;
8. La disminución del número de miembros del directorio;
9. La enajenación del activo y pasivo de la sociedad o del
total de su activo;
10. La forma de distribuir los beneficios sociales;
11. Los demás que señalen los estatutos de la sociedad.
El N°12 del art. 67 señala que el saneamiento de la
nulidad absoluta causada por vicios formales de que
adolezca una modificación de los estatutos sociales, que
comprenda una o más de las materias señaladas
precedentemente, requerirá del voto conforme de 2/3 de
las acciones emitidas con derecho a voto.
63
b) El extracto de la escritura de saneamiento debe ser
inscrito y publicado en el plazo de 60 días, contados desde
la fecha de otorgamiento. Ella debe contener:
- La fecha de la escritura extractada, y el nombre y
domicilio del notario que la extendió.
- La fecha de la escritura pública que se sanea y el
nombre y domicilio del notario que la extendió.
- Un extracto de las modificaciones mediante las cuales
se corrija el vicio de que se trata.
El extracto debe ser autorizado por el notario del lugar
donde se otorgó la escritura se saneamiento.
64
SANEAMIENTO DE NULIDADES CUANDO HAY
FALTA DE INSCRIPCIÓN O PUBLICACIÓN
INOPORTUNA.

La forma en como se efectúa el saneamiento es la

siguiente:
En la escritura de saneamiento, debe dejarse
constancia de la falta de oportuna inscripción y publicación.
Debe quedar expresamente señalada la voluntad de
los comparecientes por sanear este vicio, mediante la
efectiva ejecución de tales actos (inscripción y publicación).
65
SANEAMIENTO DE VICIOS DE NULIDAD
EN S.A. ESPECIALES.
Debe seguirse la misma formalidad que requiere su
constitución o modificaciones.
Así se comprende a:
- Compañías aseguradoras y reaseguradoras;
- Las sociedades anónimas Adm. de Fondos Mutuos.
- Las bolsas de Valores.
- Las A.F.P.
66
No se mencionan en la ley, pero deben incluirse:
- Los bancos,
- Las sociedades financieras,
- Isapres y
- Almacenes Generales de Depósitos.

Se requiere de una resolución aprobatoria de la

Superintendencia correspondiente y que el
certificado que ella otorga sea inscrito y publicado
en la forma prescrita en las normas legales
pertinentes.
 PRESCRIPCIÓN DE LA NULIDAD POR LOS VICIOS
QUE SE INDICAN.
67
Después de 2 años contados desde la fecha del
otorgamiento de la respectiva escritura, no podrá ser hecha valer
la nulidad de la constitución o modificación de una sociedad
derivada de:
-Omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado.
-Contradicciones entre dicho extracto y la correspondiente
escritura publica, y
-Defectos en la convocatoria o en el desarrollo de juntas de
accionistas de sociedades anónimas o en comandita por
acciones.
Esta prescripción corre contra toda persona y no admite
suspensión alguna.
La norma (art. 6 ley 19.499) destaca también que vencido el
plazo, las disposiciones de la escritura prevalecerán por sobre
las del extracto.
 OPORTUNIDAD PARA EFECTUAR EL
68
SANEAMIENTO.
Este saneamiento puede efectuarse en cualquier
momento, aún después de que la nulidad haya sido hecha
valer en juicio, pero antes de que quede ejecutoriada la
sentencia de término.

RECHAZO DE LAS ALEGACIONES DE

NULIDAD.
La alegación de que una sociedad o su modificación
es nula por un vicio de carácter formal, será desestimada
por el tribunal si no se acredita en el proceso que la
existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de
carácter pecuniario a quien lo reclama. (art. 8 ley 19.499)
No puede alegarse nulidad fundada en vicios
formales de constitución o modificación una vez disuelta la
misma. (art. 10)
69 SANEAMIENTO DE VICIOS FORMALES Y
DERECHO DE RETIRO DEL ACCIONISTA
DISIDENTE .
El art.69 inc. 4 , ley 18.046, señala las materias que
dan derecho a retirarse de una S.A. y que las Juntas de
Accionistas deben aprobar.
Ese inciso contiene 6 números, el último de ellos señala
que el saneamiento de la nulidad causada por vicios
formales de que adolezca la constitución de la sociedad o
alguna modificación de sus estatutos da este derecho a
retiro.
Es la Junta de Accionistas la que concede al accionista
disidente el derecho a retirarse de la sociedad, previo pago
por parte de ésta del valor de las acciones de que el
disidente sea titular.
70
DISPOSICIONES TRANSITORIAS LEY 19.499.
La insuficiencia del capital suscrito o pagado, de que
padezca una S.A. actualmente existente, no podrá
hacerse valer pasados seis meses desde la entrada en
vigencia de la ley 19.499.
Antes de ese plazo, cualquier accionista podrá pedir al
tribunal que sea competente para que declare disuelta la
sociedad.
Cabe recordar que la ley 19.499 es del D.O.
11.04.1997, tuvo una vacancia legal de 30 días.
Por lo que el plazo para solicitar la disolución de una
S.A. ha vencido con creces.
71
NORMAS ESPECÍFICAS PARA LA FORMACIÓN
DE S.A. ESPECIALES
Estas normas están contempladas en el art. 126 y
ss. Ley N° 18.046 y se refieren a las siguientes:
a) Cías. Aseguradoras y reaseguradoras.
b) Las Bolsas de valores.
c) Las Soc. Administradoras de Fondos de Pensiones.
d) Las Soc. Administradoras de Fondos Mutuos.
e) Bancos e instituciones financieras.
72 A.- Las Cías. Aseguradoras o reaseguradoras.
Este tipo de negocios sólo puede hacerse en Chile por
S.A. nacionales de seguros y reaseguros.
Estas soc. se forman, existen y prueban por escritura
pública.
También por la obtención de una resolución de la
Superintendencia de Valores y Seguros que autorice su
existencia e inscripción y publicación de un certificado
especial que otorga dicha Superintendencia.
Las normas especiales para este tipo de S.A. se rigen
por el D.F.L. N° 251 de 1931 y sus modificaciones.
73
Un ejemplo de norma especial, el art.7 que indica “el capital
de las compañías de seguros no podrá ser inferior a 90.000 U.F.
al momento de constituirse y deberá encontrarse totalmente
suscrito y pagado para autorizar su existencia”. Esto debe ser
verificado por la S.V.S.
Si una autorización es revocada, debe ser fundada.
Aprobada la existencia de una Cía. Aseguradora y
reaseguradora, la superintendencia expedirá un certificado que lo
acredite y contenga un extracto de las cláusulas que determine la
SVS, el que debe inscribirse en el Registro de Comercio del
domicilio social y se publicará en el plazo de 60 días en el D.O.,
desde la fecha de la resolución.
74

Las modificaciones de los estatutos de las sociedades

referidas y su disolución anticipada, acordada por las Juntas
de Accionistas, luego de ser reducida a escritura pública,
deberán aprobarse por la SVS, efectuándose la pertinente
inscripción y publicación.
Estas sociedades no deben inscribirse en el Registro de
Valores, salvo si emitiesen los mismos.
75
B.- Las Bolsas de Valores:
Se rigen por las normas de las s.a. abiertas y quedan
sometidas a la fiscalización de la SVS.
Ellas también se forman, existen y prueban por
escritura pública; obtienen una resolución de la SVS que
autorice su existencia e inscripción y publicación del
certificado especial que otorga la SVS.
Las menciones que debe contener las escrituras
públicas son las generales exigidas, con las siguientes
particularidades:
76
- Debe contener la expresión “Bolsa de Valores”.
- Tiene el exclusivo objeto señalado en el art. 38 ley 18.045,
pero la SVS puede autorizar o exigirle otras.
- El capital mínimo pagado en las bolsas ser inferior a
30.000 UF, distribuido en acciones sin valor nominal. Los
accionistas deben ser a lo menos, 10 corredores de la
bolsa.
Su duración es indefinida y están sometidas a la
fiscalización dela SVS.
77
C.- Las Soc. Administradoras de Fondos de
Pensiones.
Deben constituirse como s.a. especiales.
Trámites para su constitución:
1.- La organización:
Está en manos de los que reúnen a los futuros
socios (organizadores); les explican el negocio a realizar;
los convencen de sus bondades; los deciden a suscribir
acciones; dan forma a los posibles estatutos sociales; y
crean un plan de desarrollo para alcanzar el objeto social.
Se dice que son organizadores quienes firman al
prospecto.
 La naturaleza jurídica de los actos de los organizadores
78 es algo que se ha discutido en la doctrina:
- Algunos ven un contrato de mandato entre suscriptores y
organizadores (Coviello)
- Es una estipulación a favor de 3° (Vivante);
- los organizadores son gestores de negocios por la futura
sociedad (Ascarelli).
- Actividad de los organizadores es una sociedad preliminar
de carácter provisorio (Rivarola).
- Es el resultado de una manifestación unilateral de la voluntad
que originaría derechos y obligaciones regulados por el
legislador.
Los organizadores no podrán recibir ningún tipo de
remuneración por el trabajo que ejecuten en tal carácter.
79
La ley 18.046 respecto de las AFP y la Ley General de
Bancos obligan a los organizadores a depositar a nombre
de la respectiva empresa en formación, los fondos que
reciben de los pagos de suscripciones de acciones.
Las mismas leyes hacen personal y solidariamente
responsables de la devolución de los fondos.
2. Aceptado el prospecto, se entregará un
certificado provisional de autorización a los
organizadores que los habilitará para pedir la autorización
de existencia de la sociedad y los actos administrativos que
permitan preparar su constitución y futuro funcionamiento.
80
3.-Solicitada la autorización de existencia y con copia
autorizada de la escritura que contenga los estatutos, el
superintendente de pensiones comprobará la efectividad
del capital de la empresa. Verificado éste, el
superintendente de pensiones dicta una resolución
autorizando la existencia de la sociedad y aprobando sus
estatutos.
4.- La superintendencia del ramo expedirá un
certificado que acredite tal circunstancia y contenga un
extracto de los estatutos. Este debe inscribirse en el
domicilio social en el Reg. de Com. Y se publicará en el
D.O. dentro de 60 días.
Las reformas tienen igual tramitación.
A este tipo societario especial de S.A. se les aplica
las normas de las S.A. abiertas.
81
D.- Las Soc. Adm. De Fondos mutuos.
Se rigen por el D.S. 1.019 del Ministerio de
Hacienda D.O. 01.12.79.
Se constituyen según art. 126 y ss. de la ley 18.046.
Para obtener una autorización de existencia
requieren un capital efectivo no inferior a 18.000 UF.
Las soc. que administren más de un fondo, la
cantidad señalada es por cada fondo.
Estas sociedades no pueden iniciar sus funciones
mientras la Superintendencia no apruebe el reglamento
interno de cada uno de los fondos administrados.
82
E.- Bancos e instituciones financieras.
Está regulada en el D.F.L. N° 3, D.O.19.12.1997;
además en normativa propia de la superintendencia.
Estas sociedades tienen el carácter de especiales
pues deben cumplir requisitos específicos señalados en la
ley y contar con la autorización de la S.B.I.F. que declara
su existencia.
Para constituirlas deben cumplir las siguientes tres
etapas:
83 1.- Obtención de certificado de autorización
provisional.
Los accionistas fundadores de un banco o sociedad
financiera deberán presentar un prospecto a la S.B.I.F.,
acompañado de un plan de desarrollo de negocios para
los primeros tres años de funcionamiento, como de los
antecedentes que den cuenta de los requisitos de
solvencia e integridad a que se refiere la Ley General de
Bancos (Art. 28).
Deben contar con un capital mínimo de 800.000 U.F.
Este prospecto debe presentarse para la constitución
de un nuevo banco, como para la transformación de una
sociedad financiera en empresa bancaria.
 La SBIF dentro del plazo de 180 días podrá rechazar el
84
prospecto por resolución fundada, si los accionistas
fundadores no cumplen con los requisitos de solvencia e
integridad .
Si no hay pronunciamiento denegatorio, se aplica
silencio administrativo positivo dela ley 19.880.
Al momento de otorgarse el certificado de autorización
provisional, los accionistas fundadores deberán constituir
una garantía igual al 10% del capital de la sociedad
proyectada, mediante depósito a la orden del
Superintendente.
Los accionistas fundadores estarán obligados a
depositar en alguna de las instituciones fiscalizadas por la
Superintendencia de Bancos y a nombre de la empresa
bancaria en formación, los fondos que reciban en pago de
suscripción de acciones.
Estos fondos sólo pueden girarse una vez que haya sido
autorizada la existencia de la sociedad y su directorio entre
en funciones.
 Los efectos del certificado de autorización provisional,
85
son los siguientes:
a) Tiene validez de 10 meses, contados desde su emisión.
b) Habilita a los accionistas fundadores para realizar trámites
para obtener la autorización de existencia de la sociedad y
los actos administrativos para preparar su constitución y
funcionamiento.
c) Se entiende que la sociedad tiene personalidad jurídica
desde su otorgamiento.
d) Desde su otorgamiento la S.A. puede actuar bajo la
denominación de banco o financiera en formación, sea
para colocar acciones o hacer propaganda para ello.
e) Facultad de abrir una o más cuentas corrientes bancarias
en que deben depositarse los dineros correspondientes a
la suscripción de acciones.
 2.- Obtención de la autorización de existencia.
86 En el plazo de 10 meses contados desde el
otorgamiento del certificado provisional , deberá entregarse la
escritura pública de constitución de la sociedad.
Esta escritura debe contener:
- Los estatutos previamente revisados por la SBIF.
- Inserción del certificado provisional de autorización.
Respecto del capital, deberá encontrarse totalmente
suscrito y pagado, al momento de otorgarse la escritura social.
Tratándose de un Banco, podrá pagarse la mitad del
capital mínimo.
Una persona designada en la escritura social deberá
solicitar al Superintendente que autorice mediante resolución, la
existencia de la sociedad. Debe acompañar dos copias
autorizadas de la escritura pública con los estatutos y acreditar
el capital mínimo.
Debe inscribirse en el registro de comercio
correspondiente y publicarse, por una vez en el D.O. (dentro de
60 días)
87
Efectos de la autorización de existencia:
Una vez autorizada la existencia de un banco o
financiera, debe realizar las siguientes diligencias:
a) Constituir el directorio provisional de la empresa, para
designar su presidente, vicepresidente y para fijar el orden de
precedencia de los demás directores, si corresponde:
b) Designarse al gerente y subgerente permanentes del
banco o financiera y conferirles los poderes que
correspondan, y
c) Puede retirar el dinero de las cuentas corrientes utilizadas
durante la organización para iniciar las operaciones del
banco o financiera.
88
3.- Obtención de la autorización de funcionamiento:
Cumplidos los trámites anteriores, el representante de
la empresa puede solicitar al Superintendente la
autorización para funcionar.
Este último verificará dentro de 90 días, si se
encuentra preparada para iniciar sus actividades y si
cuenta con los recursos profesionales, tecnológicos y con
los procedimientos y controles para emprender
adecuadamente sus funciones
En esta misma oportunidad, la SBIF deberá analizar
definitivamente el plan de desarrollo de negocios para los
primeros tres años.
89

Cumplidos los requisitos señalados, dentro de 30

días, le concederá la pertinente autorización y le fijará un
plazo para ello.
La resolución que autorice el funcionamiento del
banco o financiera deberá anotarse al margen de la
inscripción del extracto de los estatutos sociales en el
Registro de Comercio.
Las instituciones financieras se entienden
incorporadas al Registro de Valores, con el sólo mérito
de la resolución que autoriza su funcionamiento.
90
Efectos de la autorización de funcionamiento:
Estas instituciones financieras pueden iniciar sus
operaciones, cumpliendo las siguientes formalidades:
a) Notificar al superintendente el día en que abrirá su
puertas al público.
b) Comunicar y enviar a la SBIF una nómina del personal
superior de la institución y un facsímil de las firmas
autorizadas.