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COMERCIAL
CONCEPTO
1. Administración: puede ser administrada por todos los socios, por uno o varios de
ellos, o por un tercero extraño.
2. Responsabilidad de los socios: es ilimitada y solidaria (art. 370: solidaridad legal)
3. La razón social puede estar compuesta por el nombre de todos los socios o alguno
de ellos más la expresión y compañía (abreviatura y cia)
4. Cesibilidad de derechos: los socios no están habilitados para ceder sus derechos
sociales salvo que hubiere acuerdo unánime de el resto de los socios (modificación
social).
Fluyen del hecho de ser una sociedad de personas.
NORMAS DE CAPACIDAD (ART. 349)
El menor adulto: requiere autorización otorgada por la justica ordinaria.
La mujer casada en sociedad conyugal: 1989: Entró en vigor la Ley 18.802 que le confiere
capacidad a la mujer casada bajo el régimen de S.C ¿Rige el art. 349?
a)El art. 349 debe entenderse derogado tácitamente ya que la autorización del marido se
requería en función de la incapacidad de la mujer. La mujer casada bajo el régimen de
sociedad conyugal no necesita autorización para constituir S.C.
b)No existe tal derogación tácita: siempre que una mujer casada que no esté separada
totalmente de bienes contrate una sociedad, deberá exigirse la autorización especial de su
marido.
c)La mujer casada en sociedad conyugal requerirá autorización de su marido para celebrar
contratos de sociedad en los casos en que obligue bienes propios o sociales. A contrario sensu,
no requerirá autorización si obligare bienes comprendidos en los artículos 150, 166 y 167 CC
(*)
CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
Constitución SOLEMNE
(art. 350)
Inscripción en extracto en el Registro de Comercio (contenido art. 354)
60 días desde el
otorgamiento de
La sociedad colectiva comercial se forma y prueba por la escritura.
escritura pública inscrita en extracto, en los términos del
art. 354.
Si el contrato consta en instrumento privado, no tendrá más valor que el de obligar a los
socios a otorgar la escritura pública antes que la sociedad de comienzo a sus
operaciones (art. 351).
Limitación probatoria: no se admitirá prueba de ninguna especie en contra el tenor de
las escrituras otorgadas en cumplimiento del art 350, ni para justificar la existencia de
pactos no expresados en ellas (art. 353)
CONTENIDO DE LA ESCRITURA SOCIAL (ART. 352)
Menciones esenciales: aquellas que de faltar, no son suplidas por el legislador. Puede acarrear la
nulidad de la sociedad.
•352 N° 1: Individualización: los nombres, apellidos y domicilios de los socios.
Si se comete un error acerca de la individualización de un socio pero sin que ello implique dudas acerca de la
identidad de la persona que se trata, estaríamos en presencia de un vicio formal que no anula la sociedad y no
requiere ser saneado.
•352 N° 2: La razón o firma social. El nombre de todos los socios o alguno de ellos más la expresión y
compañía (abreviatura y cia)
• 352 N°4: El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o
en cualquiera otra clase de bienes, el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les
haya asignado valor alguno.
Su omisión importa la omisión de un requisito de fondo (estipulación de aportes) que acarrea la nulidad absoluta.
• 352 N° 5: Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad.
Constituye el objeto de la sociedad lo que nos determinará: si la sociedad es civil o
mercantil, y por otro lado fija la amplitud de poderes que puede otorgársele a los
administradores (salvo pacto expreso, los administradores pueden ejercer
solamente las facultades de que se les ha investido en el giro ordinario o estatuario)
Su omisión acarrea la nulidad absoluta: falta de requisito de fondo: objeto.
Menciones no esenciales: son aquellas cuya omisión no genera grandes consecuencias
por que el legislador las viene a suplir. La omisión de cualquiera de ellas no acarreará
nulidad.
•353 N° 3: Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social.
Art. 371: Sólo pueden usar Art. 384: fija el carácter Art. 386: cuando el contrato no designa a la
de la razón social el socio supletorio del art. 386. persona del administrador se entiende que los
o socios a quienes se haya socios se confieren recíprocamente la facultad de
conferido tal facultad por administrar y de obligar solidariamente la
la escritura respectiva. En responsabilidad de todos sin su noticia y
defecto de una delegación consentimiento.
expresa, todos los socios Mandato tácito y recíproco: si no se pacta quien
podrán usar de la firma administra cada uno de los socios puede hacerlo, y
social. obligar solidariamente la responsabilidad de todos
sin su noticia y consentimiento.
Un socio que administra, es quien puede usar la razón social: cada vez que contrate en
nombre de la sociedad la podrá obligar (art. 393)
• 353 N° 6: La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o
industrial.
Artículo 18 Reglamento Registro de Comercio: la inscripción sólo la puede requerir el interesado o quien
tenga su poder.
2. INSCRIPCIÓN EN EXTRACTO EN EL REGISTRO DE COMERCIO
Un extracto de la escritura pública, autorizado por el notario ante quien se otorgó, debe
inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la empresa,
dentro de un plazo de 60 días desde el otorgamiento de la escritura.
El extracto deberá las menciones señaladas en el art. 354, todas de carácter esencial.
REFORMA DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
Art. 350 inc. 2: en general toda reforma, ampliación o modificación del contrato serán
reducidos a escritura pública inscrita en el correspondiente Registro de Comercio,
dentro del plazo de 60 días contados desde su otorgamiento.
■ Individualización de los comparecientes (no
necesariamente sólo socios, pero todos los
socios)
■ Referencia a la sociedad que se modifica:
fecha de constitución, notario, datos de
inscripción.
■ Referencia específica al contenido de la
modificación
INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES:
RÉGIMEN DE NULIDAD EN MATERIA SOCIETARIA
Art. 357: Sancionaba con nulidad absoluta:
•Falta de Ep. Al ser nulidad absoluta:
•Si la sociedad constaba en un instrumento que no
tenía el carácter de Ep en los términos del COT y el ✓No podía convalidarse por la
CC. confirmación de los socios
•Omisión de menciones esenciales en la Ep ✓No podía convalidarse por la
ejecución voluntaria del contrato e
•Falta de inscripción en el RC
sociedad
•Omisión de alguna de las menciones en el extracto ✓Sólo podía sanearse por el plazo de
10 años (art. 358)
✓Declaración judicial
Consecuencias de la nulidad de los arts. 357 y 358: la sociedad devenía en una
sociedad de hecho: los socios quedaban solidariamente responsables frente al
cumplimiento de las obligaciones contraídas en nombre e interés de la sociedad de
hecho.
El socio no podía oponer frente a terceros el incumplimiento de las formalidades
legales, y el tercero podía acreditar la existencia de la sociedad por cualquier medio
probatorio.
Los terceros debían acreditar la concurrencia de los elementos propios a todo contrato
de sociedad: affectio societatis, participación en utilidades y pérdidas o estipulación de
aportes.
1997: Ley 19.499: estableció un régimen de nulidad diferente aplicable a todas las
sociedades comerciales y civiles, salvo la sociedad colectiva civil (constitución
consensual). Se aplica también a las E.I.R.L.
Introdujo el art. 355 A y otorgó una nueva redacción a los arts. 356 y 357.
3 institutos diferentes de nulidad:
✓Nulidad absoluta propia de todo acto jurídico (art. 355 A)
✓Nulidad de pleno derecho (art. 356)
✓Nulidad absoluta saneable (art. 357)
Campo de aplicación Ley 19.499: Sociedades Solemnes
■Sociedades Colectivas Comerciales
■SRL
■EIRL
■Sociedades en Comandita Simple Mercantiles
■Sociedades en Comandita por Acciones
■Sociedades Anónimas
A. NULIDAD ABSOLUTA PROPIA DE TODO ACTO JURÍDICO (ART. 355 A)
Efectos
Disconformidad esencial:
aquella que induce a una
errónea comprensión de la
escritura extractada.
Estos errores pueden subsanarse
mediante escritura pública suscrita por
alguna de las personas que sean
titulares de los derechos sociales al
tiempo del saneamiento o por alguno de
los administradores de la sociedad, pero
no requieren cumplir con todas las
exigencias establecidas respecto del
procedimiento de saneamiento.
• No admiten saneamiento
• Se refiere a la omisión o defectos relativos
a los requisitos propios de la sociedad,
2. Vicios de fondo tales como estipulación de los aportes,
affectio societatis o participación en
Art. 1 inc. 4: defectos relativos al utilidades y pérdidas.
contenido de las escrituras que • También se extiende a las exigencias
implican privación de algún propias de ciertos tipos sociales: ej, que
elemento esencial al concepto de en una sociedad anónima el capital no se
sociedad o algún vicio de carácter encuentre dividido en acciones.
substancial de general aplicación a • También se extiende a los requisitos de
los contratos. existencia y validez de todo acto o negocio
jurídico.
Formalidades para que opere el saneamiento
Administración social
En virtud de una estipulación del contrato se
confía la administración de la sociedad a
ciertos administradores sociales y también a
determinados mandatarios sociales.
Mandatarios sociales
b.1) Administradores sociales
¿Por qué?
■ La razón social da a conocer a
terceros el nombre de los socios que
responden solidaria e
ilimitadamente de las obligaciones
contraídas por la sociedad.
CARACTERÍSTICAS DE LA RAZÓN SOCIAL
• Veracidad
• Esencialidad
• Exclusividad
• Invariabilidad
• Incesibilidad
1. VERACIDAD
■ No puede incluirse el nombre de alguien que no sea
socio, constituye delito de estafa (art. 367)
■ Si se hace sin su consentimiento da lugar a una
acción penal por usurpación de nombre.
■ Debe ser veraz, de lo contrario se
■ Si se hace con su consentimiento, la ley lo hace
estaría engañando a 3° responsable para con los terceros que hubieren
contratantes respecto de las contratado con la sociedad.
personas en contra de quien ■ No se puede usar la razón social después de
ejercitarán su acción en caso de que disuelta la sociedad. Ello constituye delito de
el patrimonio de la sociedad no sea falsedad (art. 367) SALVO que se trate de una
suficiente. sociedad en liquidación, que mantiene su firma
social pero agregándole las palabras “en
■ La razón social sólo puede incluir el liquidación”.
nombre de los socios (art. 366).
¿Alguna otra sanción? ■ Nulidad absoluta saneable.
Escritura de saneamiento + inscripción
en extracto.
Efectos en la razón social producidos por cambio en la composición social
* La modificación de la razón social implica una reforma de estatutos por ende debe cumplir con las
solemnidades de escritura pública e inscripción en el Registro de Comercio.
2. ESENCIALIDAD
¿Es la razón social un elemento esencial ■ No: Julio Olavarría: el art. 365 suple la
al contrato de sociedad? omisión de las partes en la escritura
social.
Discutido
■ Sí: Sandoval: a través de este elemento
se permite identificar a la sociedad
para que entre en relaciones con
terceros. Su omisión ocasiona la
nulidad, y un defecto en su composición
deberá ser saneado.
Argumentos de texto: art. 357 – art. 3 inc.
Final Ley 3918 – art. 1 Ley 19.499
3. EXCLUSIVIDAD
Art. 371: sólo pueden usar de la razón Art. 393: la facultad de administrar trae
social el socio o socios a quienes se consigo el derecho de usar la firma social.
haya conferido tal facultad por la ■Para administrar la sociedad y realizar las
escritura respectiva. En defecto de una negociaciones tendientes a cumplir con el
delegación expresa, todos los socios objeto social, es indispensable el uso de la
podrán usar de la firma social. razón social, que prácticamente no puede
separarse de la administración.
■Quienes pueden usar la razón social
son los administradores de la sociedad. ■Administrar y usar la razón social no son
funciones distintas, sino que entre ellas se da
una relación de género a especie, en la cual el
género es la administración y la especie es el
uso de la razón social.
CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL USO DE LA RAZÓN SOCIAL
1. Extraer del fondo común mayor cantidad 2. Aplicar los fondos comunes a sus negocios
que la asignada para sus gastos particulares y usar en estos la firma social.
particulares. Se busca impedir que un socio haga por su cuenta lo
Es frecuente que en la escritura social se deje mismo que hace la sociedad (conducta desleal)
establecida la cantidad de dinero que Infracción: el socio que hubiere cometido la
puedan retirar mensualmente los socios infracción llevará a la masa común las
para sus gastos, con cargo a futuras ganancias y cargará el sólo con las pérdidas del
utilidades. negocio en que invierta los fondos sociales
Infracción: faculta a los socios para obligar a extraídos, sin perjuicio de restituirlos a la
quien extrajo los fondos al reintegro o para sociedad e indemnizar los daños.
extraer una cantidad proporcional al Además, podrá ser excluido de la sociedad.
interés que cada uno de ellos tenga en la
masa social.
3. Ceder a cualquier título su interés en la
sociedad y hacerse sustituir en el desempeño
de las funciones que le correspondan en la
administración.
• Cesión del interés del socio en la sociedad • Sustitución en las funciones de administración.
(sociedad de personas) sea a otro socio o a La administración es una función personalísima.
un tercero extraño.
Aparente contradicción con el art. 385: la
Infracción: La cesión no produce valor para los administración corresponde de derecho a todos
socios ni para terceros: el socio que cede sus los socios y estos pueden desempeñarla por si
derechos no se exonera de su
mismos o por delegados.
responsabilidad (los acreedores podrán
perseguirlo por las deudas sociales como si Esta prohibición se refiere a la sustitución de las
fuera socio). funciones que ya le corresponden al socio que ha
Para que la cesión tenga valor requiere sido delegado para asumir la administración
aceptación unánime de los socios: constituye social.
una reforma social. Infracción: nulidad del acto mediante el cual delega
sus funciones.
Infracción: deberán llevar al acervo común
4. Explotar por cuenta propia el ramo o
las ganancias y soportar individualmente
industria en que opere la sociedad y hacer las pérdidas que les resultaren.
sin el consentimiento de todos los consocios Con respecto a los socios industriales:
operaciones particulares de cualquiera existe una prohibición más amplia: no
especie cuando la sociedad no tuviere un puede emprender negociación alguna que
género determinado de comercio.
los distraiga de sus atenciones (art. 406)
Protección de la sociedad contra la competencia
desleal. Infracción: perderán las ganancias que
hubieren adquirido hasta el momento en
Los socios pueden realizar todo tipo de
que infringen esta limitación.
operaciones mercantiles siempre y cuando
soliciten autorización de sus consocios,
quienes si se negaren deberán justificar la
negativa.