Los presupuestos del

Pensamiento Jurídico
Contemporáneo
Consideraciones previas

• la filosofía es la reflexión general y sistemática sobre lo que existe, lo que

debe hacerse o es bueno, y sobre cómo es posible el conocimiento acerca de
estas dos cosas.

• la filosofía del derecho se plantea estas mismas preguntas pero en relación

con su objeto específico, es decir, el derecho.

• La filosofía del derecho es una disciplina que intenta repensar la

fundamentación racional de las normas jurídicas
Desarrollo del pensamiento de la Filosofía
Jurídica

• Hablar del pensamiento jurídico contemporáneo es tanto como

hablar de los cambios que se han desarrollado a lo largo de la
historia de la sociedad
• Edad Antigua ---- Roma

• Edad Media -------Feudalismo

• Edad moderna----Exigencias de la Naturaleza humana

• Edad Contemporánea----Apertura del Derecho a valores éticos

El concepto de positivismo jurídico

• puede distinguirse entre un positivismo del siglo diecinueve y un positivismo del siglo veinte, a pesar de

que ambos tienen como origen común el gran movimiento cultural del siglo dieciocho conocido como “ La

Ilustración” o “ El Iluminismo” .

• Kant:
• La ilustración consiste en el hecho por el cual el hombre sale de la minoría de edad. El mismo es culpable de ella…

• “Sapere Aude” (ten el valor de servirte de tu propio entendimiento)

• El positivismo no es un código de leyes caído del cielo, sino una posición filosófica ante los problemas

más acuciantes del conocimiento y la moralidad. El postulado fundamental es que la ciencia es el único

criterio de verdad; la ciencia es la “medida” de lo que es y de lo que no es, de lo que existe y de lo que

no existe
El concepto de Derecho Natural

• El derecho natural se fundamenta esencialmente en lo justo y tiene un carácter universal.

No es una creación humana sino un dictado de la naturaleza. Son derechos naturales:
Derecho a la vida, a la libertad, a vivir en sociedad, a subsistir honestamente. El
verdadero derecho es la recta razón conforme a la naturaleza. Es de aplicación universal,
inmutable y eterna.

• Por su parte G. FASSO define al Derecho Natural como:

• “un sistema de normas de conducta intersubjetiva distinto del constituido por las normas establecidas por el
Estado (Derecho positivo)”, y que “tiene validez por sí mismo, es anterior y superior al Derecho positivo y, en
caso de conflicto con este último, debe prevalecer sobre el mismo”
Iusnaturalismo y Positivismo Jurídico

• En las posiciones de la filosofía del derecho, o se está en el bando del iusnaturalismo o se encuentra uno enfrente: en el lado opuesto; es

decir, en el bando del positivismo

• Iusnaturalismo

• El derecho natural –o conjunto de normas jurídicas naturales- está constituido por prescripciones de la razón natural que enuncian un

deber de justicia.

• La ley natural es el conjunto de leyes racionales que expresan el orden de las tendencias o inclinaciones naturales a los fines propios del

ser humano, aquel orden que es propio del hombre como persona.

• Positivismo Jurídico
• la característica básica del positivismo jurídico consiste en que sus defensores conciben el derecho como un conjunto de normas puestas (e impuestas) por seres

humanos, y en que señalan comotarea, a la ciencia del mismo, estudiar y, a la práctica, aplicar e imponer el derecho así concebido. Es decir, el objeto del

derecho son las leyes emanadas del órgano facultado por otra ley
Contraste conceptual

• El derecho natural no es más que una parte de la ética, y la negación positivista de la existencia del

derecho natural se basa en la negación general de todo conocimiento ético.

• El problema interesante es saber si hay o no conflicto entre las doctrinas del derecho natural y la

segunda tesis positivista, que afirma que un orden jurídico es un hecho social que puede ser descripto

en términos puramente empíricos. Comúnmente se acepta que existe tal conflicto.

• Ahora bien, los principios del derecho natural, se dice comúnmente, especialmente la idea de

justicia, están necesariamente implícitos en el concepto del derecho. Ello significa que ningún orden

puede ser reconocido como jurídico si no encarna esos principios, por lo menos en cierto grado.
 Iusnaturalismo

• El iusnaturalismo es una corriente de pensamiento que sostiene la creencia de que

existe un conjunto de principios universalmente válidos, que no se modifican a través
del tiempo y del espacio, que son conformes a la naturaleza y que tienen una condición
de superioridad respecto de otro sistema de principios denominado Derecho Positivo.

• Admite la coexistencia de dos tipos de preceptos.

• La superioridad del Derecho natural se traduce en el papel fundamentador y

justificador respecto del positivismo, de tal modo que se tienen por no legítimas las
normas positivas que contrarían los preceptos naturales.
Iusnaturalismo

• En la Antigüedad Clásica, por "naturaleza” se entendía todo lo que

rodeaba al hombre y no era producto de él mismo (physis) y actuar
conforme a derecho era no oponerse al imperativo de la
naturaleza.
• Physis = Leyes naturales

• Nomos = Normatividad obra del hombre

Iusnaturalismo

• Para los Escolásticos, la razón divina gobierna el universo

• Ley eterna = Razón de la divina sabiduría que gobierna todas las cosas

• Ley natural = participación del ser racional en la Ley eterna

• Derecho Positivo = Leyes humanas constituido a partir de los principios

generales del Derecho natural

• Iusnaturalismo Laico: La “Naturaleza” hace referencia a la

naturaleza humana dotada de razón autónoma.
TESIS ACERCA DE LA EXISTENCIA DEL
DERECHO NATURAL

• Tesis Filosófica: Principios universalmente aceptados.

• Tesis acerca de la definición del concepto del Derecho: Un sistema normativo o una
norma no pueden ser calificados de “jurídicos” si contradicen aquellos principios
morales o de justicia.

• Movimientos Iusnaturalistas
• Iusnaturalismo Teológico
• Iusnaturalismo Racionalista
• Iusnaturalismo historicista
Características del Positivismo Jurídico

• Concibe al Derecho como un conjunto de reglas impuestas por quien ejerce el

monopolio de la fuerza en una determinada sociedad

• Sirve por su misma existencia, independientemente del valor moral de sus reglas.

• Procura ciertos fines deseables como: orden, paz, certeza y justicia legal.

• Orden jurídico = Conjunto de normas

• Dogma de plenitud (Ausencia de Lagunas)
• Dogma de coherehcia (Ausencia de Antinomias)
Características de Iusnaturalismo

• el derecho natural no es el mero sentimiento de justicia ni un código ideal de normas, sino el conjunto de criterios y

principios racionales –supremos, evidentes, universales- que presiden y rigen la organización verdaderamente humana

de la vida social, que asigna al derecho su finalidad necesaria.

• En su aspecto ontológico, la ley natural es un orden ideal que se refiere a las acciones humanas, una línea que separa

las aguas de lo que conviene y lo que no conviene, de lo propio y lo impropio, que depende de la naturaleza o esencia

humana y de las necesidades inmutables que están enraizadas en ella.

• Hay principios morales y de justicia universalmente válidos y asequibles a la razón humana.

• Un sistema normativo o una norma no puede ser calificado de “jurídico” si contradicen aquellos principios morales o de justicia.
Positivismo Filosófico

• El positivismo es una corriente filosófica que afirma que todo

conocimiento deriva de alguna manera de la experiencia, la cual
se puede respaldar por medio del método científico. Por tanto,
rechaza cualquier conocimiento previo a la experiencia
• La exclusión de todo argumento o creencia religiosa o metafísica, por ser una
muestra de lo que no encaja en la filosofía, como puede ser la práctica del
ateísmo sustentado en la difusión de teorías científicas.
Positivismo vs moral

• Kelsen sostiene que las normas morales son esencialmente distintas a las normas
jurídicas, y que las primeras, para efectos, de los fines del derecho, son
innecesarias e instrascendentes; y los positivistas, en general, defienden la
validez de las leyes, sin importar qué contenido tengan.

• Se considera que el derecho no es más que una técnica para resolver conflictos.
Que esta técnica tiene en cuenta el comportamiento de los individuos en una
sociedad, sin que ello implique, en absoluto, un contenido axiológico.
Tres sentidos del Positivismo Jurídico

• N. BOBBIO
• Como modo de acercarse a estudio del Derecho (enfoque)
• Distinción entre el derecho real y el derecho ideal

• Como teoría o concepción del Derecho

• Formación de un poder soberano capaz de ejercitar la coacción

• Como ideología de la justicia

• Representa una creencia que confiere al derecho que es, sólo por el hecho de existir, un
valor positivo
cinco significados de “positivismo” según
H.L.A. HART
• La pretensión de que las leyes son órdenes de seres humanos.

• La pretensión de que no existe conexión necesaria entre Derecho y la Moral

• La pretensión de que el análisis (o estudio del significado) de los conceptos jurídicos es:

• Algo que vale la pena hacer

• Algo que debe ser diferenciado de las indagaciones históricas sobre las causas u orígenes de las normas

• La pretensión de que un sistema jurídico es un sistema lógicamente cerrado” en el que las decisiones jurídicas

correctas pueden ser deducidas por medios lógicos de normas jurídicas predeterminadas

• La pretensión de que los juicios morales no pueden ser establecidos o defendidos como lo son los juicios de

hecho, por argumentos, pruebas o demostraciones racionales