El derecho de los servicios

públicos.
Definición del servicio público
● Históricas
○ Jéze - todas aquellas necesidades que son de interés general pueden ser servicio público, si el legislador
crea procedimientos especiales para asegurar su prestación
○ Duguit - no hay respuesta clara, debido al hecho que va cambiando con el desarrollo social. Todo lo que
deba realizar la administración termin siendo un servicio público
● Teoría del servicio público - Función administrativa = servicio público.
Definiciones legales del servicio público
● Sujeción a un régimen jurídico especial, que confiere ciertas obligaciones y facultades a quien
preste la actividad administrativa.
● No hay una sóla definición en la ley - e.g. concepto de “servicios públicos esenciales”.
● Ley 80 establece el propósito de necesidades colectivas - no es sólo que una persona las necesite
sino que toda la colectividad lo haga. Se atenúa el régimen jurídico especial.
Propósito económico
● Reducir costos de transacción entre las personas y el Estado.
● Asegurar la prestación a todos los ciudadanos.
● Fallas del mercado - vienen en dos tipos:
○ El mercado no es eficiente en proveer ciertos bienes en particular a todas las personas. Estos bienes
suelen no ser excluibles, por lo que los privados no tienen interés en realizar el servicio.
○ Externalidades negativas - resultados inesperados a actividades productivas que generan un costo social.
Crisis del concepto de servicio público
● Es imposible elaborar una noción unificada de servicio público, por lo que el derecho
administrativo no puede estar basado en esto. Cae la teoría del servicio público.
● Duguit y Jéze reconocían que el Estado debía entrar en cualquier elemento de la sociedad siempre
y cuando tuviera un propósito de interés público. Pero la economía añade otro elemento - la falla
del mercado.
● Normas más concretas - ya no es sólo “el interés general”, sino que debe verse si hay un mercado
ineficiente; competencia; Derecho del consumidor… en general, se especializan las reglas.
○ Problema: más difícil entendimiento. Costos de información y de transacción.
○ Cargas especiales - se ha tenido en cuenta la necesidad de indemnizar a aquellos afectados por el interés
general.
● Importancia de costos económicos - no estaba presente en la tradicional teoría del servicio
público
Referencia constitucional
Varía la definición:

● Ocasionalmente, tiene alcance instrumental - un medio para llegar al fin. Todas las actividades y
estructuras que la Constitución establece bajo la dirección de autoridades públicas. El más usado
constitucionalmente
● A veces se refiere al régimen jurídico especial - las normativas, prerrogativas y obligaciones
particulares que el Estado se genera.
● A veces es el mito del servicio público - la justificación del poder estatal sobre ciertas actividades
económicas. Art. 365 - SSPP como “inherentes a la finalidad del Estado” - teoría del servicio.
Artículo 365 de la Constitución
Elementos fundamentales del Servicio Público:

1. Deber del Estado de que se preste el servicio a todos los habitantes de Colombia. Bienes y
servicios de necesidad amplia, homogéneos, poco diferenciados - igualdad. E.g. - transporte
masivo.
2. Eficiencia en la prestación del servicio - medición de costos de prestación. Ya no prevalece sobre
todo.
3. Definición del régimen del SSPP por ley.
4. Apertura a prestación por particulares - se abandona el sistema de la publicatio previa y el Estado
ya no es el único. Puede desestatizar.
5. Se pueden proveer bienes públicos y privados -tanto bienes de mercado como aquellos que no lo
son.
6. Provisión de bienes de mercado - los privados pueden obtener provecho patrimonial, y la
nacionalización exige indemnización.
¿Es el SSPP una función administrativa?
● Complicada discusión, ya que ninguno de los dos conceptos tiene una definición legal particular.
○ Función administrativa - se debe entender como el desempeño de ciertas funciones que se debe realizar
por autoridades, que tienen que sujetarse a ciertos elementos particulares (ppios de la Administración,
jerarquía, responsabilidad, legalidad) en función del cumplimiento de los Fines del Estado.
○ Puede ser realizada por entidades públicas o por particulares. Pero la ley debe determinar explícitamente
que aquella función es administrativa.
● La función administrativa corresponde a la igualdad, imparcialidad, publicidad y jerarquía;
elementos que se oponen directamente a la competencia del libre mercado. Por eso, es
problemático tomar todos los SSPP como función administrativa.
○ Debe haber, entonces, una publicatio previa donde el Estado determine que la competencia no aplique, o
cuando el Estado directamente reconoce como función administrativa el servicio.
○ La jurisprudencia no es consistente y muchas veces ha dicho lo contrario. Sin embargo, se ha moderado la
línea jurisprudencial.
Clases de SSPP
● Si bien la Constitución no los define, determina algunas categorías y deja el género abierto a otras
- e.g. educación, seguridad social, salud, medio ambiente, servicio notarial, y Servicios Públicos
Domiciliarios.
○ Estos últimos son de mayor importancia dentro de la definición del servicio. Viene de las public utilites del
Derecho anglosajón.
○ ¿Bien o servicio? Se entiende como servicio, debido al hecho que incluso cuando son bienes tangibles el
propósito es el consumo del bien, y no su entrega para posterior uso.