DERECHO LABORAL ESPECIAL

TERCERIZACIÓN E INTERMEDIACIÓN LABORAL

Prof: Willman Meléndez Trigoso

Adjunta: Claudia Saldaña Calderon
¿POR QUÉ SE HA GENERADO LA
DESCENTRALIZACIÓN PRODUCTIVA?

El paso de un modelo “fordista” de empresa al un modelo de

concentración de actividades nucleares, externalizando las que se
consideran periféricas responde a ciertas causas:

La búsqueda de
La restructuración reducción de costos La revolución Variación del
económica ante la competencia tecnológica mercado
comercial

Desempleo y Perfeccionamiento
La eficiencia técnica
debilidad sindical del producto final.
POR LO TANTO…

 Nos encontramos con una

externalización que tiene como
fin la optimización (económica y
logística) de la empresa.
 Pero – desde la perspectiva de los
trabajadores- el impacto que
genera en el ámbito laboral resulta
determinante para ser considerado
un fenómeno a estudiar.
 Se generan distintos efectos
(negativos) en el ámbito
individual y colectivo.
 CONTRAVENCIÓN DEL FUNDAMENTO
TÉCNICO-JURIDICO
 La ajenidad del contrato de trabajo responde a ser el elemento que justifica
que el trabajador no sufra los riesgos derivados de la administración de una
empresa y su actividad en el mercado.
 Los efectos, positivos o negativos, no serán absorbidos por el trabajador
(ajenidad en los riegos de la empresa)
 Por consiguiente, el empleador al asumir los mayores costos, perdidas o
ganancias, no puede trasladar este riesgo al trabajador, rompiendo el
fundamento ético de la relación laboral.
RELACIONES TRIANGULARES

 La externalización deviene en la creación de nuevas figuras

jurídicas distintas a los típicos contratos de trabajo.
 Nos encontramos ante una relación directa (empleador-
trabajador), sino que interviene un tercero que asume la
obligación por la que se le contrata, asumiendo el control
sobre la fuerza de trabajo.
VARIOS TIPOS DE RELACIONES JURÍDICAS…

Contratación • Donde la empresa contratista presta servicios

con sus propios trabajadores a la empresa
directa entre principal (arrendamiento de servicios o de
ambas empresas obra)

Suministro de Si el contratista no cuenta con un aparato

productivo especializado, podrá proporciona
personal mano de obra (mero suministro de personal)

Suministrado de La empresa suministradora de mano

temporal, aporta a los trabajadores que
mano de obra efectuaran labores de carácter ocasional,
temporal: accidental o transitoria.
SUBCONTRATACIÓN
 Responde a ser la contratación por
parte de la empresa principal de
una empresa especializada en un
servicio determinado u obra
especifica, a cambio de un preso
fijo.
 La necesaria coexistencia de dos
contratos y tres sujetos.
 Contratos: Contrato base y el
subcontrato
 Sujetos: la empresa principal, el
intermediario (o subcontratista)
y el trabajador.
¿COMO SE ENTIENDE LA SUBCONTRATACIÓN
EN EL PERÚ?

 La figura que se aplica en el Perú y que encuentra una

relación directa con la subcontratación, es la llamada
tercerización. En la cual, de igual forma, se contrata un
servicio o una ejecución de obra.
 Esta tercerización puede darse en el marco de un
desplazamiento (o no) de trabajadores a la empresa principal.
 Por lo tanto, ante el desplazamiento de personal, se rompe el
binomio prestador-beneficiario que identifica a la relación
laboral.
¿CÓMO SE IDENTIFICA UNA TERCERIZACIÓN?

 Requisito Subjetivo: Los sujetos son empresas o

empresarios
 Requisito Objetivo: Responde a ser un negocio de
arrendamiento de obra o servicio
 Requisito Negocial: El negocio recae sobre la actividad de
la empresa principal
 Requisito Locativo: Centro o lugar de trabajo de la empresa
principal
REQUISITOS GENÉRICOS Y ELEMENTOS
CARACTERÍSTICOS DE LA TERCERIZACIÓN

 Dada la transgresión de la figura de la tercerización en el

marco de las relaciones laborales, se ha propuesta la
regulación de la misma bajo ciertos requisitos y criterios, a
fin de ser entendida como valida.
 El incumplimiento de los requisito trae consigo la
desnaturalización de la tercerización y al incorporación en la
planilla de la empresa principal de los trabajadores.
 Los requisitos son de carácter absoluto y esencial, por lo que
su transgresión desfigura la tercerización.
REQUISITOS GENÉRICOS Y ELEMENTOS
CARACTERÍSTICOS DE LA TERCERIZACIÓN

Requisitos:
La contratación debe ser entre una empresa principal y una empresa
tercerizadora
La empresa principal contrata la ejecución de actividades especializadas u
obras
La empresa tercerizadora asume los servicios prestados por su cuenta y
riesgo
La empresa tercerizadora cuenta con sus propios recursos financieros,
técnicos o materiales
La empresa tercerizadora es responsable por lo resultados de sus actividades
Los trabajadores de la empresa tercerizadora se encuentran bajo su exclusiva
subordinación.
REQUISITOS GENÉRICOS Y ELEMENTOS
CARACTERÍSTICOS DE LA TERCERIZACIÓN

 Por otro lado, la normativa sobre la materia establece elementos

característicos que buscan demostrar la existencia de autonomía
empresarial:
 La empresa tercerizadora debe contar con una pluralidad de
clientes (con ciertas excepciones que se desarrollan el Reglamento
de la Ley)
 La empresa tercerizadora debe contar con equipamiento (de su
propiedad o bajo su administración) para efectuar las labores
especificas por las que fue contratada
 La empresa tercerizadora debe contar con inversión de capital
 Percibirá la contraprestación por la obra o servicio realizado.
 OJO:
Estas características buscan diferenciar la
tercerización (subcontratación) de la mera
prestación de mano de obra.
OBLIGACIONES Y GARANTÍAS DE LA
TERCERIZACIÓN

 Las partes que se vinculan a través de una tercerización deben cumplir

ciertas obligaciones que el ordenamiento estipula. De igual forma, deben
efectuar las garantías correspondientes a favor de la parte más
vulnerable, el trabajador:
La empresa La empresa principal El contrato de
tercerizadora debe es solidariamente tercerización debe
registrarse en el responsable por el contener: (i) clausula
que indique que los
Registro Nacional de pago de los derechos trabajadores
Empresas y beneficios desplazados están
Tercerizadoras laborales del subordinados a la
trabajador, como empresa tercerizadora,
también de las (ii) cual es la actividad
obligaciones sobre empresarial a
SST. ejecutarse, (iii) en que
unidades o ámbitos de
la empresa principal se
realizará la labor.
OBLIGACIONES Y GARANTÍAS DE LA
TERCERIZACIÓN

La empresa La empresa principal

tercerizadora debe deberá informal al
informar por escrito a sindicato sobre la
los trabajadores, sus entidad de la empresa
representantes, al tercerizadora, la
sindicato y a los identidad de los
trabajadores de la trabajadores
empresa principal, desplazados y las
sobre: datos de la actividades que estos
empresa principal, realizarán.
objeto del contrato de
tercerización y lugar
donde se ejecutaran las
actividades.
SOBRE EL DESPLAZAMIENTO CONTINUO DE
PERSONAL
 El Decreto Legislativo 1038, estableció que las obligaciones
reseñadas serían solo aplicables a los supuestos de tercerización con
desplazamiento.
 Este desplazamiento, fue entendido por el Reglamento, no solamente
como el desplazamiento al Centro de Trabajo, sino también al Centro
de Operaciones.
 La normativa considera un desplazamiento continuo, cuando se
cumpla lo siguiente:
o Cuando se efectúe durante un tercio de los días laborables del
plazo del contrato de tercerización.
o Cuando exceda de 420 horas o 52 días de trabajo efectivo dentro
de un semestre.
SOBRE LA ACTIVIDAD PRINCIPAL

 Se consideran actividades principales, todas aquellas

acciones que sean consustanciales al giro del negocio.
 Por otro lado, aquellas actividades cuya ausencia no generan
la interrupción del negocio de la empresa principal serán
consideradas actividades complementarias.
 La normativa a considerado un numerus clausus respecto a
lo que se comprende como actividad complementaria, aún
así, se deberá analizar la situación en concreto a fin de
determinar la complementariedad de una actividad.
CENTRO DE TRABAJO Y CENTRO DE
OPERACIONES

 El desplazamiento debe efectuarse al Centro de Trabajo o al

Centro de Operaciones, pero ¿cual responde a ser la diferencia
entre ambos?
 El Centro de Trabajo responde a ser las instalaciones de la empresa
principal.
 El Centro de Operaciones son los lugares designados por la
empresa principal, que aunque no constituyan sus instalaciones,
requieren la prestación del servicio.
 Por lo tanto, la legislación considerar como lugar de
desplazamiento, todo aquel lugar que la empresa principal
determine que el trabajador desplazado realice labores.
INTERMEDIACIÓN
 Responde a ser la provisión de trabajadores de una entidad que es
el empleador (que comúnmente son empresas de servicios
especiales o cooperativas de trabajadores) para que estos presten
servicios bajo la dirección o sujeción de un tercero (empresa
usuaria).
Trabajador

Empresa Empresa
usuaria intermediadora
INTERMEDIACIÓN

 Por consiguiente, se considera a la intermediación como un

simple destaque de personal por parte de la empresa
intermediadora.
 La empresa intermediadora además traslada su poder de
dirección y fiscalización a la empresa usuaria, manteniendo
el poder de dirección (ante la inevitable desnaturalización de
la relación jurídica)
¿QUÉ TIPO DE LABORES CUBRE LA
INTERMEDIACIÓN?

 La intermediación solo puede ser aplicada cuando existen labores de carácter

temporal, complementarias y especializada.
 Labores temporales: son aquellas actividades que prestan los trabajadores
destacados en la empresa usuarias y responden a los supuestos de
contratación modal de suplencia y ocasional, tanto en casos de sustitución
temporal de un trabajador de la empresa usuaria (y por un tiempo
determinado), como la atención de necesidades transitorias de la empresa
(distinta a la actividad habitual del centro de trabajo)
 Labores complementarias: actividad no vinculada a la actividad principal y
cuya ausencia no interrumpe la actividad típica de la empresa usuaria.
 Labores de alta especialización: es aquella actividad auxiliar, no vinculada
con el giro del negocio, que exige un alto nivel de especialización y
conocimiento técnicos o calificados
¿EXISTE ALGÚN LIMITE EN LA PROVISIÓN DE
MANO DE OBRA MEDIANTE
INTERMEDIACIÓN?

 Efectivamente, la normativa laboral establece porcentajes

limitativos de carácter cuantitativo para las empresa que efectúan
labores de carácter temporal.
 La empresas que ofrecen servicios de naturaleza complementaria o
especializada, no serán afectadas por esta limitación.
 Limite:
 Las empresa usuarias que contraten los servicios temporales,
pueden tener personal destacado hasta una cantidad del 20%,
respecto del total de trabajadores de la empresa usuaria.