DERECHO

CONSTITUCIÓN Y
TEORÍA DEL
ESTADO
Clase práctica
Semana 13
Caso Práctico
01 Tercerización

La tercerización es un método
ejecutado por una empresa
cuando contrata a otra para que
preste un servicio que
originalmente, debería ser
brindado por ella misma. Este
procedimiento suele llevarse a
cabo con el objetivo de reducir
los costos.
Proceso de acción popular

El proceso de acción popular es

un proceso constitucional autónomo que
se resuelve de manera exclusiva ante el
Poder Judicial. Su finalidad es controlar
la validez constitucional de los
reglamentos emitidos por cualquier
autoridad pública.
(Gutierrez Iquise, 2015)
Resumen del caso
Es un proceso de acción popular donde se
debate la inconstitucionalidad de un reglamento
ante una Ley.
El sindicato menciona que el reglamento de la
ley de tercerización contraviene a la
constitución y a la misma ley.
 Partes

Demandante Demandado Inconstitucionalidad

01 Secretario General del

Sindicato Unitario de
Trabajadores de
02 Ministerio de
Trabajo y 03 Ley de
Tercerización y su
Promoción del reglamento
telefónica del Perú
Empleo
Decreto Supremo N°006-2008-TR
Artículo 2.- Ámbito de la tercerización El ámbito de la Ley comprende a las empresas principales cuyos trabajadores estén sujetos al régimen laboral de la
actividad privada, que tercerizan su actividad principal, siempre que se produzca con desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas
tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de aquellas. La tercerización de servicios en el sector público se rige por las normas de
contrataciones y adquisiciones del Estado y normas especiales que se expidan sobre la materia. Los contratos y figuras empresariales que se encuentran
regulados en el artículo 3 de la Ley configuran supuestos de tercerización cuando se realizan de acuerdo con las definiciones de la Ley y del presente
reglamento. Los mecanismos de vinculación empresarial como la tercerización sin desplazamiento continuo y las provisiones de bienes y servicios sin
tercerización, se encuentran fuera del ámbito de la Ley. Artículo 2.- Ámbito de la tercerización El ámbito de la Ley comprende a las empresas principales
cuyos trabajadores estén sujetos al régimen laboral de la actividad privada, que tercerizan su actividad principal, siempre que se produzca con
desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de aquellas. La tercerización de
servicios en el sector público se rige por las normas de contrataciones y adquisiciones del Estado y normas especiales que se expidan sobre la materia. Los
contratos y figuras empresariales que se encuentran regulados en el artículo 3 de la Ley configuran supuestos de tercerización cuando se realizan de acuerdo
con las definiciones de la Ley y del presente reglamento. Los mecanismos de vinculación empresarial como la tercerización sin desplazamiento continuo y
las provisiones de bienes y servicios sin tercerización, se encuentran fuera del ámbito de la Ley

Artículo 4.- Elementos característicos 4.1. Los elementos propios de los servicios de tercerización que se encuentran regulados en el segundo párrafo artículo 2
de la Ley constituyen, entre otros, indicios de la existencia de autonomía empresarial, los cuales deben ser evaluados en cada caso concreto, considerando la
actividad económica, los antecedentes, el momento de inicio de la actividad empresarial, el tipo de actividad delegada y la dimensión de las empresas principal y
tercerizadora. 4.2. De acuerdo con lo previsto por el artículo 1 del Decreto Legislativo, la pluralidad de clientes no será un indicio a valorar en los siguientes
casos: a) Cuando el servicio objeto de tercerización sólo sea requerido por un número reducido de empresas o entidades dentro del ámbito geográfico, del
mercado o del sector en que desarrolla sus actividades la empresa tercerizadora. b) Cuando, en base a la naturaleza del servicio u obra, existan motivos atendibles
para el establecimiento de pacto de exclusividad entre la empresa principal y la tercerizadora. c) Cuando la empresa tercerizadora se encuentre acogida al
régimen de la micro empresa. 4.3. Se entiende que la empresa tercerizadora cuenta con equipamiento cuando las herramientas o equipos que utilizan sus
trabajadores son de su propiedad o se mantienen bajo la administración y responsabilidad de aquélla. Cuando resulte razonable, la empresa tercerizadora podrá
usar equipos o locales que no sean de su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su ámbito de administración o formen parte componente o
vinculada directamente a la actividad o instalación productiva que se le haya entregado para su operación integral. 4.4. Tanto la empresa tercerizadora como la
empresa principal podrán aportar otros elementos de juicio o indicios destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado de manera autónoma y que no se
trata de una simple provisión de personal, tales como la separación física y funcional de los trabajadores de una y otra empresa, la existencia de una organización
autónoma de soporte a las actividades objeto de la tercerización, la tenencia y utilización por parte de la empresa tercerizadora de habilidades, experiencia,
métodos, secretos industriales, certificaciones, calificaciones o, en general, activos intangibles volcados sobre la actividad objeto de tercerización, con los que no
cuente la empresa principal, y similares.
Decreto Supremo N°006-2008-TR

Artículo 5.- Desnaturalización de la tercerización Se produce la desnaturalización de la

tercerización: a) En caso que el análisis razonado de los elementos contemplados en los
artículos 2 y 3 de la Ley y 4 del presente reglamento indique la ausencia de autonomía
empresarial de la empresa tercerizadora. b) Cuando los trabajadores de la empresa
tercerizadora están bajo la subordinación de la empresa principal. c) En caso que continúe
la prestación de servicios luego de transcurrido el plazo al que se refiere el último párrafo
del artículo 9 del presente reglamento, cuando se produce la cancelación del registro. La
desnaturalización tiene por efecto que la empresa principal sea el empleador del
trabajador desplazado, desde el momento en que se produce la misma .

Artículo 6.- Duración del desplazamiento El desplazamiento continuo del trabajador al que se
refiere el artículo 2 del Decreto Legislativo es aquel realizado de forma regular entre la
empresa tercerizadora y la empresa principal. Se configura la continuidad cuando: a) El
desplazamiento ocurra cuando menos durante más de un tercio de los días laborables del
plazo pactado en el contrato de tercerización; o, b) Exceda de 420 horas o 52 días de trabajo
efectivo, consecutivos o no, dentro de un semestre .
Reglamento de
la Ley N°
29245

Decreto
Legislativo
1038

Artículo 22.- Protección y fomento del
empleo El trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y un medio de
realización de la persona
C Artículo 24.- Derechos del trabajador El
trabajador tiene derecho a una remuneración
O equitativa y suficiente, que procure, para él y su
familia, el bienestar material y espiritual. El pago
N de la remuneración y de los beneficios sociales
del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera
S otra obligación del empleador. Las
remuneraciones mínimas se regulan por el Estado

Artículo 23.- El Estado y el Trabajo El trabajo, en

T con participación de las organizaciones
representativas de los trabajadores y de los
sus diversas modalidades, es objeto de atención
prioritaria del Estado, el cual protege especialmente
I empleadores.

a la madre, al menor de edad y al impedido que

trabajan. El Estado promueve condiciones para el
T
progreso social y económico, en especial mediante
políticas de fomento del empleo productivo y de
U Artículo 26.- Principios que regulan la relación laboral En
la relación laboral se respetan los siguientes principios: 1.
educación para el trabajo. Ninguna relación laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos
C Igualdad de oportunidades sin discriminación. 2. Carácter
irrenunciable de los derechos reconocidos por la
constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad
del trabajador. Nadie está obligado a prestar trabajo
I Constitución y la ley. 3. Interpretación favorable al
trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de
sin retribución o sin su libre consentimiento.
Ó una norma.

N
Artículo 139.- Principios de la Administración de Justicia Son principios y
derechos de la función jurisdiccional:
1. La unidad y exclusividad de la función jurisdiccional. No existe ni
puede establecerse jurisdicción alguna independiente, con excepción de
la militar y la arbitral. No hay proceso judicial por comisión o
delegación.
2. 3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna
persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley,
ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni
juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción ni por comisiones
especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominación.
 ARTÍCULO 5 Desnaturalización
Los contratos de tercerización que no cumplan con los requisitos señalados en los
artículos 2 y 3 de la presente Ley y que impliquen una simple provisión de
personal, originan que los trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora
tengan una relación de trabajo directa e inmediata con la empresa principal, así
ARTÍCULO 2 Definición: como la cancelación del registro a que se refiere el artículo 8 de la presente Ley,
Se entiende por tercerización la contratación de empresas sin perjuicio de las demás sanciones establecidas en las normas correspondientes.
para que desarrollen actividades especializadas u obras,
siempre que aquellas asuman los servicios prestados por
su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos ARTÍCULO 9 Responsabilidad de la empresa
financieros, técnicos o materiales; sean responsables por principal
los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén La empresa principal que contrate la realización de obras
bajo su exclusiva subordinación. o servicios con desplazamiento de personal de la empresa
Constituyen elementos característicos de tales actividades, tercerizadora es solidariamente responsable por el pago de
entre otros, la pluralidad de clientes, que cuente con los derechos y beneficios laborales y por las obligaciones
equipamiento, la inversión de capital y la retribución por
de seguridad social devengados por el tiempo en que el
trabajador estuvo desplazado. Dicha responsabilidad se
obra o servicio. En ningún caso se admite la sola provisión
extiende por un año posterior a la culminación de su
de personal.
desplazamiento. La empresa tercerizadora mantiene su
La aplicación de este sistema de contratación no restringe responsabilidad por el plazo establecido para la
el ejercicio de los derechos individuales y colectivos de los prescripción laboral.
trabajadores.
ARTÍCULO 4 Desplazamiento de personal a la empresa principal
Los contratos donde el personal de la empresa tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra
en las unidades productivas o ámbitos de la empresa principal, no deben afectar los derechos
laborales y de seguridad social de dichos trabajadores, manteniéndose la subordinación de los
mismos respecto de la empresa que presta los servicios de tercerización, lo cual debe constar por
escrito en dicho contrato, en el cual debe especificarse cuál es la actividad empresarial a ejecutar y
en qué unidades productivas o ámbitos de la empresa principal se realiza
GRACIAS!!