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Tras una tensa sesión, tres de los cinco jueces declararon inconstitucional la
maridos musulmanes con solo pronunciar o escribir tres veces la palabra “talaq”
(divorcio” en árabe). Desde hace unos días, tal práctica ha pasado a dejar de tener
validez jurídica y además se ha convertido en un delito que puede acarrear tres años
de prisión.
CHINA
En la China Tradicional, las leyes concretaban tres formas de divorciarse:
el divorcio sin culpa, en el que había una incompatibilidad personal y únicamente se requería que el marido lo dejara por
escrito, el divorcio por anulación del matrimonio dictado por el estado, que era cuando había un delito grave o traición, y a
través de un acuerdo. Sin embargo, existía un cuarto método que reconocía la posibilidad al marido de declararse
unilateralmente divorciado si se cumplían una de las siguientes razones y que constituyen una de las curiosidades de las leyes
de divorcio en la Antigua China.
La esposa no demostraba devoción o «piedad filial» que es el respeto y amor que deben tener los hijos e hijas por sus padres
según Confucio. Si la mujer no tenía «piedad filial» por sus suegros, lo que suponía cuidarlos, respetarlos, obedecerlos y
complacerlos, estos podían romper el matrimonio en nombre de su hijo incluso si este se oponía.
También podía divorciarse unilateralmente si la mujer no podía tener hijos, aunque debía esperarse a que cumpliera 50 años.
También si era vulgar, lasciva o adúltera y en este último caso no necesitaba pruebas, bastaba con que lo sospechara. Podía
divorciarse si la esposa era una mujer celosa y se oponía al concubinato de su marido, si tenía una enfermedad infecciosa, si
era una chismosa o si era una ladrona.
EGIPTO
En el Antiguo Egipto si un matrimonio no daba frutos, esto es, no era capaz de engendrar hijos, el marido tenía
potestad para tomar una concubina con el fin de poder asegurar su descendencia sin embargo, esta (con la
excepción de lo que ocurría en la Corte) no era la práctica habitual, sino que lo normal era exigir el divorcio.
Este resultaba relativamente fácil de conseguir, sobre todo si se tenía dinero (era una práctica bastante cara). El
hecho de que resultara tan relativamente simple divorciarse radicaba en que el matrimonio se asentaba tan sólo
sobre un acuerdo, que no poseía ningún tipo de garantía ni de tipo religioso ni de tipo jurídico, de tal modo que
En la antigua Atenas, ambos cónyuges tenían el poder de iniciar un divorcio El marido simplemente tenía
que enviar a su esposa de nuevo a su padre para poner fin al matrimonio.
La esposa para obtener el divorcio, tenía que presentarse ante el arconte reyes en caso de adulterio
cometido por la esposa, la ley ateniense sometía a su marido a atimia (privación de los derechos civiles), si
hubiera continuado viviendo con ella, por lo que era ipso facto divorciado.
La separación matrimonial podía ocurrir de dos maneras diferentes: la esposa podía dejar a su marido o el
marido repudiar a su esposa. Si la mujer suponía que su marido había tomado una decisión de este tipo sin
justificación suficiente, ella, o más bien su tutor, podía interponer un recurso de abandono (dike
apopompes); la acción correspondiente si la propuesta era del marido era un dike apoleipseos. Si, en
cambio, una mujer era maltratada de cualquier modo por su marido, disponía de la posibilidad de ejercer
una acción llamada dike kakoseos, por lo que la mujer no estaba enteramente exenta de la protección de las
leyes,
ROMA
Inicialmente, solo el hombre podía solicitar el divorcio y únicamente en casos muy específicos como el
adulterio o la infertilidad de su esposa. La tradición romana considera que el primer divorcio que se
produjo fue en el 230 a. C. cuando Spurius Carvilius Ruga se divorció de su esposa, motivado porque era
estéril.
Las mujeres solo obtuvieron el derecho para pedir el divorcio a finales de la República. En la Época
imperial el divorcio se volvió una práctica común y la religión romana no se opuso nunca al divorcio.
Para que el divorcio fuera efectivo bastaba con que uno de los cónyuges declarara ante testigos las
palabras tuas res tibi habeto («consigue lo que es tuyo») o i foras («vete de mi casa»). Estas palabras
también podrían ser escritas en una carta que podía ser entregada al cónyuge por una persona soltera. Los
hijos de la unión se quedaban con el padre y con la familia de este.
A los viudos les era permitido casarse de inmediato mientras que las mujeres tenían que esperar diez meses,
alargándose este período en la época de Augusto a doce meses.
HEBREO
Para divorciarse, una o ambas partes de un matrimonio romano simplemente tenían que considerar
que ya no estaban casados. Se consideraba aconsejable notificarlo a la otra parte, pero no era
El divorcio «sin culpa» evolucionó a lo largo de los siglos. En los primeros años de la sociedad
romana, el marido tenía derecho a divorciarse de su mujer por faltas graves -como el adulterio- o por
beber vino, que supuestamente conducía a faltas graves Con el paso del tiempo, los maridos
Los germanos reconocieron en sus inicios el divorcio por contrato. Este contrato en sus inicios,
lo realizaba el marido con los parientes de la mujer; pero con el tiempo, el contrato lo celebraban
los cónyuges. En el derecho germánico, la institución del Repudio formó parte como una causa
de terminación del matrimonio. Primero surgió como una causa lícita, pero sólo en casos
generalmente pecuniaria.
Posiciones.
Antidivorcista.
La mayor parte de los argumentos de la doctrina Antidivorcista se fundan en una hipótesis equivocada,
porque no es la sentencia la que destruye un matrimonio ni el principio de la indisolubilidad el que asegura
su permanencia: el matrimonio solamente se sostiene en la medida en que es un hecho moral.
En donde no hay amor, decía (San Agustín), no existe el matrimonio. Por esta razón, nos parece un error el
enunciar unas causas taxativas y limitadas como única base para conseguir el reconocimiento de esa ruptura
real, y mucho más absurdo concebir el proceso de divorcio como un proceso penal que obliga a remover
aspectos íntimos y poco confesables las más de las veces, ahondando y haciendo más radicales las
diferencias existentes.
Divorcista.
El matrimonio, ante todo, es una pareja que convive. Quiere decirse, por tanto, que si la convivencia se ha
roto en términos tales que no es razonablemente presumible que la vida en común se reanude, la unión
conyugal ya no cumple ninguna de sus funciones específicas.
Mantener un vínculo jurídico cuando ha desaparecido la situación fáctica en que debe asentar su existencia
es malo para los cónyuges y peor aún para los hijos, en tanto equivale a sancionar una ficción, la sociedad
acaba por rechazar ésta, sólo defendible en nombre de una moral hipócrita. El divorcio, en suma, no debe
concebirse como medio para deshacer matrimonios, sino como el simple reconocimiento de que un
matrimonio, por desgracia, ya está deshecho.
Formas.
Separación de Hecho.
En el inc. 12 del Art. 333 del C.C., se introduce la tan discutida causal de separación de hecho de los
cónyuges durante un periodo ininterrumpido de dos años sino tienen hijos menores de edad, y cuatro si los
tienen.
La causal de separación de hecho en nuestro régimen ha merecido un tratamiento sui generis, las
expectativas en las que se generó así como la difusión que incluso en algunos sectores se le viene dando aún,
la avizoraban e incluso intentan presentarla como una causal objetiva del sistema divorcio remedio; no
obstante como observamos su reglamentación para efectos de la configuración de la causal así como para las
consecuencias de la declaración de divorcio, le imprimen un tratamiento de sesgo inculpatorio.
Elementos de la causal.
1. Elemento objetivo: Cese efectivo de la vida conyugal, Alejamiento de los cónyuges por decisión unilateral o
acuerdo de ambos. Incumplimiento del deber de cohabitación.
2. Elemento subjetivo: Aunque resulte discutible que se contemple en una causal de carácter objetivo la presencia
del elemento intencional; nuestra legislación al acotar en su tercera disposición complementaria un supuesto
¿extensible a otros supuestos? de improcedencia, permite la discusión de las razones del apartamiento, no
ameritándose la causal cuando se produce por razones laborales, requiriéndose por tanto a contrario, la valoración
de la intención de los cónyuges de interrumpir la convivencia mediante la separación, .
3. Elemento temporal: Se requiere que la separación de hecho se prolongue de modo ininterrumpido por dos años si
los cónyuges no tienen hijos o éstos son mayores de edad y cuatro años si tienen hijos menores de edad.
Separación Legal.
Un matrimonio puede decidir separarse o vivir separados en cualquier momento y sin autorización de un juez de la
corte de familia. Sin embargo, cuando la pareja anuncia su cese de la convivencia ante un tribunal, entonces se
considera que está buscando una separación legal.
Para concretar la separación ante la ley, los solicitantes deben seguir los procesos que indica la legislación de familia de su
estado. La vía judicial también permite evaluar las propuestas de la pareja para decidir sobre:
Custodia de los hijos menores de edad.
Cuota para la manutención de los hijos y régimen de visitas.
Acuerdos sobre separación de bienes y deudas.
Determinación de la manutención del cónyuge.
Normas sobre el uso de la vivienda familiar y tarjetas de crédito.
Según las cuales quien se abstrae injustificadamente de
cumplir con las obligaciones derivadas del contrato de
matrimonio queda conminado al pago de alimentos-
sanción a favor del “cónyuge inocente” y las donaciones
Separación Legal Subjetiva. hechas por causa de matrimonio quedan sujetas a su
eventual revocación.
1. Deben haber transcurridos un mínimo de dos (02) años desde la celebración del matrimonio civil.
2. No tener hijos menores de edad o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación emitida
conforme a la Ley Nº 26872 – Ley de Conciliación y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 014-2008-
JUS, respecto de los regímenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos menores de
edad.
3. No tener hijos mayores con incapacidad o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación
emitida conforme a la Ley Nº 26872 – Ley de Conciliación y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 014-
2008-JUS, respecto de los regímenes de ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de los hijos mayores con
incapacidad.
4. Carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales, o si los hubiera contar con Escritura Pública
inscrita en los Registros Públicos, de sustitución o liquidación del régimen patrimonial.
SEPARACIÓN DE LOS CUERPOS
La separación de cuerpos es un debilitamiento del vínculo conyugal, que sin llegar a romperlo,
permite a la pareja vivir por separado, poner fin a la sociedad de gananciales en caso de haberla y
darles un momento de reflexión para una posible reconciliación. Todo ello producto de la
imposibilidad de hacer vida en común.
Aperitivos
sencillos
Tu nombre
La separación de cuerpos tiene tres efectos:
1. Suspende los deberes relativos al
lecho y habitación: Los cónyuges no
deben seguir viviendo ni durmiendo juntos.
Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí
tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto Escribe aquí tu texto.
del vínculo conyugal, restituyendo a los allí un fenómeno sociológico, verificado en todo
momento y que se puede constatar. (Bénabent,
cónyuges su capacidad para contraer
2003, p. 153)
matrimonio. (2011, p. 319)
TEORÍAS SOBRE EL DIVORCIO
Divorcio Sanción
Al divorcio sancionador se le denomina también subjetivo o de
culpa de uno de los cónyuges. En tanto, el divorcio remedio o
de causales objetivas, se sustenta en la ruptura de la vida
matrimonial, que se verifica a través del acuerdo de los
cónyuges para su conclusión, o por el cese efectivo de la
convivencia durante un lapso de tiempo, o por una causal
genérica que impida la convivencia, a la que se le denomina
divorcio quiebre
El Divorcio es una sanción contra el cónyuge que ha incurrido en alguna de las causales
expresamente determinadas por el legislador. Los términos "culpa" , "cónyuge inocente" y
"cónyuge culpable" se desprenden en los artículos 335, 340, 343, 350, 351, 352 Y 354 del
Código Civil de 1984.
Las causales de separación y/o divorcio se sustentan "en el carácter de grave lesión que su
realidad infiere al vínculo matrimonial. .. ".
Siendo hechos graves los que lesionarían el matrimonio, si el cónyuge inocente los
perdonara, conociera de ellos o dejara pasar el término de caducidad o prescripción, la
demanda no resultara amparada.
Se busca al responsable que es sancionado por la ley. Se basa en causales específicas y
taxativas, que describen inconductas.
Divorcio Remedio
El divorcio remedio a través de la separación convencional
como estadio previo al divorcio, encontraba las otras causales
en su mayoría de carácter culposo, inculpatorio, que tenían
como fundamento el incumplimiento grave y reiterado de los
deberes conyugales, de ahí, su clara comprensión sancionadora,
que no sólo se limitaba a la determinación de la causal mérito
para la declaración de la disolución del vínculo matrimonial,
sino también impregnaba la regulación de los efectos
personales, paterno filiales y patrimoniales del divorcio
Características
Se tramita por la vía del proceso de conocimiento según el
artículo 480 del Codigo Procesal Civil.
Procede la consulta de la sentencia que declara el divorcio si
no es apelada según el artículo 359.
Puede modificarse la demanda
Para la apreciación de la culpabilidad es necesario que el
juez considere educación costumbre y conducta de ambos
cónyuges.
. Causales según el artículo 333
Las causales en su mayoría de carácter culposo, inculpatorio,
que tenían como fundamento el incumplimiento grave y
reiterado de los deberes conyugales, de ahí, su clara
comprensión sancionadora, que no sólo se limitaba a la
determinación de la causal mérito para la declaración de la
disolución del vínculo matrimonial, sino también impregnaba la
regulación de los efectos personales, paterno filiales y
patrimoniales del divorcio.
Artículo 333.- Causales
Son causas de separación de cuerpos:
a) El adulterio.
b) La violencia física o psicológica, que el juez apreciará según las circunstancias.
c) El atentado contra la vida del cónyuge.
d) La injuria grave, que haga insoportable la vida en común.
e) El abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años continuos o cuando la duración sumada de los períodos de abandono exceda a
este plazo.
f) La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.
g) El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que puedan generar toxicomanía, salvo lo dispuesto en el Artículo 347.
h) La enfermedad grave de transmisión sexual contraída después de la celebración del matrimonio.
i) La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
j) La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos años, impuesta después de la celebración del matrimonio.
k) La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en proceso judicial.
l) La separación de hecho de los cónyuges durante un período ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años si los cónyuges tuviesen
hijos menores de edad. En estos casos no será de aplicación lo dispuesto en el Artículo 335.
m) La separación convencional, después de transcurridos dos años de la celebración del matrimonio.
Plazos de Caducidad según el Artículo 339.- Caducidad
de la acción