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Universidad Andina Nstor Cceres Velsquez
Derecho Procesal Civil - I
INTRODUCCIN
En nuestra poca los ndices de separacin de cuerpos y divorcio son cada vez ms elevados, entre un 40 y
50% de los matrimonios iniciados terminan en divorcio, generalmente las parejas que se divorcian tienen
historias
de
divorcio
en
sus
familias.
Entre las causas, se encuentran la violencia por parte de alguno de los cnyuges, celos, problemas
econmicos, problemas sexuales, problemas en la interpretacin de la realidad de creencias y mitos. Algunas
veces por los cambios de la vida se dan cuenta de que ya no son quienes se casaron.
El la separacin de cuerpos es algo frecuente en nuestra sociedad, Quin no conoce a algn familiar o
amigo que no est separado o divorciado? O quiz la misma persona que est leyendo esta entrevista lo est.
Sin embargo, a pesar de ser algo comn en nuestros das no deja de ser una situacin desagradable en la
mayora de los casos; la sensacin de haber fracasado en una relacin con la persona que una vez se am,
unos hijos a los que se deja de ver con la frecuencia y forma deseadas, una depresin ante la nueva situacin
de soledad, la creencia de que ser imposible rehacer nuestra vida, la sensacin de estar solos, de no saber
qu hacer.
La separacin de cuerpos es una institucin del derecho de familia que consiste en la interrupcin de la vida
conyugal por una decisin judicial y como consecuencia se suspenden los deberes relativos al lecho y la
habitacin y se pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo
matrimonial . Nuestro actual Cdigo Civil al respecto ha establecido las causas para que se accione esta
institucin, as como lo ha clasificado el Dr. Peralta Anda de la siguiente forma y que a continuacin daremos
una
explicacin
ya
que
es
relevante
al
tema
materia
de
estudio
y
anlisis.
CAPITULO I
SEPARACIN DE CUERPOS.
1.
ANTENCEDENTES HISTRICOS.
La separacin de cuerpos tiene sus antecedentes en el derecho antiguo, llamado DIRVORTIUM AD THORUM
ET MENSAN o sea la simple separacin de cuerpos. A esta institucin la doctrina la denomina separacin
conyugal, separacin del matrimonio, separacin personal, y la ms apropiada llamada separacin
judicial.
Se produjo en el derecho romano por las siguientes razones:
Por incapacidad matrimonial de cualquiera de los contrayentes

Por la muerte de uno de ellos.
Por Capitis diminuto.
Por el incestus superveniens, que ocurra cuando el suegro adoptaba como hijo a su yerno y los
cnyuges quedaban en condicin de hermanos.
Por llegar al cargo de Senador quien estuviese casado con una libreta.
Por la cesacin de la Affetio Maritatis cnyuges de poner trmino al matrimonio.
Cornejo Chvez1, nos dice que la figura de la separacin de cuerpos, apareci ntidamente bajo la influencia
del Cristianismo, cuya doctrina, si bien reconoci y consagr la indisolubilidad del vnculo matrimonial, no
ignor que las pasiones del hombre pueden eventualmente imposibilitar la convivencia conyugal.
1
Tercer Pleno Casatorio Civil.
Anlisis del

La Iglesia, de conformidad con las normas del Antiguo y del Nuevo Testamentos y coincidiendo con las de la
generalidad de los pueblos en la apreciacin aunque no siempre en el trato punitivo de la gravedad del
adulterio, consider que ste poda ser reputado como una causa de separacin de cuerpos. La Iglesia
oriental as lo estableci claramente; y enla occidental, la costumbre de someter tal infidelidad a una
penitencia pblica, durante la cual estaba prohibida la comunicacin sexual, condujo a reconocer al cnyuge
inocente el derecho de abandonar al adltero y aun de negarse a aceptarlo nuevamente una vez cumplida la
penitencia.
Graciano admiti esta misma doctrina y la expuso inequvocamente al indicar que el adulterio, para originar el
divorcio relativo, deba ser consciente y libre; que no poda ser invocado por el otro cnyuge si l tambin
haba incurrido en adulterio, o lo haba provocado, o continuado la cohabitacin despus de tener
conocimiento del delito.
Adems de esta causal, Graciano y los canonistas posteriores consideraban otras, como el voto de
continencia hecho por ambos cnyuges; mas no los defectos corporales de uno de stos, tales como la
esterilidad o la enfermedad.
___________________________
1 Cornejo Chvez H. Derecho de Familia Lima Editorial Gaceta jurdica. 2001.P.324.
As la iglesia lucho contra las leyes romanas y costumbres germanas que autorizaron el divorcio, pero como
no fue posible mantener ciertos hogares profundamente desavenidos creo la separacin de cuerpos que no
era otra, que la suspensin de los del lecho y habitacin, lo que impidi a los cnyuges contraer nuevo
matrimonio. Mientras el divorcio en la antigedad resultaba de la sola voluntad de los esposo, la separacin
de cuerpos tena que ser pronunciada en justicia siendo por tanto de competencia canonca. En el antiguo
Derecho francs, la mujer poda pedir la separacin sin limitacin alguna, lo que se dejaba al arbitrio y
prudencia de los jueces; pero, el mando solo poda pedir la separacin de cuerpos por adulterio de su mujer.
En el derecho medieval se establece como regla que los cnyuges tienen el deber y el derecho de mantener
la convivencia conyugal, salvo los excuse una causa legtima, permitiendo la separacin bajo ciertas
circunstancias y con determinados fines. El legislador de la Revolucin Francesa (siglo XVIII), considera al
acto matrimonial ms que un contrato civil, razn por la que no dudo en adoptar la figura del divorcio y
suprimir la separacin de cuerpos; no obstante, esta fue restablecida posteriormente por la peticin del
Consejo de Estado para satisfaccin de la iglesia.
.1.
DERECHO CONTEMPORNEO
Doctrina Negativa: se opone a la necesidad de aperturar una va que permita a los consortes se liberen del
deber de cohabitacin, porque dicha separacin es solo circunstancial al casamiento;
Doctrina Positiva: sostiene la conveniencia de franquear algn medio que exima a los cnyuges del deber de
cohabitacin, sobre todo, cuando estn gravemente desavenidos o existan razones que imposibiliten el
cumplimiento de los fines matrimoniales.
En el Derecho comparado, es mayoritaria la tendencia a legislar autnomamente la separacin de cuerpos y
el divorcio y, en forma simultnea, prever la conversin de la separacin de cuerpos en divorcio singular.
Sobre la mal llamada separacin de cuerpos surgen varios criterios como:
Los que sostienen que la separacin de cuerpos es factible solo a peticin de la mujer, como
aconteciera en el antiguo Derecho francs.
b.
Los que aseveran que puede solicitarse en forma unilateral, siguiendo un proceso administrativo o
judicial.
c.
Los que estiman que la separacin de cuerpos es posible a peticin de ambos cnyuges, por mutuo
a.
Anlisis del

disenso.
Dentro de la legislacin nacional, el Cdigo Civil de 1852 considero el divorcio como la separacin de
casados, quedando subsistente el vnculo matrimonial. El cdigo de 1936 admite el divorcio relativo
(separacin de cuerpos) y el divorcio absoluto (vincular).
El Cdigo Civil de 1984, regula la separacin de cuerpos como una figura independiente de la del divorcio, o
como dos figuras muy distintas. Est regulado en el Libro III, Seccin Segunda, Titulo IV, Capitulo Primero y
de manera especfica en los artculos 332 al 347 del actual cdigo, modificado por la ley 27495 de 07.07.01.
Desde el ao 1930 se estableci en el Per el matrimonio civil obligatorio para todos los habitantes de la
Repblica y se introduce adems el divorcio absoluto en nuestra legislacin. Las vas legales para acceder al
divorcio en el Per han sido establecidas a travs de las causales previstas en el Artculo 333 del Cdigo Civil
siendo una de ellas la violencia fsica y psicolgica. Tradicionalmente la doctrina ha distinguido entre el
llamado divorcio absoluto, que produce la ruptura del vnculo matrimonial; y el divorcio relativo, que en
realidad es lo que conocemos como separacin de cuerpos.2
2.
.1.
SEPARACION DE CUERPOS
DEFINICION.
La separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin de la vida
conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin, y pone fin al rgimen
patrimonial de la sociedad de gananciales (PERALTA ANOA).
Lo cual tendr que obtenerse mediante una sentencia que decreta el divorcio no vincular, limitado a liberar a
los cnyuges del deber de cohabitacin.3
La separacin conyugal, se presenta en varias formas como la separacin amistosa, la separacin de hecho,
la separacin convencional, la separacin de cuerpos y el divorcio vincular. A la separacin de cuerpos la
doctrina tambin la ha denominado separacin conyugal, separacin del matrimonio y con
mayor propiedad separacin judicial.
Est vinculado al divorcio que tiene dos acepciones para el derecho:
La simple separacin de cuerpo: divortium ad thorum et mensam, que no disuelve el vnculo ni autoriza
a contraer nuevas nupcias.
Divorcio absoluto: Con efectiva disolucin del vnculo y la posibilidad de contraer nuevas nupcias y de
engendrar hijos matrimoniales.
ALBERTO HINOSTROZA MINGUEZ: Forma por la cual se suspende entre los cnyuges la obligacin
de hacer vida en comn (se suspende porque, habiendo la posibilidad de reconciliacin de aquellos, no
resulta apropiado decir se termina la vida en comn que aludira ms bien a algo definitivo).En
consecuencia, los cnyuges no se debern entre si las obligaciones de compartir el lecho y habitacin;
adems, finaliza el rgimen de sociedad de gananciales precisamente por obra de la separacin de cuerpos.
_____________________________________
2 Cabello, Carmen Julia Derecho de Familia. Lima Editorial San Marcos. 1999. Pp.31-36
3 De Pina, Rafael. Diccionario de Derecho. Edit. Porra. Mxico, Pg. 453
JAVIER PERALTA ANDA: Es una institucin del derecho de familia que consiste en la interrupcin de
la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al
3
Anlisis del

rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial. Se trata pues
de una forma como se expresa el decaimiento matrimonial.
RIPERT Y BOULANGER: La separacin de cuerpos es el estado de dos esposos que han sido
dispensados por la justicia de la obligacin de vivir juntos difiere del divorcio en que no rompe el
matrimonio; solamente relaja sus vnculos. Los dos esposos siguen casados, pero viven separados. Todas las
obligaciones nacidas del matrimonio subsisten, excepto las que se relacionan con la vida en comn.
DIEZ-PICAZO Y GULLON, se denomina separacin a la situacin del matrimonio, donde subsistiendo
el vinculo conyugal, se produce una cesacin de la vida en comn de los casados y se trasforma el rgimen
jurdico de sus respectivos derechos y obligaciones, obedeciendo a un alejamiento o distanciamiento
personal. La separacin puede ser puramente fctica (separacin de hecho) o una situacin fundada en la
concurrencia de presupuestos prevenidos por la ley y acordada en virtud de una decisin judicial (separacin
de derecho).
EN SENTIDO ESTRICTO Y LA LEY, la separacin de cuerpos es una institucin del Derecho de
Familia que consiste en la interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes
relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando
subsistente el vinculo matrimonial, se trata pues de una forma como se expresa el decaimiento matrimonial
(artculo 332 C.C.).
La separacin de cuerpos es el cese o suspensin de la vida en comn entre cnyuges,
una relajacin del vinculo matrimonial merced a una resolucin judicial que dispensa a los
cnyuges del deber de convivencia, que no disuelve ni autoriza contraer nuevo matrimonio,
es decir alude una interrupcin o decaimiento de la vida conyugal y las obligaciones ligadas
a la misma, poniendo fin a la sociedad de gananciales. Se evidencia una crisis matrimonial
aun no disuelta, en la que la reconciliacin an es una opcin.
.1.1.
DOCTRINA JURIDICA
DOCTRINA TRADICIONAL.- La mayora de los autores reputan la separacin de cuerpos como una
forma de divorcio. Este tiene dos formas: el divorcio absoluto y el divorcio relativo. Divorcio relativo se le
identifica con la separacin de cuerpos.
As, la separacin de cuerpos es una forma de divorcio, por eso segn Guillermo Borda, esta palabra tiene
dos acepciones distintas. Uno la simple separacin de cuerpos que no disuelve el vnculo ni autoriza a
contraer nuevas nupcias; o bien al divorcio absoluto, con la disolucin del vnculo, posibilidad de contraer
nuevo matrimonio y de engendrar hijos legtimos.
De este modo, a la separacin de cuerpos se le conoce con la denominacin de divorcio
relativo y al divorcio vincular con el nombre de divorcio absoluto. La doctrina ms actualizada
considera que debe distinguirse ambas situaciones, la primera, evidencia
una crisis matrimonial an no disuelta, porque es posible todava su renormalizacin y, la
segunda, como a la destruccin del vnculo conyugal en forma definitiva.
B. DOCTRINA MODERNA.- Considera la separacin de cuerpos como una institucin absolutamente

independiente del divorcio. As, muestra solo el decaimiento conyugal y no su terminacin o disolucin, por
eso, podra ser tomado como una causa de divorcio o como un medio para llegar a l, pero no como el
divorcio mismo.
Por ello la separacin de cuerpos, no significa el olvido del inters publico, ni la supeditacin de este a la
conveniencia privada, sino una razonable conciliacin de ambos en cuanto ella es posible; deja abierta la va
hacia el restablecimiento de la normalidad conyugal, si los cnyuges, despus de un periodo de separacin
liman sus diferencias y llegan al convencimiento de que la cohabitacin les ofrece ventajas que no haban
apreciado suficientemente bajo la influencia de resquemores a veces minsculos.
Anlisis del

C. POSICION DEL CODIGO.- El Cdigo Civil de 1936, reconoci la separacin de cuerpos como una
forma de divorcio en su artculo 269 prescriba que el divorcio poda limitarse a la separacin de los casados y
pese por las causas enunciadas en el artculo 247 y tambin por mutuo disenso, despus de transcurrido dos
aos de la celebracin del matrimonio.
El vigente cdigo civil regula la separacin de cuerpos como una institucin independiente del divorcio, por
ello ya no es posible referirse al divorcio relativo y al divorcio absoluto como a las dos caras de una misma
moneda, sino simplemente como a instituciones autnomas. La primera, expresa el decaimiento matrimonial
y, el segundo, la disolucin del vnculo conyugal, respectivamente.
Por ltimo, el Cdigo anterior se adhiere a la doctrina tradicional; mientras que el Cdigo actual a la doctrina
moderna.
3.
DIFERENCIA ENTRE SEPARACIN DE CUERPOS Y DIVORCIO.

La separacin de cuerpos busca obtener el cese de la obligacin de los esposos de "cohabitar" (vivir juntos)
pero no disuelve el vnculo matrimonial, por lo que los "separados" siguen legalmente casados. El divorcio
disuelve el vnculo matrimonial y hace posible que los ex esposos puedan casarse nuevamente. Para ambos
finaliza el rgimen de gananciales y los bienes que los esposos hayan adquirido durante su matrimonio deben
dividirse o en todo caso debe realizarse un acuerdo sobre su destino.
La sentencia de separacin de separacin de cuerpos puede obtenerse por mutuo acuerdo de los esposos
(Art. 333 inciso 13) luego de haber estado casados por lo menos dos aos. Si desearan que la sentencia de
separacin se convierta en divorcio, al cabo de seis meses de obtenida la misma, cualquiera de ellos puede
pedirle al Juez que se convierta en sentencia de "divorcio". El divorcio no puede ser de mutuo acuerdo sino
que primero tiene que obtenerse la separacin de cuerpos.
La separacin de cuerpos y el divorcio pueden obtenerse por "la separacin de hecho" (Art. 333 inciso 12); o
llamado "separacin o divorcio automtico". Si los esposos han estado separados por dos aos, cualquiera
podra demandar ante el Juez ya sea la separacin personal o el divorcio. Este plazo se eleva a cuatro aos si
existieran hijos menores de edad.
En los procesos por "separacin de hecho" el juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que
resulte perjudicado con la separacin as como la de sus hijos. As mismo podr sealar una indemnizacin
por dao u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal. Todo esto porque
independientemente de que el Juez admita la existencia de la separacin de hecho, cualquiera de los
cnyuges puede alegar que no dio causa a la separacin, con el propsito de que se preserven sus derechos
a recibir beneficios propios del que gana un juicio de separacin o divorcio por cualquiera de las causales del
Art. 1 al 11 del Artculo 333 del Cdigo Civil.
4.
IMPORTANCIA
Su importancia radica no slo en la forma cmo se tramitan las pretensiones principales, sino tambin en los
diversos efectos jurdicos adicionales que en dichos procesos se discuten obligaciones alimentarias entre los
cnyuges y respecto de los hijos, ejercicio de la patria potestad y tenencia de hijos menores, vocacin
sucesoria de los cnyuges, etc.
CAPITULO II
RESUMEN DEL LIBRO DE FAMILIA DEL CODIGO CIVIL
1.
SOCIEDAD CONYUGAL
Es una de las modalidades que establece la ley para regular la propiedad de los bienes y derechos que se
adquieren durante el matrimonio. Estas modalidades son llamadas regmenes patrimoniales del matrimonio, el
otro rgimen es el de Separacin de Patrimonios. Si una pareja se casa sin elegir expresamente el rgimen
patrimonial, se entiende que tcitamente decidieron por el de Sociedad de Gananciales, en virtud del cual
5
Anlisis del

todos los bienes adquiridos a ttulo oneroso, es decir pagando un precio por ellos, son de copropiedad de los
esposos en partes iguales; independientemente si slo uno de ellos realiza una actividad remunerada.
En caso de transferencia de una propiedad, adquirida dentro de una Sociedad de Gananciales, requerir de la
firma de ambos esposos, a menos que uno le otorgue poder al otro, precisamente porque se trata de una
copropiedad. Si uno de los esposos se encuentra en el extranjero, podr otorgar un poder de representacin a
alguna persona de su confianza para que intervenga en la transferencia.
2.
.1.
SOCIEDAD PATERNO FILIAL
Es aquella relacin jurdica reconocida por la ley que se establece entre una persona y otra derivada del
hecho biolgico de la procreacin. El Derecho no regula propiamente ese hecho natural, lo que regula son los
efectos o consecuencias que produce, pero no necesariamente el vnculo jurdico de la filiacin va a coincidir
con la realidad biolgica, pues el vnculo biolgico responde a la verdad de una relacin natural, en cambio el
vnculo jurdico puede negar reconocimiento a esa verdad natural por entrar en juego otras consideraciones
de orden moral, religioso o de conveniencia social.
Entre parentesco y filiacin existe una relacin de gnero a especie; el parentesco vincula a las personas por
consanguinidad, por afinidad o civilmente por la adopcin, ese parentesco puede ser en lnea recta o colateral,
en grado ms prximo o ms remoto, relaciones que genera segn los casos deberes y derechos entre los
parientes o prohibiciones como ocurre en el caso de los impedimentos matrimoniales, es decir el parentesco
hace surgir diferentes efectos y relaciones jurdicas; una de esas relaciones, indudablemente la ms
importante es la que se denomina filiacin; es decir el vnculo de parentesco que une a las personas con sus
padres o con sus hijos.
Esa relacin parental que se da en la sociedad paterno filial, es decir entre padres e hijos se denomina
relacin paterno filial o ms simplemente filiacin, ambas relaciones son correlativas; se trata del mismo
vnculo, lo que vara es nicamente la perspectiva de apreciacin, si se parte del hijo se hablar de paternidad
o maternidad y si es que esa relacin se examina desde la perspectiva de cualquiera de los padres, se
hablar de filiacin o de filius que significa hijo. La procedencia de los hijos respecto de los padres es un
hecho natural que no se puede desconocer, en ese sentido puede afirmarse que siempre existe filiacin en
todos los individuos, pues como ley biolgica inexorable siempre una persona ser hijo de un padre y de una
madre; pero muchas veces esa relacin es difcil de ser comprobada, especialmente la paternidad y an
pudindose comprobar no lo admite el ordenamiento jurdico.
CLASES DE FILIACIN
Nominalmente ser ms propio referirse a estas clases de filiacin, como matrimonial o extramatrimonial. Se
admiten esas dos clases de filiacin, no porque subsista el trato discriminatorio por la naturaleza de las cosas,
pues son diferentes los criterios que pueden tomarse en cuenta para establecer una u otra filiacin; as, en la
filiacin matrimonial existe un punto de referencia que es el de la celebracin del matrimonio respecto del cual
existe una evidencia pblica y preconstituda cual es la partida de un matrimonio, a partir del cual se toman en
cuenta un conjunto de presunciones jurdicas en cuanto al deber de fidelidad, al dbito conyugal y a los
6
Anlisis del

periodos probables de concepcin y de embarazo, referencia que no existe en la filiacin extramatrimonial de

la que tampoco pueden derivarse presunciones por la inexistencia de deberes jurdicos.
3.
AMPARO FAMILIAR
Hoy en da no es novedad ver y escuchar por los diferentes medios informativos que nuestras principales
calles y avenidas albergan a un gran nmero de nios abandonados. Menores de edad que por diferentes
problemas huyeron de sus hogares, para vivir en las plazas y parques sin una proteccin y cuidado. Siendo
vctimas fcil de la delincuencia, drogadiccin y prostitucin. Esto es tan solo un reflejo de lo que ocurre en
muchos hogares donde los menores sufren a diario diferentes problemas ya sea por la prdida de sus padres
o por el olvido de estos.
Otro problema tambin latente es en las personas mayores de edad en condiciones de valorarse por si
mismo, ya sea por problemas mentales, o por tener una edad avanzada, que ante la ausencia de sus
familiares muy cercanos, padres o hijos urgen el apoyo de otra persona para su custodia y los posibles bienes
que
estos
puedan
poseer.
Es por ello que la ley (Cdigo Civil) crea instituciones de amparo para proteger tanto al menor de edad como
al mayor de edad incapacitado, reglamentando su proteccin.
3.1. PATRIA POTESTAD
Conjunto de deberes (obligaciones) y derechos (atribuciones) que tienen los padres para con sus hijos
mientras estos son menores de edad; de proteger, integridad y desarrollo de su persona, asimismo de
alimentar, educar, dar asistencia mdica, etc.
La patria potestad es ejercida nicamente por el padre y la madre.
La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales es slo si los ha reconocido.
Deberes
Aprovechar de los servicios de los hijos, de acuerdo a su edad y condicin sin perjudicar su educacin.
Representar a los hijos en los actos de la vida civil
Administrar los bienes de los hijos
Cese de la patria potestad
1. Por la muerte de los padres o del hijo.
2. Por cumplir el hijo 18 aos de edad.
3. Por cesar la incapacidad del hijo.
Por dar rdenes, consejos, ejemplos corruptos o dedicar a la mendicidad a sus hijos.
Por negarse a prestarles alimentos.
Se pierde la Patria Potestad:
Por condena a penas que la produzcan o por abandonar al hijo durante seis meses continuos o
cuando la duracin sumada del abandono excede de este plazo.
3.2. INSTITUCIONES SUPLETORIAS DE AMPARO
Son Instituciones jurdicas que subsidiarias al amparo que se brindan por parientes al interior de la familia; es
reconocida y reglamentada por el Estado a travs del CDIGO CIVIL y son:
3.3. LA TUTELA
Institucin jurdica que tiene por finalidad la proteccin de la vida y de los bienes de los menores de edad que
no
se
encuentren
bajo
la
patria
potestad.
Surge con la desaparicin o incapacidad de los padres, o pueden ejercer sus deberes y derechos frente a
ellos.
7
Anlisis del

Clases de tutela
Tutela Testamentaria: cuando el tutor es nombrado por medio del testamento.
Tutela Legtima: la tutela es ejercida por el abuelo o abuela a falta de testamento.
Tutela Dativa: la tutela es ejercida por la persona nombrada por el consejo de familia.
Tutela Estatal: la tutela es ejercida por el Estado por medio de la autoridad del establecimiento que
cuide al menor.
Los menores de edad
Los sujetos de curatela
Los condenados por homicidio.
La tutela fenece:
Por muerte del menor
Por adquirir la mayora de edad
Por cesar la incapacidad del menor.
El cargo de tutor cesa:
Por muerte del tutor.
Por la aceptacin de su renuncia.
Por la declaracin de quiebra.
3.4. LA CURATELA
Es la institucin jurdica creada para el amparo y proteccin de la persona y los bienes del mayor de edad
incapacitado. Por ejemplo se puede presentar para los ancianos o personas mayores con problemas del
Sndrome de Down. Pueden ser ejercidas por personas naturales o jurdicas pblicas o privadas. Los padres
pueden nombrar al curador por testamento o escritura pblica. A falta de curador legtimo y de curador
testamentario o escriturario, la curatela corresponde a la persona que designe el consejo de familia.
3.5. EL CONSEJO DE FAMILIA
Grupo de personas designadas por testamento o escritura pblica para velar por la persona e intereses de los
menores de edad y de los incapaces mayores de edad que no tengan padre ni madre. Tienen la facultad de
nombrar tutores y curadores removerlos o aceptar su renuncia.
Si no existiesen las personas designadas, entonces integran el consejo; los abuelos y abuelas, tos y tas,
hermanos
y
hermanas
del
menor
o
del
incapaz.
No integran el consejo de familia los tutores ni los curadores.
CAPITULO III
TRATAMIENTO LEGAL DE LA SEPARACIN DE CUERPOS
1.
SEPARACIN DE CUERPOS POR INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DEL MATRIMONIO

El estado matrimonial genera obligaciones recprocas de los cnyuges, como es el deber de fidelidad, de
cohabitacin, de asistencia, y de alimentacin. El incumplimiento de los deberes citados puede generar la
ruptura del vnculo matrimonial, dndose por concluido el mismo, segn el artculo 333 del Cdigo Civil.
(Casacin N 3006-2001- Lima, 6 de febrero de 2002).
2.
CARCTER SANCIONADOR DE LAS CAUSALES DE LA SEPARACIN DE CUERPOS

8
Anlisis del

El artculo 340del C.C. responde al criterio establecido por el legislador de considerar las causales de
separacin de cuerpos, como una sancin, en la que se imputa al cnyuge culpable la causa de la separacin,
siendo este merecedor de ciertas restricciones punitivas, como el de suspender el ejercicio de la patria
potestad de los hijos.(Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, 23 de octubre de 1998).
3.
.1.
.2.
.3.
.4.
.4.1.
EFECTOS DE LA SEPARACIN DE CUERPOS

Los efectos de la separacin de cuerpos se divide en dos grupos: los que se refieren a los cnyuges, y los que
aluden a la situacin de los hijos comunes. (Casacin N 719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 23 de octubre de 1998).
OBLIGACIN DE PRESTAR ALIMENTOS
La obligacin de pagar una pensin alimenticia entre cnyuges implica el cumplimiento del deber de
asistencia de aquellos, as lo establece el artculo 288 del Cdigo Civil, asimismo, ante la falta de pago
voluntario, quien tenga derecho para solicitarlo puede pedir la determinacin judicial de dicha pensin, segn
artculo 342 del mismo cuerpo legal. (Casacin N 3065-98-Junn, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, 13 de junio de 1999).
SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD
Prevista en el artculo 340 del Cdigo Civil, donde se confa la patria potestad al cnyuge inocente,
suspendindosele al otro en su ejercicio, salvo que el juez determine otra cosa.(Expediente N 442-97, Sala
N 6, Lima, 3 de abril de 1997).
CARCTER SANCIONADOR DE LA SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD
El artculo 340 primera parte del Cdigo Civil, dispone que los hijos se confan al cnyuge que obtuvo la
separacin por causa especfica, a no ser que el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue de
todos o de alguno el otro cnyuge o, si hay motivo grave, una tercera persona. En efecto, el contenido
sancionador es corroborado en forma clara por lo dispuesto por el artculo 420 del mismo cdigo en
concordancia con el artculo 83 literal h del Cdigo de los Nios y Adolescentes, precisndose que la patria
potestad se suspende en los casos de separacin o divorcio de los padres. La sancin de suspensin de
patria potestad en los casos de separacin de cuerpos por causal especfica obedece a un imperativo
mandato de la ley. Ambas partes, han celebrado un acuerdo de conciliacin respecto a la patria potestad y
otras pretensiones acumuladas; sin embargo, por aspectos de fondo, dicho acuerdo no puede infringir la
naturaleza indisponible del derecho sustancial y someterse a un acuerdo o avenimiento de las partes, por
cuanto la declaracin de suspensin de la patria potestad, en los casos de separacin o divorcio por culpa de
uno de los cnyuges, constituye un efecto o consecuencia de tales supuestos cuyo cumplimiento no admite
pactarse en sentido contrario, ya que adems, no se trata de una separacin convencional. (Casacin N
719-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 23 de octubre de 1998).
PERDIDA DE LOS DERECHOS HEREDITARIOS
El artculo 343 del Cdigo Civil prescribe que el cnyuge separado por culpa suya pierde los derechos
hereditarios que le corresponden. (Casacin N 1406-2005-Lima, 24 de julio de 2006, Sala Civil Transitoria de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica).
ELEMENTOS PARA LA CONFIGURACIN
Anlisis del

El artculo 343 del Cdigo Civil contiene un mandato imperativo, cuya constitucin (configuracin) estar
establecida, en el caso al cual se le aplica, a fin de cautelar los derechos de las partes, dado que constituye
una sancin establecida por el legislador para aquel cnyuge que ha incumplido los deberes propios del
matrimonio. Que, previamente exige, como elementos constitutivos de la sancin, los siguientes:
a)
La separacin de uno de los cnyuges: Debe entenderse como el distanciamiento fsico y

permanente, que efecta una de las partes, respecto de la relacin matrimonial, esto es, el prolongado y
contino alejamiento de las partes, lo cual implica la inobservancia flagrante y actual de los deberes propios
del matrimonio.
b)
Que esta separacin haya sido por su culpa: El legislador le establece dos elementos, uno objetivo,
el alejamiento de los cnyuges y uno subjetivo, la culpa, los mismos que deben de concurrir copulativamente,
por as establecerlo la norma. El cnyuge culpable es aquel que con su conducta en forma deliberada,
motivada o no, se aleja de la otra parte, esto es, la culpa es el elemento atributivo que se le imputa o atribuye
al cnyuge, cuyo comportamiento ha generado el distanciamiento de las partes, por ende, solo se toma en
cuenta que uno de los cnyuges aparece como causante de la separacin acontecida en la relacin
matrimonial.
.5.
PRDIDA DE LOS DERECHOS HEREDITARIOS DEL CNYUGE CULPABLE COMO EFECTO DE

LA DECLARACIN JUDICIAL DE SEPARACIN DE CUERPOS
El artculo 343 del Cdigo Civil establece que el cnyuge culpable de la separacin perder los derechos
hereditarios que le corresponden, esta norma se refiere exclusivamente a la separacin por causa especfica
o separacin de cuerpos que nace de una resolucin judicial dictada en el procedimiento correspondiente. Es
decir, no se trata de la simple separacin de hecho de los casados, sino de un nuevo estatus jurdico que
emana de un procedimiento judicial. Esta posicin es compartida asimismo por la doctrina, as en la obra
Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984, claramente se expone que inclusive la separacin de cuerpos
est definida legalmente en el numeral 332 del citado ordenamiento legal. As, en la separacin de
cuerpos se suspenden los deberes relativos a lecho y habitacin y se da por concluido el rgimen legal de la
sociedad de gananciales. (Casacin N 1406-2005-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-te Suprema de
Justicia de la Repblica, 24 de julio de 2006).
4.
CAUSALES DE SEPARACIN DE CUERPOS
Pueden presentarse las siguientes situaciones:

que accione el cnyuge perjudicado alegando que su consorte ha incurrido en causales de inconducta,
que se enmarcan dentro de la teora denominada del divorcio sancin, contempladas en los acpites primero
al sptimo y dcimo del artculo 333 del Cdigo Civil;
2)
que accione el cnyuge no perjudicado, buscando solucionar una situacin conflictiva, siempre y
cuando no se sustente en hecho propio, conforme a los supuestos regulados en los incisos 8, 9 y 11 del
artculo 333 citado, enmarcados dentro de la teora conocida como divorcio remedio; y,
3)
que accione cualquiera de los cnyuges, en busca de solucionar, al igual que en el caso
anterior, una situacin conflictiva, caso que contempla el inciso 12 del citado artculo 333 y que
tambin pertenece a la teora del divorcio remedio, en el que se busca no un culpable, sino enfrentar
una situacin en que se incumplen los deberes conyugales, siendo este ltimo caso (el de la
separacin de hecho) introducido en nuestro sistema civil mediante Ley N 27495, modificatoria del
artculo 333 del Cdigo Civil. Esta causal busca dar respuesta a un problema social que corresponde a
nuestra realidad ante la existencia de matrimonios fracasados que en la prctica no cumplen con su finalidad,
de acuerdo al artculo 234 del Cdigo Civil. (Casacin N 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de octubre de 2006 y Casacin N 308-2003-Ica, Sala
1)
10
Anlisis del

Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de marzo de 2004).
.1.
ADULTERIO
.1.1.
DEFINICIN
.1.2.
.1.3.
Consiste en el trato sexual de uno de los cnyuges con tercera persona, violndose el deber de fidelidad que
nace del matrimonio bastndole al cnyuge ofendido acreditar esta causal con presunciones que revistan
gravedad, precisin y que se refieran a hechos concretos, toda vez que el ayuntamiento carnal se realiza
generalmente en forma oculta y motiva que este hecho se establezca por los indicios.(Expediente N 3532-96,
Sala N 6, Lima, 31 de marzo de 1997).
CONFIGURACIN DEL ADULTERIO
Se produce por la cohabitacin ilegtima de un hombre y una mujer, siendo uno de ellos o ambos casados.
(Expediente N 196-98, Sala N 6, Lima, 20 de marzo de 1998).
La causal de adulterio se configura por el acceso carnal con persona diferente al cnyuge, infringiendo el
deber de fidelidad que ellos se deben. (Expediente N 896-2002, Sala Especializada de Familia, Lima, 11 de
junio de 2002).
CARGA DE LA PRUEBA DEL CONOCIMIENTO DEL ADULTERIO
La carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice
alegando nuevos hechos. (Casacin N 550-2004-Chimbote, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, El Peruano, 30 de septiembre de 2005).
.2.
VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA
.2.1.
DEFINICIN
.2.2.
.2.3.
Consistente en la crueldad en el tratamiento, manifiesta de un lado a travs de maltratos fsicos, que inflija uno
de los cnyuges al otro para hacerle sufrir, actos que importan un dao material, visible, as como mediante
maltratos psicolgicos o morales que causen humillacin y sufrimiento. (Expediente N 2538-98, Sala de
Familia, Lima, 15 de diciem-bre de 1998).
La violencia fsica y psicolgica es el trato reiterado y cruel de uno de los cnyuges hacia el otro, quien
dejndose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de hecho o psicolgicamente a su consorte, salvando
los lmites del recproco respeto que supone la vida en comn. (Casacin N 207-T-97-Lambayeque, Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 11 de noviembre de 1997)
CONFIGURACIN DE LA VIOLENCIA FSICA
Que la causal de violencia fsica se configura con un acto intencional, de fuerza de un cnyuge sobre el otro,
que le cause un dao objetivamente constatable y que determine la imposibilidad de la vida en comn que
obliga el matrimonio. (Casacin N 2241-97-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica, 3 de septiembre de 1998).
FUNDAMENTO DE LA VIOLENCIA FSICA: INCUMPLIMIEN-TO DEL DEBER DE ASISTENCIA
La causal de sevicia o violencia fsica se funda en el incumplimiento de uno de los deberes conyugales como
11
Anlisis del
.2.4.
.3.

es el deber de asistencia, que tiene sustento tico moral y en la falta de respeto a la integridad fsica del otro
cnyuge cuyo sufrimiento no solo hace mortificante la vida en comn, sino que altera gravemente las
relaciones familiares. (Casacin N 112-01-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, 17 de agosto de 2001).
NO SE REQUIERE LA CONCURRENCIA DE LA VIOLENCIA FSICA Y DE LA VIOLENCIA
PSICOLGICA PARA QUE SE CONFIGURE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE CUERPOS
La causal se refiere a la violencia fsica o psicolgica a fin que se invoque una u otra, o ambas
concurrentemente, tambin es cierto que puede darse el caso de la violencia psicolgica sin violencia fsica,
cuando en cambio la violencia fsica conlleva necesariamente un componente de violencia psicolgica,
mxime si dicha violencia se produce en forma repetida. (Expediente N 3392-96, Sala N 6, Lima, 13 de
enero de 1997).
ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE DISTINTO A LA CAUSAL DE VIOLENCIA
Es el intento de homicidio perpetrado por un esposo contra el otro en esta causal debe existir por lo menos
una investigacin policial previa que seale al autor del hecho.
La causal de atentado contra la vida del cnyuge supone la realizacin de un acto lo suficientemente grave
que est dirigido a poner en peligro la vida del consorte; un alto grado de agresividad contra la cnyuge, estos
se dirigen a afectar su integridad fsica y no a violentar su vida, por lo que no resulta amparable esta causal.
(Expediente N 224-97, Sala N 6, Lima, 1 de septiembre de 1997).
.4.
INJURIA GRAVE
.4.1.
DEFINICIN
Debe entenderse como toda ofensa grave dirigida a afectar el honor del otro cnyuge; lo que quiere decir que
no se trata de cualquier ofensa sino que esta debe ser de tal magnitud que haga imposible la vida en comn,
y si los cnyuges se hallan separados, esta dificulte o imposibilite que se vuelvan a unir, no siendo necesaria
la reiterancia de la injuria, tiene dos elementos, uno objetivo que est dado por la exteriorizacin de la ofensa
y otro subjetivo que est tipificado por la intencin deliberada de ofender al otro cnyuge.(Casacin N 0199-Sullana, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de agosto de 1999).
Consiste en toda ofensa directa e inexcusable e inmotivada al honor y a la dignidad de un cnyuge, producida
en forma intencional por el cnyuge ofensor haciendo insoportable la vida en comn.(Expediente N 2538-98,
Sala de Familia, Lima, 15 de diciem-bre de 1998).
El acto injurioso, se refiere a las expresiones difamatorias vertidas por uno de los cnyuges contra el otro ante
varias personas y por escritos presentados a las autoridades, es decir que dichas expresiones importan una
ofensa inexcusable que haga imposible la vida comn; que en el caso de autos, la demandada ha injuriado
pblicamente a su cnyuge, el actor al haber interpuesto accin penal, por delito contra el patrimonio y
defraudacin.(Expediente N 577-88, Juzgado 26 en lo Civil, Lima, 30 de abril de 1985)
Que, la injuria grave est constituida por el ultraje intencional a los sentimientos o a la dignidad de uno de los
cnyuges, ultraje que debe importar un desprecio del cnyuge que lo profiere para con el otro, constituyendo
lineamientos del juez para su calificacin la educacin, costumbre y conducta de los mismos, as como
apreciar si la ofensa se trata de un hecho aislado, coyuntural, o si por el contrario se trata de una serie de
conductas que reflejan el sentimiento negativo acotado en tal magnitud que justifique la separacin; lo que no
quiere decir que un solo hecho grave no pueda hacer viable la causal si es que con l se afectan los
sentimientos del cnyuge en tal medida que haga imposible la continuidad de la convivencia; asimismo, la
12
Anlisis del
.4.2.
.4.3.
.4.4.
.4.5.
.5.

injuria puede consistir en palabras, conductas o actitudes que, en general, agravien a uno de los cnyuges, a
sus familiares, a sus costumbres o a su forma de ser; de ah que doctrinariamente el concepto ha
evolucionado al extremo que se considera que de un modo u otro la injuria grave es toda violacin grave o
reiterada de los deberes matrimoniales imputables al otro cnyuge. (Casacin N 2239-2001-Lima, Lima, Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de enero de 2003)
INJURIA GRAVE COMO CAUSAL INCULPATORIA
la injuria grave causal que se halla comprendida dentro de las denominadas causas inculpatorias que se
admiten legislativamente para la separacin de cuerpos o el divorcio, los que buscan determinar la
responsabilidad de uno de los cnyuges y que solo pueden ser intentadas por el cnyuge inocente, razn por
la que el artculo 335 del mencionado cuerpo legal ha establecido que ninguno de los esposos puede
fundamentar la demanda en hecho propio (Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de enero de 2003).
CONFIGURACIN DE LA CAUSAL DE INJURIA GRAVE
Que, en cuanto a la causal de injuria grave, para su configuracin, se requiere que se ponga de manifiesto el
animus injuriandi del cnyuge ofensor, por cuanto ello entraa un menosprecio profundo a uno de los
cnyuges y un ultraje a su dignidad. (Expediente N 868-97, Sala de Familia, Lima, 3 de septiembre de 1999).
Reiterada jurisprudencia ha establecido que la ofensa intencional, verbal, personal y en pblico de una
persona contra su cnyuge, que atente contra el honor y la dignidad de este, configura la causal de injuria
grave que hace viable el divorcio. (Expediente N 500-98, Sala de Familia, Lima, 22 de noviembre de 1999).
LA INJURIA GRAVE DEBE IMPOSIBILITAR EL MANTENIMIEN-TO DE LA CONVIVENCIA
Las injurias graves por su intensidad y trascendencia hacen imposible al cnyuge ofendido el mantenimiento
de la convivencia. (Casacin N 2239-2001-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica, El Peruano, 31 de enero de 2003).
INJURIA GRAVE CIVIL DISTINTA A LA PENAL
Los trminos de la denuncia penal y ampliacin no pueden ser considerados constitutivos de la causal de
injuria grave, cuanto ms que la injuria grave en el campo penal es distinta de la injuria grave a que se refiere
el inciso 4 del artculo 333 del Cdigo Civil. (Expediente N 1428-90-Lima, 8 de abril de 1991).
ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL
.5.1.
DEFINICIN
Consiste en la dejacin del hogar conyugal con el propsito evidente de sustraerse al cumplimiento de las
obligaciones conyugales o deberes matrimoniales. (Casacin N 577-98-Lima, Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 16 de octubre de 1998). El abandono injustificado del hogar
conyugal por ms de dos aos continuos se constituye cuando uno de los cnyuges deja el hogar conyugal
sin causa legal que lo justifique. Expediente N 2079-90 Callao, 28 de junio de 1991).
.5.2.
ELEMENTOS DE LA CAUSAL DE ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL

Supone para su configuracin la concurrencia de tres elementos: el primero de carcter material constituido
por el apartamiento fsico del cnyuge abandonante del domicilio comn; el segundo, la intencin deliberada
de poner fin a la comunidad de vida matrimonial, por lo que corresponder al cnyuge emplazado acreditar los
motivos que justifiquen su apartamiento y un tercer elemento de carcter temporal, dado por el transcurso de
13
Anlisis del
.5.3.

dos aos continuos de abandono o sumados los periodos de abandono estos excedan dicho plazo.
(Expediente N 3058-97, Sala N 6, Lima, 31 de julio de 1998).
LA CAUSAL DE ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR ES DISTINTO A LA CAUSAL DE
SEPARACIN DE HECHO
En el presente proceso una de las causales es la de separacin de hecho, adems de la separacin de
cuerpos y divorcio ulterior por la causal de abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos
continuos, causales que si bien se sustentan en los mismos hechos, difieren entre s, pues en la primera de
ellas lo que se analiza es si el abandono de hogar del cnyuge fue o no justificado, mientras que en la
segunda bsicamente lo que se examina es un elemento temporal; cabe ahondar en el hecho que son tan
diferentes, y por tanto independientes una de otra, las causales sealadas por el legislador, en el artculo 333
del Cdigo Civil, que el actor est facultado para invocar una o ms causales y el juzgador administrando
justicia puede declarar fundadas unas e infundadas otras. (Casacin N 1518-2006-Lima, Sala Civil Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 6 de marzo de 2007).
.6.
CONDUCTA DESHONROSA
.6.1.
DEFINICIN
.6.2.
Consiste en la realizacin de actos deshonestos que trascendiendo al mbito social afecten la honorabilidad
del cnyuge inocente, tornando insoportable la vida en comn. (Expediente N 2538-98, Sala de Familia,
Lima, 15 de diciembre de 1998).
Como causal de separacin de cuerpos y divorcio, implica una secuencia de actos deshonestos, que
afectando la personalidad del otro cnyuge causan en l profundo agravio, que perjudican profundamente la
integridad y dignidad de la familia, atentando contra la estimacin y respeto mutuos que debe existir entre
marido y mujer.(Casacin N 746-00-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, El
Peruano, 30 de noviembre de 2000).
Se produce por la realizacin de hechos carentes de honestidad y actitudes impropias o escandalosas, que
atentan contra el respeto entre marido y mujer, alterando la integridad y la dignidad de la familia, dentro de
una prctica habitual, generando una afrenta permanente por parte de uno de los cnyuges, que hace
intolerable continuar la vida en comn.(Expediente N 3532-96, Sala N 6, Lima, 31 de marzo de 1997).
CONFIGURACIN DE LA CAUSAL DE CONDUCTA DESHONROSA
efectos del inciso 6 del artculo 333 del Cdigo Civil, ha sido interpretado errneamente por parte de la sala
superior de familia es preciso analizar la misma, la cual seala que son causas de separacin, entre otros, la
conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. No obstante, la genrica redaccin, debe
apreciarse que concurran los dos extremos que establece la ley: si la conducta del cnyuge demandado es
realmente deshonrosa, y si en efecto toma insoportable la convivencia; no siendo necesario requerir la vida
en comn como condicin de la misma. Esto ltimo, viene siendo ratificado por la doctrina en forma unnime,
ya que debe tenerse presente que la expresin que haga insoportable la vida en comn debe ser
comprendida extensivamente: sea que imposibilite la continuacin de la convivencia o su reanudacin. En el
primer caso, los cnyuges todava cohabitan en un mismo domicilio conyugal, mientras que en el segundo, un
cnyuge desde fuera del hogar le procura al otro deshonor y/o maledicencia en su mbito social y
profesional. (Casacin N 1640-03-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, 20 de abril
de 2004).
14
Anlisis del
.6.3.
.7.
.8.

NO SE PUEDE APLICAR POR ANALOGA EL ARTCULO 336 DEL CDIGO CIVIL A LA CAUSAL
DE ADULTERIO
No puede aplicarse analgicamente la norma del artculo 336 del Cdigo Civil, pues dicha norma se refiere a
un acto determinado, el adulterio cometido por uno de los cnyuges mientras que en el caso de la conducta
deshonrosa es la sucesin de actos que apreciados en su conjunto configura la causal y justamente en base a
ello haran insoportable la vida en comn.(Casacin N 1431-98-Tacna, Sala Civil de la Corte Suprema de
Justicia, 29 de abril de 1999).
USO HABITUAL E INJUSTIFICADO DE DROGAS
El constante uso de txicos y drogas injustificables que genere adiccin. en este caso el consumo debe
haberse operado luego del matrimonio y debe ser continuo.
Sus caracteres son los que justifican por s solos la existencia de dicha causal, debido al grave peligro que
significa que uno de los cnyuges ingiera sustancias psicoactivas, en forma habitual, lo que s puede influir,
induciendo a su uso, tanto al cnyuge sano como al resto de la familia, siendo requerimiento en esta causal
que dicho uso sea habitual .Que, como establece el artculo 339 del Cdigo Civil, la accin por esta causal
est expedita mientras subsistan los hechos que la motiva. La Historia Clnica constituye prueba instrumental
idnea y suficiente que produce conviccin sobre la configuracin de esta causal. (Expediente N 144-98,
Sala N 6, Lima, 8 de abril de 1998).
ENFERMEDAD GRAVE DE TRANSMISION SEXUAL
El artculo 2 de la Ley N 27495 ha variado el inciso 8 del artculo333 del cdigo Civil con el siguiente tenor:
"La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio". El texto se
refera a la enfermedad venrea grave contrada despus de la celebracin del matrimonio. Esta causal es
una modificacin del mismo inc. que antes deca "enfermedad venrea grave" por "enfermedad grave de
transmisin sexual". Siguiendo el principio de eugenesia, el Cdigo Civil Peruano consagra dispositivos de
orden familiar que protegen el derecho a la integridad y salud, tanto de los hijos como del cnyuge. Las
enfermedades segn el tipo implicarn un estado biolgico con consecuencias jurdicas que el Derecho regula
de manera particular con el fin de proteger a la familia; de all que todo tipo de patologa quesea contagiosa (al
cnyuge) o transmisible ( a la prole) implicar un impedimento matrimonial o una causal. La reforma coincide
con el criterio de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) que, en el ao 1975, (OMS) que, en el ao 1975, estableci la denominacin de enfermedades de transmisin sexual(ETS) para las enfermedades que se
adquieren por contacto sexual directo, independientemente que existen pocos casos adquiridos por otras vas
(como heridas, instrumentos quirrgicos, sangre, etc.), y que se diferencian de otras enfermedades
infecciosas y parasitarias por la presencia del elemento sexual. Entre ellas se consideran, inicialmente, a la
sfilis, la blenorragia o gonorrea, el chancro blando, el linfogranuloma venreo, el granulo mainguinal. En la
actualidad tambin se consideran la tricomoniasis, la moniliasis, el herpes genital, la tina inguinal, la
pediculosis pubis y recientemente, se ha incluido el SIDA. En esta causal, el legislador lo que desea es
proteger al cnyuge sano y, sin embargo tal como est redactado, es decir que tiene que ser por "transmisin
sexual" implicara adulterio que tiene una regulacin propia, por lo que aparentemente se estara duplicando
las causales. Adems si lo que se pretende es proteger al cnyuge sano no eranecesario la causal, en razn
de que el art. 347 del Cdigo Civil, prescribe "En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los
cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer vida comn, quedando subsistente las
dems obligaciones conyugales". Tal vez se crea que en est frmula se posibilita la probanza del
demandante pues es mucho ms fcil acreditar la existencia de la enfermedad que probar el adulterio
15
Anlisis del
.9.
.10.

propiamente dicho. Adems, esta redaccin permite que enfermedades muy serias como el SIDA, puedan ser
consideradas como causal de separacin legal o del divorcio.
La presencia de enfermedades de transmisin sexual, como el SIDA, que afectan el sistema orgnico e
inmunolgico de la persona con consecuencias letales e inclusive inevitables; deben constituir una posibilidad
de
separacin
de
cuerpos
o
divorcio,
toda
vez
que
no
se justifica que por razones familiares o morales se siga manteniendo unvnculo que hace imposible el
cumplimiento de las obligaciones y deberes derivados del matrimonio, y que ponen en riesgo la salud del otro
cnyuge, as como la de los hijos, cuando existe la posibilidad de embarazos con alto grado de riesgo para la
prole. Similar situacin se presenta cuando se trata de una enfermedad mental permanente que impide a!
cnyuge afectado una conducta y raciocinio normales, y consiguientemente no se encuentra apto para
mantener una relacin matrimonial con deberes y obligaciones inherentes a ella. La incorporacin de estas
causales, por ninguna razn significar dejar en abandono al cnyuge enfermo, y en todo caso el juez, al
momento de resolver, tendr que establecer las previsiones que la misma ley seala para que el cnyuge
demandante acuda con los recursos y asistencia del caso a favor del otro". Si bien el fundamento de la causal
se aprecia en el peligro significativo que, para la salud del cnyuge sano y descendencia. Constituye la
enfermedad de transmisin sexual sufrida por el otro consorte; no se debe desconsiderar que la causal se
circunscribe dentro del sistema del divorcio sancin y que por ello, se exige acreditar la imputabilidad del
cnyuge enfermo.
HOMOSEXUALIDAD SOBREVINIENTE AL MATRIMONIO
Es el acto sexual que mantiene uno de los esposos con tercera persona de su mismo sexo, la
homosexualidad debe haber operado durante la vigencia del matrimonio.
CONDENA POR DELITO DOLOSO
Consiste en la imposicin a uno de los cnyuges de una condena judicial a pena privativa de libertad mayor
de dos aos por un delito doloso, despus de la celebracin del casamiento. Debe aclararse que el cnyuge
que conoci del delito antes de casarse no puede invocar esta causal que determina la destruccin del lazo
nupcial. Para que el delito doloso sea considerado como causa de divorcio requiere del cumplimiento de las
siguientes condiciones:-Que uno de los cnyuges haya sido condenado a pena privativa de la libertad superior
a dos aos.
Que la condena sea impuesta despus de la celebracin del matrimonio-Que la sentencia condenatoria sea
por delito doloso y no culposo.- Que ese hecho afecte el honor del otro cnyuge y de la familia.
.11.
IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA EN COMN
.11.1.
DEFINICIN
Importa gravedad en la intensidad y trascendencia de los hechos producidos que hace imposible al cnyuge
ofendido el mantenimiento de la convivencia y su imputabilidad al otro consorte; quien con discernimiento y
libertad, frustra el fin del matrimonio; por eso y por tratarse de una causal inculpatoria deben exponerse los
hechos que, imputados al otro consorte, provoca la imposibilidad de continuar o reanudar la vida en comn.
(Casacin N 2871-2005-Lima, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 31 de
enero de 2007).
Al respecto, el inciso 11 del artculo 333, seala como causal de separacin de cuerpos la imposibilidad de
hacer vida en comn, debidamente probada en proceso judicial. El artculo 2 de la Ley N 27495 vari el texto
original del inciso 11 del artculo 333 del Cdigo Civil y de acuerdo con el principio de la invocabilidad
contemplado en el artculo 335 del Cdigo Civil, la mencionada causal solo puede ser invocada por el
cnyuge agraviado, no por el que cometi los hechos que dan lugar a la imposibilidad de hacer vida en comn
16
Anlisis del
.12.
.12.1.
.12.2.
.12.3.

[]. Se trata de una nueva causal inculpatoria y en consecuencia, se deben analizar los motivos que originan
la imposibilidad de hacer vida en comn y quien los provoc a fin de atribuir los efectos de la separacin de
cuerpos o del divorcio al cnyuge culpable o inocente, segn corresponda. []. La imposibilidad de hacer vida
en comn importa gravedad en la intensidad y trascendencia de los hechos producidos que hace imposible al
cnyuge ofendido el mantenimiento de la convivencia y su imputabilidad al otro consorte; quin con
discernimiento y libertad, frustra el fin del matrimonio; por eso y por tratarse de una causal inculpatoria deben
exponerse los hechos que, imputados al otro consorte, provoca la imposibilidad de continuar o reanudar la
vida en comn. [].Todas las circunstancias que de ordinario puedan producirse viviendo o no los cnyuges
bajo el mismo techo, deben ser acreditadas por cualquier medio probatorio admitido en nuestra legislacin
procesal civil, debiendo el juzgador valorar en conjunto la prueba actuada a fin de llegar al convencimiento
que el hecho comprobado efectivamente hace imposible continuar o reanudar la vida en comn, segn el
caso. []. La cuestionada interpretacin del inciso 11 del artculo 333 , es evidentemente errnea, toda vez
que ni de su texto ni de su espritu aparece la exigencia que alude el colegiado superior, dado que para
acreditar sus pretensiones las partes tienen a su disposicin los diversos medios probatorios que autoriza el
cdigo adjetivo, sin que el material probatorio deba provenir necesariamente de un proceso anterior. []. Las
consideraciones expuestas, debe concluirse que cuando el inciso 11 del artculo 333 del Cdigo Civil dispone
como causal de separacin de cuerpos la imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en
proceso judicial, debe entenderse que los medios probatorios se pueden hacer valer en el correspondiente
proceso judicial; as como tambin provenir de un proceso judicial previo. (Casacin N 2871-2005-Lima, Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, 2 de octubre de 2006).
SEPARACIN DE HECHO
DEFINICIN
La separacin de hecho es la interrupcin de la vida en comn de los cnyuges, que se produce por voluntad
de uno de ellos o de ambos; en segundo trmino, que ya se haya producido la desunin por decisin unilateral
o conjunta, la naturaleza de esta causal no se sustenta en la existencia de un cnyuge culpable y de un
cnyuge perjudicado (sic) y, en tercer lugar, que a travs de esta causal es posible que el accionante funde su
pretensin en hechos propios. (Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-te Suprema de
Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar-zo de 2003).
INCORPORACIN DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO
Debe advertirse que es objeto de la Ley N 27495, incorporar como causal de la separacin de cuerpos y
subsecuente divorcio a las causales ya establecidas en el artculo 333 del Cdigo Civil, la causal de
separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos; siendo que de
conformidad con lo dispuesto en la Primera Disposicin Complementaria y Transitoria de la mencionada ley, la
misma se aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al momento de su entrada en vigencia.
(Casacin N 1544-03-Santa, El Peruano, 30 de abril de 2004).
La Ley N 27495 vigente desde el da ocho de julio del ao dos mil uno incorpora el inciso 12 al artculo 333
del Cdigo Civil, el mismo que prev la separacin de hecho como una nueva causal de separacin de
cuerpos y subsecuente divorcio. (Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-te Suprema de
Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar-zo de 2003).
APLICACIN INMEDIATA DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO
La Ley N 27495 incorpor el inciso 12 al artculo 333 del Cdigo Civil, que establece la separacin de hecho
como una nueva causal de separacin de cuerpos y de divorcio. [] Que, esta causal, denominada
objetiva, establece que si los cnyuges permanecen separados de hecho de manera ininterrumpida por el
17
Anlisis del
.12.4.
.12.5.

plazo de dos aos y de cuatro aos, cuando tuviesen hijos menores de edad, cualquiera de ellos puede
demandar se declare la separacin legal o el divorcio vincular, estableciendo la Primera Disposicin
Complementaria y Transitoria de dicha ley, que la misma se aplica inclusive a las separaciones de hecho
existentes al momento de su entrada en vigencia. [] La Ley N 27495 fue promulgada el seis de julio de dos
mil uno, publicada el siete del mismo mes y ao, y en virtud a lo dispuesto en el artculo 109 de la
Constitucin Poltica del Estado, es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial,
esto es, desde el da ocho de julio de dos mil uno. De aqu se deduce que el principio general de nuestra
legislacin, es la aplicacin inmediata de la ley. []. El segundo prrafo del artculo 103 de nuestra Carta
Poltica vigente, prescribe que ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia penal, cuando
favorece al reo, y es el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, el que fija el lmite entre la aplicacin
inmediata y la retroactiva, cuando precisa que la ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes, y ratifica que la aplicacin retroactiva es la que expresamente permite la Carta
Poltica. []. El artculo 2121 del cdigo sustantivo define la teora de los hechos cumplidos, y establece que
la ley se aplica inclusive a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Esta teora
sustituy a la de los derechos adquiridos del Cdigo Civil de mil novecientos treinta y seis. Es que las normas
legales no son otra cosa que expresiones culturales de la sociedad: las nuevas normas expresan nuevas
valoraciones jurdicas, en oposicin a las que sustituyen; en este caso se trata de una nueva norma que
considera una situacin no prevista en la legislacin y le da una solucin, la que no tendra vigencia, si se
considerara que se debe esperar dos aos y hasta cuatro aos a partir de su publicacin para poderla aplicar.
Se trata de aquellas situaciones de hecho, en la que el matrimonio solo existe en el papel, y no en la realidad
de los hechos y la vida, pues no se dan la comunidad de hecho, mesa y habitacin, es decir la vida en comn,
como prescribe el artculo 289 del Cdigo Civil que es lo que caracteriza a un matrimonio verdadero, y esa
situacin ha durado el tiempo que determina la ley. (Casacin N 2353-2005-La Libertad, Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia, El Peruano, 1 de agosto de 2006). Que, la Primera de las
Disposiciones Complementarias y Transitorias de la Ley N 27495 precisa que esta ley se aplica inclusive a
las sepa-raciones de hecho existentes al momento de su entrada en vigencia. (Casacin N 1120-2002Puno, Sala Civil Transitoria de la Cor-te Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mar-zo de
2003).
LEGITIMIDAD PARA OBRAR EN LA CAUSAL DE LA SEPARACIN DE HECHO
Ni el inciso 12 del artculo 333 ni el artculo 345-A del Cdigo Civil limitan la accin de divorcio nicamente a
quien unilateralmente haya invocado la separacin de hecho [...]. Que, conforme a lo expuesto cualquiera de
los cnyuges puede de manera irrestricta actuar como sujeto activo en una accin conforme a la causal bajo
estudio; ms an si tenemos en cuenta que ambos cnyuges disfrutan de igualdad ante la ley, no pudiendo
ser discriminados por ninguna razn, segn lo contempla el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin Poltica
del Estado. (Casacin N 1120-2002-Puno, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, El Peruano, 31 de marzo de 2003).
ELEMENTOS CONFIGURATIVOS DE LA CAUSAL DE LA SEPARACIN DE HECHO
Nuestro ordenamiento civil establece que la causal de separacin de hecho contiene tres elementos
configurativos que son los siguientes: a) el objetivo o material; b) subjetivo o psquico; y c) el temporal. En
cuanto al elemento objetivo, este se presenta cuando se evidencia el resquebrajamiento permanente y
definitivo de la convivencia, lo que sucede no solo con el alejamiento fsico de uno de los cnyuges del hogar
conyugal sino tambin cuando ambos esposos viven en el mismo inmueble pero incumpliendo con el deber de
cohabitacin o vida en comn. En cuanto al elemento subjetivo, este viene a ser la falta de intencin para re
normalizar la vida conyugal, poniendo fin a la vida en comn por ms que algn deber se cumpla, lo que
supone que esta separacin debe haberse producido por razones que no constituyan verdaderos casos de
18
Anlisis del

estado de necesidad o fuerza mayor. En cuanto al elemento temporal se presenta con la exigencia del
transcurso ininterrumpido de dos aos, si los cnyuges no tuviesen hijos menores de edad; y, de cuatro, a los
que tuvieran. (Casacin N 157-2004-Cono Norte, Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia, 2
de junio de 2005).
El inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, adicionado por la modificatoria establecida por la Ley N 27495,
contempla la separacin de hecho, como causal de separacin de cuerpos, estableciendo que dicha causal se
configura por la separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos,
precisando que dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad; y que en
estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 335 del Cdigo Civil.(Casacin N 220-2004Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 1 de junio de 2006).
.12.6.
CONFIGURACIN OBJETIVA DE LA CAUSAL DE SEPARA-CIN DE HECHO: INCUMPLIMIENTO

DEL DEBER DE HACER VIDA EN COMN
Lo sealado anteriormente implica que la causal de separacin de hecho se configura de manera objetiva
cuando se quiebra el deber de hacer vida en comn, a que se refiere el artculo 289 del Cdigo Civil, durante
el plazo que prev la ley, no resultando relevante para ello determinar si la separacin resulta imputable a una
de las partes. (Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-te Suprema de Justicia de la
Repblica, El Peruano, 1 de junio de 2006).
.12.7.
EXCEPCIN A LA CONFIGURACIN OBJETIVA DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO

Si bien la causal de separacin de hecho se configura de manera objetiva; ello no debe obedecer a causas de
fuerza mayor relacionadas con razones laborables, toda vez que en este caso, la separacin ha obedecido a
una circunstancia de necesidad que origina que no exista nexo causal para que opere la causal, estableciendo
a este respecto la Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria de la Ley N 27495, que para efectos de
la aplicacin del inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, no se considerar separacin de hecho a aquella
que se produzca por razones laborales, precisando la norma acotada que en este caso se requerir el
cumplimiento de las obligaciones alimentarias u otras pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo.
(Casacin N 220-2004-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-te Suprema de Justicia de la Repblica, El
Peruano, 1 de junio de 2006).
.12.8.
MEDIOS PROBATORIOS DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO

El requisito esencial para invocar el inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, como causal de separacin de
cuerpos, es la demostracin de la separacin de hecho de los cnyuges, no establecindose para ello un
medio probatorio determinado encerrado dentro de una formalidad establecida, siendo susceptible de ser
valorado y admitido como medio de prueba de los solicitado, todo documento pblico o privado que evidencie
la certeza de los hechos, conforme a ley[], (Casacin N 2548-2003-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-te
Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de noviembre de 2003).
.12.9.
A)
EFECTOS DE LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO

ALIMENTOS EN LA SEPARACIN DE HECHO
Los alimentos a que se refiere el artculo 345-A del Cdigo Civil deben entenderse como aquellos a los
cuales los cnyuges estn obligados de manera natural durante su relacin, no siendo necesario que la mujer
carezca absolutamente de recursos para acceder a ellos, sino que basta que los que posea no resulten
19
Anlisis del

suficientes. [] Que, en consecuencia, siendo los alimentos un derecho humano fundamental de atencin
prioritaria, que se encuentra estrechamente ligado a la subsistencia y desarrollo de la persona, por lo que
goza de proteccin, existe la obligacin del juez que decrete el divorcio por separacin de hecho de fijar una
pensin alimenticia a favor del cnyuge que resulte ms perjudicado como consecuencia de la separacin; y
en el caso de autos, existiendo adems una pensin fijada por el rgano jurisdiccional en un proceso
especfico que ventila los alimentos, esto es, en uno en que se analizaron las necesidades del alimentista y
las posibilidades del obligado, este debe mantenerse hasta que se acredite en el mismo proceso que han
variado las condiciones por las que se fij la pensin; [] Que, es por tal situacin que en el divorcio por la
causal de sepa-racin de hecho amparado en virtud del citado artculo 345-A, no es aplicable la regla general
que establece que con el divorcio cesa la obligacin alimentaria entre marido y mujer, contenida en el primer
prrafo del artculo 350 del Cdigo Civil, pues con la vigencia de los alimentos se compensa la facilidad del
acceso a la disolucin del vnculo, evitando que la causal sea una forma de evasin de las obligaciones que
corresponderan al actor y se con-vierta en una frmula perjudicial para la contraparte que resulta en
desventaja en la relacin matrimonial; menos an, en casos como el de autos en que la pensin a favor de la
demandada fue determinada en un proceso anterior que estableci la existencia de sus necesidades y las
posibilidades del demandado. (Casacin N 1578-05-Lambayeque, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica, El Peruano, 2 de octubre de 2006).
El artculo 345-A del Cdigo Civil, modificado por la Ley N 27495 Ley que incorpora la separacin de hecho
como causal de separacin de cuerpos y subsecuente divorcio, establece que en caso de separacin
convencional o de separacin de hecho, el juez fija el rgimen concerniente a los alimentos de los hijos y los
de la mujer o el marido. (Casacin N 1544-03-Santa, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, Lima, 17 de octubre de 2003).
B)
TENENCIA EN LA SEPARACIN DE HECHO

.Cuando los padres se encuentren separados de hecho, la tenencia de los nios y adolescentes se
determinar de comn acuerdo con ellos, y en caso de no existir acuerdo la tenencia se resolver
judicialmente conforme lo pres-criben los artculos 89 y 92 del Cdigo de los Nios y Adolescentes teniendo
siempre en consideracin el inters superior del nio y adolescente respecto a sus derechos, estando al
principio recogido en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del cdigo anotado. (Casacin N 1015-00-Lima, Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 23 de octubre de 2000).
C)
INDEMNIZACIN EN LA SEPARACIN DE HECHO

El acotado artculo 345-A del Cdigo Civil], no contiene el mandato imperativo de fijar una indemnizacin,
pues esta se encuentra supeditada en primer lugar, a la determinacin del cnyuge perjudicado, y en segundo
lugar, a la determinacin de la inestabilidad econmica de este, en el caso que se declare fundad la demanda
[] (Casacin N 2548-2003-Lima, Sala Civil Transitoria de la Cor-te Suprema de Justicia, El Peruano, 30 de
noviembre de 2003).
El artculo 345-A debe precisarse que por lo general todo decaimiento del vnculo matrimonial implica
perjuicio para ambos cnyuges que no lograron consolidar una familia estable; de modo tal que en procesos
como el de autos los juzgadores deben pronunciarse necesariamente aun cuando no se haya solicitado, sobre
la existencia o no de un cnyuge que resulte ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios
probatorios en los casos concretos, al que de existir le fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos
afectada, salvo que existan bienes que estime puedan adjudicrsele de modo que compense su mayor
perjuicio; []. (Casacin N 308-2003-Ica, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, El Peruano, 31 de marzo de 2004).
20
Anlisis del

En cuanto a la aplicacin indebida del artculo 350 del Cdigo Civil; la remisin del artculo 342 del cdigo
sustantivo resulta concordante con lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 345-A del mismo cuerpo
legal, reiterndose de este modo la obligacin del juez, que decrete la separacin de cuerpos, de fijar una
pensin alimenticia a favor del cnyuge que resulta ms perjudicado como consecuencia de la separacin;
bajo este razonamiento, el beneficio de la norma resultara aplicable en perjuicio del abandonado, como
consecuencia de la separacin. [...]Casacin N 2190-2003-Santa, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica, 1 de junio de 2004).
El artculo 345-A del Cdigo Civil, en su segunda parte, dispone que el juez velar por la estabilidad
econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber
sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de
bienes de la sociedad conyugal, independiente-mente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder.
En este sentido, la segunda parte de la norma legal acotada establece dos supuestos: a) el deber del juez de
velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como
la de sus hijos; y, b) el deber del juez de: 1) sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao
personal; o, 2) ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal independientemente de
la pensin de alimentos que le pudiera corresponder; []. (Casacin N 458-2004-Lima, Sala Civil Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, El Peruano, 31 de mayo de 2005).
Que, en efecto el artculo 345-A del Cdigo Civil, en su segundo y tercer prrafos, dispone textualmente: El
juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as
como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u or-denar la
adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos
que le pu-diera corresponder. Son aplicables al cnyuge que resulte ms perjudicado por la separacin de
hecho las disposiciones contenidas en los artculos 323, 324, 342, 343, 351 y 352, en cuanto sean
pertinentes (Casacin N 1358-05-Lima, Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, El Peruano, 30 de octubre de 2006).
CAPITULO IV
DERECHO COMPARADO DE SEPARACION DE CUERPOS
1.
SEPARACIN DE CUERPOS EN VENEZUELA:
La Separacin de Cuerpos, es aquella figura jurdica que se limita a una autorizacin judicial a los cnyuges a
vivir separados, sin que ninguno de ellos readquiera la aptitud nupcial. En el derecho comparado, es
mayoritaria la tendencia a legislar autnomamente la Separacin de Cuerpos, diferencindose totalmente un
mecanismo de otro; hacindole ver inclusive en algunas naciones como un sinnimo o un prembulo
inmediato al divorcio, o desconocindolo como un medio posterior para la separacin definitiva. As lo define el
sistema legal civil venezolano en su Artculo 188. Al igual que en el Divorcio, la Separacin de Cuerpos, ser
llevada ante el Juez de Domicilio donde la Pareja tenga su residencia, esto en consonancia con el Artculo 754
de su Cdigo de Procedimiento Civil.
2. LEY APLICABLE EN MATERIA DE SEPARACIN DE CUERPOS:
Debido a la revalidacin de los Tratados Internacionales, contrados por la Repblica con otras naciones u
organismos universales, en Venezuela coexisten dos sistemas que comparten tericamente los mimos
principios legales en lo que respecta a la Separacin de Cuerpos; esto sin restarle competencia a su rgimen
normativo nacional y menos aun constitucional. Pero dndosele siempre la preferencia en aplicabilidad a su
Ley Nacional, y en consulta al acuerdo suscrito.
21
Anlisis del

En el mbito de Aplicabilidad, debemos citar lo establecido en la Convencin sobre Derecho Internacional

Privado de la Habana de 1928, comnmente conocido como Cdigo de Bustamante, y a la Ley de Derecho
Internacional Privado, de Gaceta Oficial 6 de Agosto de 1998. Estos estatutos, dan nfasis por igual al
Domicilio Conyugal, lugar en el cual se intentara la Accin de Divorcio o de Separacin de Cuerpos; solucin
esta que resulta ms apropiada para su pas debido al gran nmero de matrimonios mixtos, considerndose
necesario regular los efectos del cambio de domicilio, ya que, de otra manera, se corre el riesgo de permitir el
cambio de domicilio con fines fraudulentos. As se dispone de lo siguiente:
Artculo 52, Cdigo de Bustamante: el derecho a la separacin de cuerpos y al divorcio se regula por
la ley del domicilio conyugal, pero no puede fundarse en causas anteriores a la adquisicin de dicho domicilio
si no las autoriza con iguales efectos la ley personal de ambos cnyuges.
Artculo 23, de la Ley de Derecho Internacional Privado: el divorcio y la separacin de cuerpos se

rigen por el Derecho del domicilio del cnyuge que intenta la demanda.
El cambio de domicilio del cnyuge demandante slo produce efecto despus de un ao de haber ingresado
en el territorio de un Estado con el propsito de fijar en l la residencia habitual.
Artculo 53, Cdigo de Bustamante: cada Estado contratante tiene el derecho de permitir o
reconocer o no, el divorcio o el nuevo matrimonio de personas divorciadas en el extranjero, en casos, con
efectos o por causas que no admita su derecho personal.
3. EL DOMICILIO CONYUGAL:
Es aquel lugar donde los cnyuges ejercen sus derechos y cumplen con los deberes inherentes a su estado y
capacidad. Un Cambio Domiciliario, representa un hecho por el cual una persona decide asentar en otro lugar
sus negocios e intereses, es all donde nace la diatriba, en lo que reviste al Derecho Internacional. Para ello el
mismo Artculo 23 de la Ley de Derecho Internacional Privado establece:
Artculo 23, de la Ley de Derecho Internacional Privado: el divorcio y la separacin de cuerpos se

rigen
por
el
Derecho
del
domicilio
del
cnyuge
que
intenta
la
demanda.
El cambio de domicilio del cnyuge demandante slo produce efecto despus de un ao de haber ingresado
en el territorio de un Estado con el propsito de fijar en l la residencia habitual.
De acuerdo a ello el Divorcio se rige por el derecho del domicilio del cnyuge demandante, solucin esta que
resulta ms apropiada para nuestro pas debido al gran nmero de matrimonios mixtos, considerndose
necesario regular los efectos del cambio de domicilio, ya que, de otra manera, se corre el riesgo de permitir el
cambio de domicilio con fines fraudulentos. De manera similar el Cdigo de Bustamante, contempla lo
siguiente:
Artculo 54, Cdigo de Bustamante: las causas del divorcio y de la separacin de cuerpos se
sometern a la ley del lugar en que se soliciten, siempre que en l estn domiciliados los cnyuges.
4.
REGULACIN
PREVISTA
EN
EL
ORDENAMIENTO
JURDICO
VENEZOLANO:
Venezuela en materia de Derecho Internacional Privado, se rige mayoritariamente por Tratados y Convenios
Internacionales suscritos. En lo concerniente al Divorcio y Separacin de Cuerpos, se basa
fundamentalmente, en Disposiciones Consagradas en la Seccin 5 Separacin de Cuerpos y Divorcio del
Captulo IV del Cdigo de Bustamante, especficamente desde los Artculos 52 al 56. Pero mayoritariamente
da mayor Relevancia a la Ley de Derecho Internacional Privado, en su Captulo IV de Las Familias, desde
los Artculos 21 al 26.
CAPITULO V
RECURSO DE CASACION CIVIL
22
Anlisis del

DEFINICION
Segn Jorge Carrin Lugo: El recurso de casacin es de carcter extraordinario en el sentido de que
propicia el juzgamiento de las resoluciones que emiten las salas civiles superiores para verificar si en ellas se
ha aplicado correctamente o no las normas positivas en materia civil y, en su caso, hacer las correcciones
pertinentes. El recurso es formal en el sentido de que para su cumplimiento el Cdigo Establece con detalle
no solo los requisitos de admisibilidad y de procedencia sealando las causales admisibles y de procedencia,
sealando las causales que pueden invocarse por el proponente, sino tambin seala la forma como en cada
caso debe fundamentarse el recurso, de modo que el debate central en casacin se circunscribe a la causal
por la cual la Sala de Casacin a declarado su procedencia y la decisin correspondiente no puede apartarse
de este parmetro. Todo esto lo diferencia de los otros recursos regulados en el ordenamiento procesal civil.
1.
Para Piero Calamandrei1 la Casacin es: una accin de impugnacin que se lleva ante el rgano judicial
supremo para obtener la anulacin de una sentencia de un juez inferior, que contenga un error de derecho en
la decisin de mrito.
Para Ramrez Jimnez2 es un recurso que materializa un acto de voluntad del litigante, por el que se solicita
la revisin de la sentencia dictada en segunda instancia, amparndose en un error de derecho de derecho al
juzgar o en un error o vicio procesal que desnaturaliza la validez de la sentencia emitida.
Entonces podemos inferir que este recurso es un recurso extraordinario, que se puede interponer contra las
sentencias que ponen fin a la instancia y que tienen un vicio, ya sea por error en la aplicacin o interpretacin
de la ley o por un error en el procedimiento que la hace nula. Con el objetivo de que la Corte suprema anule la
sentencia impugnada, ordenando al inferior jerrquico que emita nuevo fallo o para que se pronuncie sobre el
fondo del asunto en forma definitiva.
Para Guillermo Cabanellas3, tiene la siguiente definicin:
El recurso de casacin constituye un recurso supremo y extraordinario contra las sentencias ejecutoriadas de
los tribunales superiores, dictadas contra la ley o doctrina admitida por la jurisprudencia o faltando a los
trmites sustanciales y necesarios de los juicios, para que, declarndolas nulas y de ningn valor, vuelvan a
dictarse, aplicando o interpretando respectivamente la ley o la doctrina legal quebrantadas en la ejecutoria y
observando los trmites emitidos en el juicio y para que se conserve la unidad e integridad de la
jurisprudencia.
2.
PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LOS SISTEMAS DE CASACIN:
Actualmente se puede distinguir cuatro sistemas de Casacin, es el modelo francs el que otorga la
estructura general del instituto en los dems sistemas, las principales variantes se dan en la interposicin del
recurso ante el Tribunal de Casacin y la forma en que la sentencia impugnada es casada.
2.1 Sistema de Casacin Francs:
Es el cual una vez casada la sentencia por la Corte de Casacin, sta reenva el expediente al mismo
tribunal que la expidi o en todo caso a otro de igual jerarqua para que dicte una nueva sentencia que
resuelva la controversia. Un aspecto esencial de esta casacin es el reenvo, es la nota caracterstica desde
su origen en el Conseil des parties. 4 Aqu el Tribunal recibe su competencia ya no de la ley sino de la propia
Corte de Casacin. Entre sus objetivos ms resaltantes estn:
1
Calamandrei, Piero. Op.Cit. Tomo 1.Pg. 368
Ramirez Jimnez, Nelson. Pg. 229
Cabanellas, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Buenos Aires. Edicin de 1979. Tomo VII, pg. 55
4 Reao Azpilcueta, Rafael. Op. Cit., Pg.

23
28
Anlisis del

Su finalidad es anular las sentencias que tengan una violacin a la ley.

El recurso procede tanto cuando se viola la ley en la forma como en el fondo, errores in
iudicando e in procedendo.
La Corte de Casacin es un rgano de carcter nacional.
La funcin de la corte se limita a analizar si existe violacin de la ley, si es que la hay debe
anular la sentencia es decir casar, y enviar al tribunal que la dict.
El recurso procede contra las sentencias definitivas de segunda instancia.
La interposicin del recurso no impide que se ejecute la sentencia.
2.2 Sistema alemn:

Sigue el modelo del sistema francs, aqu tambin se admite la casacin por los dos tipos de errores, tanto
errores en el procedimiento y en la aplicacin o interpretacin de la ley, el recurso debe interponerse por el
afectado con la sentencia impugnada. Una caracterstica particular de este sistema es que se permite la
casacin por salto, pero solo para los errores in indicando, tambin se permite la casacin por adhesin, es
cuando la otra parte agraviada con la sentencia la impugna.
Pero la caracterstica mxima de este sistema es que no se necesita el reenvo, ya que el
Tribunal de Casacin puede resolver sin necesidad de reenviarlo al tribunal inferior, es el Tribunal supremo si
decide reenviarlo o no, sin embargo en los casos de casacin por incompetencia es el Tribunal de Casacin
quien tiene que decidir el conflicto.
2.3 Casacin italiana:
En este caso la casacin se permite por violacin o falta de aplicacin de la ley, el llamado
error in indicando o por defectos en la actividad procesal error in procedendo, tambin se interpone el recurso
contra sentencias definitivas y tambin se da la casacin por salto. Un punto a resaltar es que admite la
casacin por inters de la ley que la ejercer el Ministerio Publico. 5 Al igual que en el sistema alemn la
casacin puede ser con reenvo o sin ste, y la casacion sin reenvo se dara en los casos de deficiencia en el
procedimiento y cuando el Tribunal de Casacin considere que no loable el reenvo.
2.4 Casacin espaola:
sta tuvo un desarrollo paralelo con la Casacin francesa, sin embargo a diferencia del francs, en
Espaa nace por una necesidad jurdica ms que por una consecuencia poltica que fue el caso francs. De la
querella nullitatis, surge el recurso de injusticia notoria, un recurso mas de revisin que de casacin. Luego
aparece el recurso de nulidad con la Constitucin de Cdiz, pero fue la ley de Enjuiciamiento Civil de 1878
que introduce el recurso de Casacin. Este sistema de casacin recoge muchos elementos del sistema
francs y del alemn, como por ejemplo se interpone por violacin expresa de la ley o de la doctrina legal y
por los errores de procedimiento, debe ser interpuesta por el afectado con la sentencia y tambin se permite la
casacin por inters de la ley.
3.
NATURALEZA JURIDICA, CARACTERISTICAS, MODALIIDADES Y CLASES DEL RECURSO DE
CASACIN:
4.
.1.
NATURALEZA JURDICA:
Se tiene que tomar en cuenta que el Recurso de Casacin es un recurso extraordinario ya que se
le concede a la Corte Suprema para que anule las sentencias que contengan un error, es por ello que se
diferencia de un recurso ordinario que se va a referir al inters de las partes y se van a dar dentro del
proceso, en cambio los recursos extraordinarios son excepcionales y limitados, se exige mas formalidad de la
que exige para interponer los otros recursos, por tanto el recurso de casacin es un recurso impugnatorio con
efectos rescisorios o revocatorios que se le concede al litigante a fin de que pueda solicitar al mximo rgano
de un sistema judicial un nuevo examen de una resolucin. La diferencia entre los recursos ordinarios y
5 Reao Azpilcueta, Rafael. Op. Cit., Pg.
24
68
Anlisis del

.2.
o
o
o
extraordinarios se encuentra en el principio de la pluralidad de instancia que se encuentra reconocido en el

inciso 6 del art. 139 de la Constitucin poltica, el recurso ordinario tpico es el de apelacin, mientras que a
travs del recurso extraordinario se busca satisfacer determinadas finalidades.
CARACTERSTICAS:
Es un recurso de carcter pblico: ya que se trata de restablecer la cuestin de derecho
como inters de la sociedad, ste carcter pblico est recogido en el art. 384 del Cdigo Procesal Civil
como fines esenciales: la correcta aplicacin e interpretacin del Derecho objetivo y la unificacin de la
jurisprudencia nacional emitida por la Corte Suprema de Justicia, es decir a diferencia de la apelacin o la
queja, en la casacin lo que se busca es proteger el inters pblico representado por el ordenamiento
objetivo. Es por ello que la casacin no pueda ni deba ser concedida a cualquier resolucin final, existe un
inters pblico abstracto que es el respeto al debido proceso por encima del inters particular representado
por el inters de las partes.
Es un medio impugnatorio, ya que tiene por finalidad que el superior jerrquico deje sin
efecto una sentencia o resolucin que ha sido dictada errneamente dentro de un proceso judicial.
Es un recurso extraordinario, ya que posee caractersticas especiales como que la
casacin slo procede contra las resoluciones judiciales que no son impugnables por medios ordinarios, ya
que la casacin impugna sentencias y resoluciones que ponen fin a la instancia, ya que stas son
inimpugnables con el recurso de apelacin.
Slo se concede en casos extremos, tiene una serie de formalidades especiales, se refiere a causales
taxativamente enumeradas, los medios extraordinarios tienden a dejar sin valor el fallo ya formado cuando
aparezca viciado.6
Se le dice tambin extraordinario porque es otorgado excepcionalmente al agotarse la impugnacin ordinaria,
y aparte es extraordinario por los siguientes atributos:
por agotamiento de recursos ordinarios, no es admisible sino se ha agotado los
recursos ordinarios.
Por sus limitaciones, respecto a las partes ya que no pueden interponer a su arbitrio
este recurso, sino que han de fundamentarlo en causales taxativamente enumeradas en la ley y respecto al
rgano jurisdiccional ya que el tribunal no puede conocer con la debida amplitud que le corresponde a un
tribunal supremo.
Es un recurso vertical, ya que es resuelto por un rgano jurisdiccional distinto y superior al cual expidi la
resolucin recurrida, esto se encuentra contemplado en la Ley Orgnica del Poder Judicial. 7
Es un medio de control de la actividad jurisdiccional, ya que ejerce un control sobre la actividad de los rganos
jurisdiccionales, ejerce tambin un control sobre las resoluciones judiciales tendiente a la observancia de la
ley, se dice que los jueces supremos son los juzgadores de los jueces de mrito para determinar si stos han
aplicado correctamente o no el derecho positivo.
Es un recurso de carcter formalista, es decir su admisibilidad esta condicionada a que cumpla con los
requisitos formales que la ley seala, no basta invocar una causal establecida en la ley sino que tambin
deben respetarse los requisitos de admisibilidad. Existe un examen de su admisibilidad, que lo realiza la Corte
suprema resolver declarando inadmisible, procedente o improcedente el recurso, segn sea el caso.
Reao Azpilcueta, Rafael. Op.Cit. Pg. 78
Lozano, Juan Carlos. Op.Cit. Pg. 87
25
Anlisis del

Es un recurso limitado porque, dos son las causas de su limitacin, primero porque solo es viable contra
determinadas resoluciones y segundo porque slo procede por las causales determinadas en la ley. El
carcter limitado de la casacin hace tambin que sea improcedente su aplicacin por analoga, no puede
admitirse la casacin por causal no prevista en la ley pero similar a una que si lo est. Al ser un derecho
excepcional no se le puede aplicar analgicamente ya que se estara atentando contra la seguridad jurdica
en este caso la cosa juzgada.
Es un recurso especial porque slo procede contra las resoluciones que tengan un error de derecho o uno
de proceso que atente contra la legalidad, por eso no son casables las sentencias que adolecen de un error
de hecho ya que estn se resuelven mediante los medios impugnatorios ordinarios. Nuestra Corte Suprema
se ha preocupado por establecer la improcedencia del recurso de casacin cuando tiene por objeto impugnar
la valorizacin de la prueba efectuada por los jueces en sus sentencias. Es por eso que el error de hecho
debe ser impugnado a travs de medios ordinarios, ya que la Corte Suprema no puede convertirse en una
nueva instancia en donde se evalen las pruebas.
Es un recurso que se concede con efecto suspensivo, ya que su admisin origina la suspensin de la
eficacia de la resolucin impugnada hasta que no se pronuncie la Corte Suprema.
Es un recurso de trmite inmediato porque su interposicin y admisin dan lugar a la revisin sin dilacin
alguna por parte del Tribunal Supremo de la resolucin contra la que se reclama. 8
Su ejercicio requiere tener cultura jurdica, ya que tanto los magistrados como los abogados deben tener
un profundo conocimiento sobre la casacin y aparte de conocimiento experiencia en el tema, en algunos
pases solo juristas experimentados y previamente seleccionados pueden interponer recursos de casacin.
.3.
FINES DEL RECURSO DE CASACIN
1. La funcin nomofilctica o de defensa de la ley, a travs de este recurso de fiscaliza al fiscalizador, porque
ejerce una funcin de control jerrquico y jurdico sobre la funcin y actuacin de los jueces inferiores y esto
se manifiesta en el examen de la sentencia a las cuales tiene posibilidad de anular, lo que se trata de tener es
un cuidado de la aplicacin de la ley, la defensa de la ley.
2. La funcin uniformadora de la jurisprudencia, se sabe que sta ltima es el conjunto de decisiones expedidas
por los rganos jurisdiccionales del Estado y se caracteriza por ser la fuente que cubre el vaco entre la ley y
la exigencia social de la justicia, entonces la importancia de la funcin uniformadora est en que la gente
tenga al menos un conocimiento claro en torno a cual va ser el contenido de la sentencia cuando se presenten
casos de identidad en las situaciones. Ser un instrumento muy eficaz para asegurar el principio de igualdad
ante la ley, es por eso que cuando en casacin se modifica alguna doctrina es como consecuencia de un
proceso largo de estudio. Sin embargo la unificacin de la jurisprudencia por la Corte Suprema no significa
que los jueces inferiores deban sujetarse a ella sino que la deban tomar en cuenta como una gua importante
para sus decisiones.
3. La funcin dikelgica o la justicia del caso concreto, es decir que el recurso de casacin tenga como finalidad
la obtencin de la justicia en el caso concreto dndole la proteccin al litigante, es por ello que la corriente que
propicia el control casatorio tanto de los hechos aportados al proceso como de la valorizacin de los medios
probatorios tiene como orientacin precisamente propiciar la justicia del caso concreto cuando en las
instancias de mrito se haya producido error en la fijacin de los hechos, en la apreciacin o en la violacin de
las reglas.
5. CAUSAL PARA INTERPONER LA CASACIN.-
Lozano, Juan Carlos. Op.Cit. Pg. 88.
26
Anlisis del

El artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la ley N 29364, publicada el 28 mayo 2009, en
su artculo 1 dice lo siguiente: el recurso de casacin se sustenta en la infraccin normativa que incida
directamente sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada o en el apartamiento inmotivado del
precedente judicial.
CAPITULO VI
CASO PRCTICO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
TERCER PLENO CASATORIO CIVIL (2010)
(Casacin N. 4664-2010Puno)
1.
HECHOS.
El caso es dramticamente simple: un esposo solicit separacin de cuerpos
por separacin de hecho y la esposa en la reconvencin pidi una
indemnizacin, relatando que apoy econmicamente al marido en sus
estudios universitarios de profesor; pero no obstante ello la maltrato verbal y
fsicamente; agregando que el esposo tiene una relacin convivencial. Tanto
en primera como en segunda instancia se declara la separacin de hecho y
se le otorga a la esposa una indemnizacin por S/. 10,000.00. Nota aparte
merece la Sala Superior, que considera que se ha configurado una afliccin
en los sentimientos y frustracin del proyecto de vida matrimonial,
tratndose de un supuesto de responsabilidad civil familiar de tipo
TERCER PLENO CASATORIO CIVIL REALIZADO POR LAS SALAS CIVILES PERMANENTE Y
TRANSITORIA DE LA CSJR DEL PER
CAS. N 4664-2010 PUNO. En la ciudad de Lima, Per, a los dieciocho das del mes de marzo del dos mil
once los seores Jueces Supremos, en Pleno Casatorio, han expedido la siguiente sentencia, conforme a lo
establecido por el artculo 400 del Cdigo Procesal Civil. Vista que fue la causa en audiencia pblica del Pleno
Casatorio de fecha quince de diciembre del dos mil diez, odos el informe oral del seor abogado de la parte
demandante y la exposicin de los seores abogados invitados en calidad de amicus curiae (Amigos del
Tribunal), discutida y deliberada que fue la causa, de los actuados, resulta:
2.
DEL PROCESO. La demanda fue presentada ante el Juez del Primer Juzgado de
Familia de la Provincia de San Romn de la Corte Superior de Justicia de Puno, como aparece del escrito de
fojas 11 del expediente principal, y subsanado a fojas 19; y fue calificada y admitida a trmite en la va de
proceso de conocimiento conforme al Cdigo Procesal Civil, as aparece del auto del veintids de noviembre
del dos mil seis de fojas 21. Los actos postulatorios de las partes estn configurados del siguiente modo:
3.
DEMANDA. Con el escrito de fojas 11, subsanado a fojas 19, Rene Huaquipaco
Hanco interpone demanda para que se declare el divorcio por la causal de separacin de hecho y la
suspensin de los deberes relativos al lecho, habitacin y del vnculo matrimonial; y solicita accesoriamente se
le otorgue un rgimen de visitas para con sus menores hijos Robert y Mirian Huaquipaco Ortiz. Sostiene que
contrajo matrimonio con la demandada Catalina Ortiz Velazco el 06 de diciembre de 1989 por ante la
Municipalidad Provincial de Juliaca; procrearon cuatro hijos: Adn, James Ren, Robert y Mirian, nacidos: el
15 de febrero de 1981, el 30 de julio de 1986, el 15 de abril de 1989 y el 31 de julio de 1991, respectivamente.
Agrega que se encuentra separado de la demandada desde el ao 1997, no obstante ello, ha venido
cumpliendo los requerimientos fundamentales de la familia, especialmente con los alimentos, educacin e
instruccin de los hijos, tal como aparece de la sentencia de alimentos recada en el Expediente N 177-1997,
27
Anlisis del

seguido ante el Primer Juzgado de Familia de San Romn, que impone un descuento del 50% de sus haberes
a favor de su esposa e hijos Adn, James Ren, Robert y Mirian; y siendo estos dos ltimos menores de
edad, solicita como pretensin accesoria se le conceda un rgimen de visitas a su favor. Finaliza precisando
que no han adquirido con la demandada ningn bien susceptible de particin.
4.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA POR EL FISCAL PROVINCIAL.

Mediante escrito a fojas 41, la Fiscal Provincial de la Primera Fiscala de Familia de San Romn se apersona
al proceso y al contestar la demanda seala que se reserva el pronunciamiento hasta que las partes acten
las pruebas pertinentes dentro del proceso; sin embargo, precisa que su deber es velar por la proteccin de la
familia y en tal sentido debe declararse infundada la pretensin interpuesta.
5.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA Y RECONVENCIN.

Por escrito de fojas 91, subsanado a fojas 111, Catalina Ortiz Velazco de Huaquipaco contesta la demanda y
formula reconvencin en los siguientes trminos:
5.1. CONTESTACIN.
La demandada afirma que convivi con el actor desde el ao 1980, es decir, desde que tena 19 aos de
edad, y por ansiar un mejor futuro para su familia le insisti al demandante para que estudie mientras ella se
dedicaba al cultivo de caf en el sector de Putina Punco. Es el caso que el actor ingres para estudiar la
carrera magisterial en Juliaca y la suscrita siempre le enviaba dinero para sus estudios, pero el actor siempre
le peda ms y ms, ya sea para la confeccin del terno, sus paseos de excursin, sus gastos de estudio,
alimentacin, alquiler del cuarto y otros, tal como acredita con las cartas que ste le remita. Seala adems
que el demandante los abandon para irse con otra mujer, razn por la cual se vio en la necesidad de
interponer demanda de alimentos para ella y sus hijos, que se tramit como Expediente N 177-1997. Desde
entonces el actor jams se ha preocupado por sus hijos, nunca los visit y menos les dio orientacin alguna.
Tampoco la visitaba cuando nacieron los menores y, por el contrario, ha sido la demandada que se dedic a la
crianza de aqullos, siendo que en la actualidad se dedica a vender fruta y lo poco que gana no le alcanza
para subsistir ya que paga los estudios de su hijo James Ren quien se educa en el CETPRO Horacio
Zevallos Games; de Robert que est preparndose en la academia, y de Midan que cursa el cuarto ao de
secundaria. Por tal motivo, solicita que subsista la pensin alimenticia a su favor.
5.2. RECONVENCIN. Interpone reconvencin para que el demandante la indemnice por el dao moral y
personal, y le pague por concepto de indemnizacin de daos y perjuicios la suma de S/.250,000.00
(doscientos cincuenta mil nuevos soles). Como sustento de su pretensin reconvencional, reitera que ella
envi dinero a su cnyuge para solventar sus estudios y manutencin en la ciudad de Juliaca, mientras ella
sigui trabajando en la chacra. El reconvenido siempre la amenazaba con abandonarla y afirmaba que tena
otras mujeres que podan mantenerlo, y por el temor de que l la abandonara con sus hijos tuvo que prestarse
dinero de diversas personas y familiares para remitrselo. Cuando la suscrita quiso viajar a Juliaca el
demandante se lo prohiba, y cuando tuvo su primer trabajo en la Escuela de Huancho y fue a visitarlo, el
demandante se molest y la avergonz, al extremo de llegar a golpearla hasta dejarla inconsciente, y fueron
los dems profesores quienes la auxiliaron, tal como se corrobora con el certificado mdico y la constancia
expedida por el Director de la Escuela que acompaa a la demanda. Luego se enter que la razn de los
golpes fue porque el demandante haba dicho a todos que era soltero y no tena ningn compromiso. Lo cierto
es que l no quera contraer matrimonio con ella pese al compromiso que habla asumido, pero finalmente lo
hizo por exigencia de los padres de la demandada. Agrega que los maltratos fsicos sucedieron
continuamente, e incluso el demandante lleg a agredir a su hijo mayor, Adn, y a botarlo de la casa.
Asimismo, refiere que los bienes gananciales adquiridos durante el matrimonio, como son cinco mquinas de
tejer y doscientos veinticinco varillas de fierro para construccin, fueron vendidas por el demandante, adems
de que se llev el dinero ahorrado ascendente US$.6,000.00, dejndola en el ms completo abandono moral
28
Anlisis del

y material. El actor la ha dejado para irse con una profesora llamada Natividad, y reitera que nunca volvi a
preocuparse por sus hijos ni a visitarlos, siendo que el mayor de ellos, Adn, tuvo que dejar sus estudios
universitarios a medias. Actualmente, la reconviniente padece de dolencias cerebrales y se le ha ordenado
efectuar una tomografa cerebral a la que no puede acceder por ser costoso dicho examen.
6. NATURALEZA JURDICA DE LA INDEMNIZACIN
En la doctrina y el derecho comparado se ha establecido un rgimen de responsabilidad familiar, en los casos
de divorcio o nulidad matrimonial que reposa esencialmente en la denominada compensacin econmica,
llamada tambin pensin compensatoria.
Es necesario precisar que la referida causal de divorcio, si bien se sustenta en un criterio objetivo, en donde
es indiferente la culpabilidad del cnyuge en la separacin de hecho; sin embargo, para la determinacin de la
indemnizacin se hace necesario recurrir a ciertos elementos de la culpa o dolo, a fin de identificar al cnyuge
ms perjudicado.
6.1. CNYUGE MS PERJUDICADO
Corresponde al ccnyuge que no ha dado motivos para la separacin de hecho. ----- A consecuencia de esa
separacin ha quedado en una manifiesta situacin de menoscabo y desventaja material con respecto al otro
cnyuge y a la situacin que tena durante la vigencia del matrimonio ---Que ha sufrido dao a su persona,
incluso el dao moral.
6.2. NATURALEZA JURDICA DE LA INDEMNIZACIN: CARCTER DE OBLIGACIN LEGAL
La norma impone a uno de los cnyuges el pago de una prestacin pecuniaria a favor del otro con la
finalidad de corregir un desequilibrio o una disparidad econmica producida por el divorcio o la nulidad del
matrimonio, y as evitar el empeoramiento del cnyuge ms dbil.
No es imprescindible la conducta culposa o dolosa del cnyuge menos perjudicado. El fundamento de esta
obligacin legal indemnizatoria la encontramos en la equidad y en la solidaridad familiar.
En cuanto a este ltimo fundamento, se trata de indemnizar daos producidos en el interior de la familia, esto
es de los daos endofamiliares, que menoscaban derechos e intereses no slo del cnyuge ms perjudicado
(solidaridad conyugal) sino tambin de los hijos, por lo que entre los miembros de la familia debe hacerse
efectiva la solidaridad familiar.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la indemnizacin, resulta apropiado el criterio expuesto oralmente en la
Audiencia del Pleno Casatorio por el profesor Leysser Len Hilario, tambin en calidad de amicus curiae, en el
sentido de que la indemnizacin prevista en el artculo 345-A del Cdigo Civil no tiene una naturaleza
resarcitoria y, por tanto, no es un caso de responsabilidad civil contractual o extracontractual, sino que se trata
de una obligacin legal basada en la solidaridad familiar.
La indemnizacin por el desequilibrio econmico resultante de la ruptura matrimonial, que tiene como objeto
velar por la "estabilidad econmica" del cnyuge ms perjudicado.
La prestacin a imponerse tiene una naturaleza legal indemnizatoria.
El dao personal sufrido por este mismo cnyuge No tiene en forma directa un contenido patrimonial Es de
naturaleza legal.
Para establecer la indemnizacin no se requiere la concurrencia de todos los presupuestos de la
responsabilidad civil comn particularmente no es necesario establecer factor de atribucin alguno, como es el
caso del dolo o la culpa en sentido estricto, ni la conducta antijurdica como requisito de procedencia de esta
indemnizacin.
Resulta necesario que concurra la relacin de causalidad entre el menoscabo econmico (y el
dao personal) con la separacin de hecho y, en su caso, con el divorcio en s.
No se indemniza cualquier dao o todos los daos producidos en la poca de la separacin de
hecho, si no aquel dao que sea consecuencia directa de dicha separacin o del divorcio en si.
29
Anlisis del

Si se alegara o pretendiera una indemnizacin de daos, que no tiene ninguna relacin de

causalidad con el hecho objetivo de la separacin o del divorcio en si, el Juez debe estimar improcedente tal
exigencia indemnizatoria.
Con la ruptura de hecho se produce para ambos cnyuges perjuicios de diversa naturaleza,
pero uno de los consortes resulta ms perjudicado que el otro.
En el contexto del juicio de procedibilidad el Juez verificar si existe en el proceso en concreto
un cnyuge ms perjudicado, al cual se refiere el artculo 345-A del Cdigo Civil.
La culpabilidad del cnyuge no es presupuesto del divorcio remedio; empero aquella culpabilidad puede ser
invocada y probada como elemento trascendente para una decisin judicial ms justa respecto de la
indemnizacin o adjudicacin.
6.3. DAOS PERSONALES
a) Los perjuicios que se originaron con ocasin de la separacin de hecho producida lgicamente mucho
antes de la demanda.
b) Los perjuicios que se produzcan desde la nueva situacin jurdica creada con el divorcio mismo (sentencia
constitutiva), que tiene como referente temporal la sentencia firme emitida en dicho proceso.
En consecuencia, respecto de ste, se tendr en cuenta su afectacin emocional y psicolgica, la tenencia y
custodia de hecho de los hijos menores de edad(91), si tuvo que demandar el cumplimiento de la obligacin
alimentaria, entre otros.
En el segundo supuesto, con el divorcio declarado por sentencia firme, el cnyuge puede resultar perjudicado
con la prdida de pensiones o beneficios de seguros o rentas que tengan como requisito la vigencia del
matrimonio, entre otros.
6.4. DESEQUILIBRIO ECONMICO
El desequilibrio econmico se establece relacionando la situacin material de uno de los cnyuges con la del
otro y, al mismo tiempo de la comparacin de la situacin resultante del cnyuge perjudicado con la que tena
durante el matrimonio.
En este punto cabe preguntarse: si la separacin de hecho se ha producido por culpa exclusiva del cnyuge
que sufre mayor el perjuicio, es procedente fijar una indemnizacin a favor de ste? Sera improcedente por
falta de inters para obrar en el cnyuge solicitante.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Loayza Tamayo, Mara E., con fecha 27 de
noviembre de 1998, ha sealado que el dao al proyecto de vida constituye una nocin distinta del dao
emergente y del lucro cesante, "pues atiende a la realizacin integral de la persona afectada, considerando su
vocacin, aptitudes, circunstancias, potencialidades y aspiraciones, que le permiten fijarse razonablemente
determinadas expectativas y acceder a ellas (... ) se asocia al concepto de realizacin personal que a su vez
se sustenta en las opciones para conducir la vida y alcanzar el destino propuesto. Por ende, la prdida de
dichas opciones es reparable an cuando no se trate de un resultado seguro sino probable no meramente
posible- dentro del natural y previsible desenvolvimiento del sujeto, que resulta interrumpido y contrariado por
los hechos violatorios de sus derechos humanos". Sin embargo, no fue indemnizado este tipo de dao por la
Corte Interamericana mencionada bajo el argumento de que "la evolucin doctrinaria y jurisprudencial no
reconoce la posibilidad de su cuantificacin independiente" y que "la emisin de la correspondiente sentencia
de fondo implica un principio de satisfaccin
6.5. DAO MORAL
Con relacin a la indemnizacin por dao moral, que se halla comprendido dentro del dao a la persona, debe
ser fijado tambin con criterio equitativo pero sobre ciertos elementos de conviccin, de tal forma que no
puede representar un monto simblico o irrisorio a la manera de un simple reproche a una conducta, pero
30
Anlisis del

tampoco la indemnizacin o adjudicacin puede constituir un enriquecimiento injusto que signifique "un
cambio de vida" para el cnyuge perjudicado o para su familia. Tambin se tendr en cuenta algunas
circunstancias como la edad, estado de salud, posibilidad real de reinsertarse a un trabajo anterior del
cnyuge perjudicado, la dedicacin al hogar, y a los hijos menores de edad, el abandono del otro cnyuge a
su consorte e hijos al punto de haber tenido que demandar judicialmente el cumplimiento de sus obligaciones
alimentarias, la duracin del matrimonio y de vida en comn, y an las condiciones econmicas, sociales y
culturales de ambas partes.
6.6. ADJUDICACIN DE BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
El Juez al adjudicar un bien al cnyuge perjudicado, deber hacerlo con preferencia sobre la casa en que
habita la familia y, en su caso, el establecimiento agrcola, artesanal, industrial o comercial de carcter familiar.
Dentro de la adjudicacin de bienes, el Juez puede disponer tambin la adjudicacin del menaje ordinario del
hogar a favor del cnyuge beneficiado siempre que considere que con ello vela por la estabilidad econmica
de ste, sin perjuicio de la norma contenida en el ltimo prrafo del artculo 320 del Cdigo Civil. La
adjudicacin de un bien social se hace en satisfaccin de las consecuencias daosas y no debe imputarse a
los gananciales que le corresponden de la liquidacin al cnyuge beneficiado por el carcter asistencial de la
indemnizacin.
6.7. ADJUDICACIN DE BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
De otro lado, para la adjudicacin no se requiere necesariamente que existan otros bienes de la sociedad de
gananciales, que aquel que se adjudica. Para hacer efectiva a cabalidad esta adjudicacin, el Juez puede
ordenar, si fuese el caso, el retiro del hogar de parte del cnyuge que motiv la ruptura de la vida en comn y
el retorno del cnyuge perjudicado con sus hijos menores. Ordenada la adjudicacin preferente de bienes
gananciales, la misma se har efectiva en ejecucin de sentencia, en el marco de la liquidacin de la sociedad
de gananciales. La eleccin entre indemnizacin y adjudicacin, en principio corresponde al consorte
beneficiado; sin embargo, si la eleccin no es adecuada, el Juez finalmente decidir la opcin legal ms
apropiada al inters de la familia.
.8.
.8.1.
INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO: Defensa del inters social y de la familia.

Ejerce defensa de los nios y adolescentes. Parte en el proceso de invalidez de matrimonio. Parte en el
proceso de divorcio. Dictaminador
PRINCIPIO DE SOCIALIZACIN DEL PROCESO: Estado democrtico y social de Derecho.
Orientacin publicista. Se promueve la igualdad material en contraposicin de la igualdad formal. Evita
desigualdades que afecten el desarrollo o resultado del proceso.
DERECHO PROCESAL DE FAMILIA: Solucionar conflictos de las relaciones familiares y
personales. Ofrece proteccin a la parte perjudicada. Juez conciliador y sensible. Suprime formalismos y
cuestiones tcnicas. Confrontacin como ltima ratio. Proceso con estructura flexible. Juez de familia con
amplias facultades tuitivas.
FLEXIBILIZACIN DE LOS PRINCIPIOS DE CONGRUENCIA PROCESAL, DE PRECLUSIN
PROCESAL Y DE EVENTUALIDAD
FLEXIBILIZACIN DEL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL
Por el principio de congruencia procesal, el juez debe respetar el tema decidendum propuesto por las partes,
pues cualquier vulneracin vulnerara las reglas de juego que los mismos justiciables establecieron. El artculo
VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, en concordancia con los artculos 50 inciso 6 y 122 inciso
3 reconoce el principio de congruencia procesal.
El principio de congruencia debe flexibilizarse al punto en que no ser imprescindible que el cnyuge
expresamente peticione la indemnizacin en la demanda o en va reconvencional; por el contrario, ser
suficiente que alegue hechos que configuren su condicin de cnyuge ms perjudicado y que la otra parte
31
Anlisis del
.8.2.
.8.3.

tenga la razonable oportunidad de pronunciarse sobre tales hechos, para preservar el derecho de defensa y el
principio del contradictorio.
Tratndose del tipo de demanda de divorcio que analizamos, el Juez al interpretar la demanda o la
contestacin, entre otros, debe determinar si se ha formulado expresamente la pretensin indemnizatoria o la
adjudicacin de bienes.
Si ello no ha ocurrido, entonces debe examinar y determinar si la parte -demandante o demandadaimplcitamente ha solicitado se le indemnice por los perjuicios que ha sufrido a raz de la separacin de hecho,
exponiendo al efecto hechos concretos y claros sobre este tema. Ser suficiente, por ejemplo, que la parte
interesada- manifieste que a consecuencia de la separacin de hecho su cnyuge se desentendi de su
obligacin alimentaria y que por tal razn tuvo que demandar el pago de una pensin alimentaria para ella y
sus menores hijos.
Con estas expresiones simples de la parte interesada, sta cumple con su carga de alegacin, lo que a su vez
habilita la probanza de este hecho y el deber del juez de pronunciarse sobre la existencia del cnyuge ms
perjudicado.
En caso contrario, si no confluyen los elementos de conviccin necesarios, el Juez se pronunciar sobre la
inexistencia de aquella condicin. Estos hechos tambin pueden ser alegados por la parte interesada despus
de los actos postulatorios. En tal hiptesis, el Juez tiene el deber de considerar en la etapa correspondiente
como uno de los puntos controvertidos el referido a los perjuicios.
Despus de los actos postulatorios las partes tambin pueden solicitar cualquiera de aquellos dos extremos
ofreciendo las pruebas pertinentes, o simplemente pueden alegar hechos concretos sobre ello en cualquier
estado del proceso. Si esto ltimo ocurre, el Juez correr traslado a la otra parte, la que tambin podr ofrecer
pruebas de actuacin inmediata. En el caso concreto que nos ocupa, la carga de probar de la demandada que
pretende la indemnizacin resulta inevitable por haber reconvenido este concepto.
En consecuencia, le corresponde la carga de probar los hechos en que se sustenta el perjuicio alegado. El
consorte pretensor tiene la carga de probar que es el ms perjudicado con la separacin de hecho o con el
divorcio en s.
La parte interesada asume la carga de probar los hechos referidos al menoscabo econmico y al dao
personal. Si la parte no aporta prueba para acreditar el perjuicio invocado, el Juez desestimar este extremo,
salvo que del proceso resulte alegaciones, pruebas, presunciones e indicios idneos para identificar al
cnyuge perjudicado y, por tanto habilitado para pronunciarse sobre la indemnizacin sealada por la ley.
No obstante la carga de la prueba que tiene la parte interesada, el Juez puede disponer de oficio la actuacin
de la prueba pertinente, de conformidad con la norma contenida en el artculo 194 del Cdigo Procesal Civil;
prueba de oficio que debe disponerla si alguna de las partes aleg perjuicios a consecuencia de la separacin.
No est dems precisar que la iniciativa probatoria del Juez tiene lmites: a) se circunscribir a los hechos
alegados por las partes, an cuando en el tipo de divorcio que analizamos, no se haya formulado pretensin
pero si hechos respecto a los perjuicios, b) debe respetarse el derecho de defensa de las partes. Por tanto,
debe existir una comunidad de esfuerzos entre la actividad probatoria de las partes y la iniciativa oficiosa del
juez para establecer en el proceso la verdad jurdica objetiva, la que debe constituirse en una de las piedras
basales de una decisin justa(138). Si bien el artculo 480, in fine, del Cdigo Procesal Civil, dispone que los
procesos sobre separacin de cuerpos y divorcio por causales slo deben impulsarse a pedido de parte, esta
norma no impide en modo alguno que el Juez pueda ordenar pruebas de oficio, y con mayor razn tratndose
de este tipo de procesos.
PRINCIPIO DE PRECLUSIN PROCESAL
Impone orden en el debate y posibilita el progreso del proceso para alcanzar sus fines, consolidando las
etapas cumplidas y prohibiendo el retroceso.
PRINCIPIO DE EVENTUALIDAD
32
Anlisis del

Denominado tambin principio de ataque y defensa global impone la necesidad de aprovechar cada ocasin
procesal ntegramente, empleando su acumulacin eventual en todos los medios de ataque y defensa de que
se disponga para que surtan efectos AD VENTUM, es decir para estar prevenidos por si uno o varios de ellos
no lo producen.
.9.
FLEXIBILIZACIN DE LOS PRINCIPIOS RESPECTO DE LA INDEMNIZACIN

Los principios de congruencia, preclusin y eventualidad procesal reclaman que el juez se pronuncie
solamente sobre los hechos y petitorio formulados por las partes en sus actos postulatorios respectivos.
Estos principios imponen a las partes que todas su pretensiones y medios de defensa que convengan a sus
intereses, se formulen tambin en la etapa postulatoria , ya sea en forma alternativa, subordinada o accesoria.
LA RECONVENCIN Y LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA
a)
b)
c)
d)
a) Ha recibido asistencia econmica de su esposa para labrarse un futuro mejor

b) Ha promovido actos de violencia fsica en agravio de la demandada,
c) ha rehuido el cumplimiento de su obligacin alimentaria a favor de la demandada e hijos,
motivando se le siga un proceso de alimentos para conminarlo a que cumpla con aquella obligacin
d) ha iniciado un proceso judicial de divorcio; por lo que resulta innegable que con la conducta
del demandante se ha producido el quebrantamiento de los deberes de asistencia y vida en comn.
Para los efectos de determinar el monto indemnizatorio, por la propia naturaleza extrapatrimonial:
se recurre a la discrecionalidad del magistrado
se toma en cuenta el tiempo de separacin de hecho
tambin el tiempo que desatendi las necesidades bsicas de la demandada e hijos
que subsiste la pensin alimenticia a favor de la demandada.
LA RECONVENCIN Y LA SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA
a) Es cnyuge perjudicada, pues no motiv la separacin de hecho,

b) Cumpli con los deberes matrimoniales durante el periodo de vida en comn
c) Posteriormente asumi la tenencia y educacin de los hijos
d) Asumi los gastos para la obtencin del ttulo de docente del demandante.
ANLISIS DE LAS SENTENCIAS DE PRIMERA INSTANCIA
1.
A. La asistencia econmica de la demandada a favor del actor para que estudie y obtenga el
ttulo de pedagogo, si bien puede generar un dao moral, tambin origina un desequilibrio econmico en la
demandada, pues dicha asistencia fue en el entendido que era para que el demandante se forje un futuro
mejor para el bienestar personal no slo de l sino de la familia
B) En cuanto a los actos de violencia promovidos contra la demandada, no solamente producen
un dao moral en sentido estricto sino que generan un dao a la personal". En el proceso se ha acreditado
que la demandada sufri agresiones fsicas y violencia moral.
C) Sobre el incumplimiento de la obligacin alimentaria por parte del demandante a favor de la
demandada e hijos, lo que determin que fuera demandado judicialmente para su cumplimiento (Exp. N 1771997), debe ser tomado en cuenta como elemento de conviccin relevante para considerar a la emplazada
como cnyuge ms perjudicada
D) Con relacin al inicio del presente proceso de divorcio, en principio ello no puede generar
ningn tipo de responsabilidad y por consiguiente ninguna obligacin.
CONCLUSIONES PRIMERA PARTE.
En el presente trabajo, se abord el estudio de la institucin denominada separacin de

cuerpos que est tipificado en el artculo 332 del Cdigo Civil. As la Separacin de Cuerpos, es la
33
Anlisis del

simple separacin por medio de convenio judicial, que no disuelve el vnculo, slo el deber de
cohabitar juntos, por lo tanto no se puede contraer nuevas nupcias. As mismo permite la separacin
de cuerpos y acepta que el otro cnyuge viva en domicilio distinto, entonces, ya no se estara
cumpliendo con el deber de cohabitacin o vida en comn, fidelidad, respeto etc. Los cuales se
presume deben existir para que un matrimonio sea considerado como tal.
2.
De ser el caso que alguno o ambos cnyuges llegan al acuerdo de separarse es porque
existen muchos problemas, desacuerdos, as como faltas de cualquier tipo hacia el otro cnyuge.
Entonces, si ellos ya no pueden vivir juntos, se trasladan ante el Juez delante del cual se realizar un
convenio, donde se estipular la custodia de los hijos, si los hubiere, manutencin de los mismos,
designacin de los bienes y todos y cada uno de los dems deberes que implica el matrimonio, es
as que slo se dejando de lado el de cohabitacin y convivencia.
3.
Mi investigacin ha sido basada en nuestra Legislacin, as como en diversos doctrinarios y

dems informacin adquirida por medio de pginas y sitios web. Respecto a la separacin de
cuerpos se sabe que es una figura que exime del deber de cohabitacin a las personas casadas
cuya relacin atraviesa por una seria crisis y que de de no existir podran generarse graves
consecuencias para la familia como puede ser el odio y el irrespeto entre los cnyuges. Ms all de
lo que otras personas piensen de la separacin de cuerpos cuyos pensamientos son de oposicin,
ya que aseguran puede dar pie a relaciones adulterinas; mi posicin es que dicha institucin da a los
cnyuges la posibilidad de arreglar sus diferencias con miras a una reconciliacin y restitucin del
orden familiar quebrantado.
4.
De todo ello puedo decir que ha quedado demostrado que el conflicto conyugal tiene
importancia en el desenvolvimiento de la vida cotidiana de la familia ya que perturba notablemente el
normal desarrollo del hogar conyugal afectando a los esposos generando violencia y repulsin entre
ellos y esto tiene una secuela de afectacin en los hijos en edad infantil. As mismo ostent que en
el derecho comparado es mayoritaria la tendencia a legislar autnomamente la separacin y el
divorcio, en cambio en nuestro sistema de derecho peruano sigue un sistema mixto y complejo en
que caven vas para obtener la separacin de cuerpos.
As en la separacin de cuerpos admite el mutuo consentimiento que puede convertirse despus en
divorcio vincular
CONCLUSIONES SEGUNDA PARTE
1.
Esta posicin asumida por la Corte Suprema resulta relevante porque de una lectura literal del
artculo 345-A del Cdigo Civil se desprende que el juez, en cualquier circunstancia, deber imponer
una indemnizacin. As, la parte interesada en principio debe solicitar el pago de una indemnizacin
o la adjudicacin, o por lo menos debe alegar hecho relativos al perjuicio sufrido No obstante, si el
pedido de indemnizacin o adjudicacin no ha sido formulado expresamente por ninguno de los
cnyuges, el juez puede extraer de los hechos alegados un pedido o petitorio implcito.
2.
Pues bien, segn la sentencia las partes pueden alegar estos hechos, en principio, hasta el
momento de la fijacin de los puntos controvertidos, con el objeto de que el juez los incorpore dentro
de la materia de discusin. Pero, a pesar de ello, es posible que las partes lo aleguen en cualquier
estado del proceso, debiendo respetarse el debido proceso, inclusive con la posibilidad de ofrecer
nuevas pruebas.
3.
Como se estipula en la casacion, el juez de primer grado, declar fundada la reconvencin en
parte otorgando una indemnizacin por dao moral, mientras que la Sala Superior, al confirmar la
sentencia del juez, consider a la demandada como la cnyuge inocente y perjudicada, por lo que le
34
Anlisis del

otorg la indemnizacin para cubrir el dao y perjuicio ocasionado, identificando la reparacin con la
responsabilidad civil contractual.
4.
Asimismo, constat que los actos de violencia promovidos contra la demandada no solo
configuran un dao moral sino un dao a la persona, a lo cual se suma el incumplimiento de la
obligacin alimentaria por parte del demandado, lo cual hace que el cnyuge perjudicado sea la
demandada. De ah que los jueces supremos consideran que la sentencia de vista se encuentra bien
motivada, aunque precisaron que la Sala Superior no expuso las razones puntuales por las que
habra existido un desequilibrio econmico.
35
Anlisis del

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