UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA DE LOS ANDES

FACULTAD DE CC. JURÍDICAS, CONTABLES Y SOCIALES

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO CIVIL
Iv (FAMILIA)
DOCENTE: Dr. HUMBERTO AREVALO MEZARINA
2019-II
LA FAMILIA
1.- ETIMOLOGÍA.-
Fames: hambre;
Famulus: siervo o sérvil.
2.- CONCEPCIONES DE FAMILIA.-
a) Familia como orden jurídico autónomo:
 Resulta un grupo social integrado por gentes
que viven en una casa, bajo la autoridad de quien
es el señor de ella.
Es la familia romana en la primera etapa.
El ius civile no abarcaba todo el orden
normativo y dejaba a la familia la regulación de
su vida interna, concentrando los poderes en el
pater familiae.
 El debilitamiento de tal familia, significará
robustecimiento del Estado.
En la Edad Media, en las Partidas, se
considera familia “Al señor de la casa y
todos los que viven con él, sobre quienes
tiene poder, como los hijos, los sirvientes y
todos los criados”.
b) Familia como relación parental:

Ascendientes, descendientes y colaterales de un

linaje.
En esta se considera también a los ascendientes y
colaterales del cónyuge.
Se crean lazos afectivos, que pueden servir
de soporte a facultades y deberes éticos y
jurídicos.
La familia pierde autonomía jurídica.
Se elimina diferencia entre el agnaticio y el
cognaticio, por ello la persona no pertenece a
una familia, sino a dos familias: la paterna y la
materna.
c) Familia como relación paterno- filial:
 Son los progenitores con los procreados, que
viven auxiliándose recíprocamente, en un
hogar común y con los parientes ligados por un
deber de asistencia.
Le importa al derecho: La firmeza del vínculo
matrimonial, la certeza de la paternidad y la
regulación de la patria potestad.
 Savigny: «la limitación del individuo en el
tiempo exige y engendra una multitud de
relaciones supletorias, que son, el matrimonio,
el poder paterno y el parentesco a lo cual se
llama familia y las instituciones que la regulan,
Derecho de familia».
Freitas: «dos nociones de la palabra familia.
Primera, como complejo de individuos de uno y
otro sexo que consideraba parientes; la
segunda, el complejo de individuos de uno y
otro sexo que vivieren en la misma casa o en
diversa, bajo la protección de un padre de
familia».
3.- ORIGEN.-
- Matriarcal : En razón de la
promiscuidad sexual inicial, la
madre es la que responde de los
fines de ella.
- Patriarcal : En un segundo
momento, se deriva el centro de la
organización familiar al padre o al
varón de mayor edad.
4.- FORMAS.-
a) La consanguínea: La primera etapa
de la familia.
En ella los grupos conyugales
se clasifican por generaciones:
todos los abuelos y abuelas (son
cónyuges entre sí; lo mismo sucede
con los hijos).
b) La punalúa: Familias formadas a partir del
matrimonio por grupos.
Cierto número de hermanas carnales
eran mujeres comunes de hermanos
comunes, de los cuales quedaban
excluidos sus propios hermanos.
Estos ya no se llamaban
hermanos, sino "punalúa" (compañero
íntimo o socio). 
c) La sindiásmica: De carácter individual,
un varón vive con una mujer, pero le
está permitida la poligamia y la
infidelidad.
Se exige empero, la más estricta
fidelidad a las mujeres y su adulterio
se castiga cruelmente.
d) La monogámica: Se funda en el
predominio del varón, para procrear hijos
cuya paternidad sea indiscutida, porque
los hijos serían los herederos de las
propiedades del padre.
Esta es más sólida que la
familia sindiásmica, en los lazos
conyugales, los cuales solo pueden ser
rotos por el varón.
 En la actualidad existen otras formas:
 Familia sin hijos;
 familia de divorciados;
 familia adoptiva;
 familia por intereses económicos y sociales;
 familia con un solo padre o madre (en base a la
fertilización in vitro);
 Familia ensamblada;
 familia homosexual.
 5.- CLASES DE FAMILIA.-
Familia extensa Familia nuclear
Familia Familia de madre
monoparental soltera
 6.- CARACTERISTICAS .-
• Su base es la naturaleza y consistencia
del vinculo sanguíneo.
• Su origen básicamente el matrimonio,
sin desconocer otros.
• Enlaza a cónyuges y sus descendientes
como elemento personal de la familia.
• La autoridad está determinada por el
amor y respeto.
7.- IMPORTANCIA .-
 Social: Su vinculación, genera el
grado de solidez del Estado.
 Moral: La práctica de principios
éticos, generará una cultura cívica
adecuada.
 Económica: Genera un patrimonio
familiar, fruto del esfuerzo combinado
de sus miembros.
 Hola. ¿Cómo
te llamas?

Hola. Me llamo
Martha Sevillano
ESTADO DE FAMILIA
 Esfera de la capacidad, entendida, como
ejercicio de derechos y obligaciones.
• El status según Spota es “un punto de
referencia, la fuente de derechos y
deberes o la posición de un sujeto
respecto de la vida jurídica o respecto de
su pertenencia a determinados grupos
sociales”.
 Resulta “el conjunto de derechos
subjetivos y deberes correlativos que
corresponden a las personas en virtud
de su emplazamiento familiar, los que,
por estar a ellas atribuidos, procuran la
tutela de su individualidad familiar ante
el orden jurídico”.
A. Características:
a) Universalidad: En cuanto “se aplica a todo
emplazamiento familiar”. Error de ciertas
concepciones que circunscriben el estado solo a
las relaciones derivadas de la filiación;
b) Unidad: Tiende a resaltar la
indiferenciación jurídica del estado de familia en
cuanto tal.
c) Indivisibilidad: Referido al contenido de
dichas relaciones, el cual no puede ser escindido
o dividido según que la relación familiar interese
a uno u otro sujeto.
 d) Correlatividad: La relación jurídica familiar
es correlativa entre los sujetos a quienes
vincula. La atribución subjetiva de relaciones
jurídicas familiares emergentes del matrimonio,
por ej. es correlativa entre marido y mujer;
e) Oponibilidad: En cuanto atribución
subjetiva de una relación jurídica familiar, es
oponible erga omnes, por los sujetos de la
relación;
Así mismo, es oponible a los titulares de
la relación familiar, para el cumplimiento de los
deberes u obligaciones que de ella emergen.
f) Estabilidad: Significa que las relaciones
jurídicas que están determinadas no
pueden transformarse por imperio de la
autonomía privada.
Las modificaciones que puede sufrir el
estado de una persona operan o bien por
hechos jurídicos independientes de la
voluntad de su titular o por medio de
acciones de estado que tienen por objeto
modificar dicho estado.
Lo cual no significa que sea inmutable.
g) Inalienabilidad: Alude a la indisponibilidad del
estado en sí mismo, en cuanto atributo de la
personalidad por parte de los sujetos titulares.
Pero conviene distinguir entre:
• Intransmisibilidad: El estado de familia es
intransmisible por actos jurídicos, como atributo
de la personalidad del titular.
• Intransigibilidad: Es decir que el estado de
familia no puede ser materia de transacción.
No obstante, existen excepciones: Sobre
cuestiones de validez o nulidad del matrimonio,
si la transacción es a favor de la validez.
 h) Irrenunciabilidad: Derivado como
consecuencia de su indisponibilidad.
Lo cual no implica reconocer
algunas excepciones.

i) Imprescriptibilidad: La atribución
subjetiva de relaciones jurídicas
familiares no puede derivar de la
posesión de estado, ni puede perderse
por falta de reclamación del estado.
B.- EFECTOS:
a) Sirve para determinar el número y la
naturaleza de los derechos y las
obligaciones que incumben a los
titulares.
Así el matrimonio crea entre los
esposos derechos y obligaciones que
no existen entre los concubinos; son
distintos los derechos y obligaciones
que existen entre padres e hijos que
los que existen entre hermanos.
 b) Influye en la capacidad y en el nombre de las
personas.
c) Origina un derecho subjetivo a favor de la persona
por el cual ésta puede proteger su estado a través
de las llamadas acciones de estado.
d) Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia
de la tutela de los parientes menores de edad.
e) Determina incapacidades de derecho.
f) En el derecho procesal es motivo de excusación o
recusación y de imposibilidad para declarar como
testigo.
g) En el orden penal puede resultar factor eximente o
agravante en la comisión de determinados delitos.
 ¿Cómo les va?. Les
presento a mi hermano.
Vino con mis papas a
visitarme
C.- TÍTULO DE ESTADO.-
El estado de familia supone la existencia de
un vínculo biológico o jurídico.
Así el estado de padre y de hijo, se fundan en
el hecho biológico de la procreación; o, las
sucesivas procreaciones entre los mismos padres
genera el estado de hermanos.
Otros estados se causan en un acto jurídico,
por ejemplo el estado de casado, y los
parentescos por afinidad encuentran su causa en
el acto jurídico matrimonial.
 Estos hechos o actos jurídicos, causan el
emplazamiento del estado de familia y constituyen el título
del estado de familia en sentido material o sustancial.
Estos acontecimientos son asentados en documentos
públicos (PARTIDAS) que son el título formal del estado
de familia.
En consecuencia, el título sustancial o material del
estado de hijo lo constituye el nacimiento y el título formal
está dado por la partida en la cual consta ese hecho
jurídico.
 Sin embargo, el estado de familia puede
ser adquirido por otros medios como:
a) Por sentencia judicial:
Una sentencia judicial recaída en una
acción de estado que, a título de ejemplo,
reconozca la existencia de una filiación o
de un matrimonio, constituye también título
del estado de familia.
b) Por instrumento público o privado:
Para Belluscio, este reconocimiento constituye
título del estado de familia. Nuestro C.C. admite el
reconocimiento de hijos efectuado por instrumento
público o privado, el cual es irrevocable.
Sin embargo, Zannoni señala, que si bien
este reconocimiento hace plena fe y es
irrevocable, no es suficiente para considerarlo
como título de estado civil en sentido formal,
puesto que el reconocimiento requiere la
inscripción en el Registro Civil que viene a operar
como un control de legalidad.
c) Prueba del estado civil:
El título constituye el medio de prueba
inexcusable del estado civil a los efectos de su
oponibilidad erga omnes.
Si las partidas no se puedan obtener, por
ejemplo porque el nacimiento no fue inscrito o por
dificultades para obtener la partida, se recurre a la
prueba supletoria.
A través de ella se tendrá que acreditar la
existencia del hecho o acto jurídico que da lugar al
emplazamiento en el estado de familia, para que
se autorice la inscripción en el Registro Civil.
D.- POSESIÓN DE ESTADO.-
La posesión de estado consiste en el
disfrute de un determinado estado de familia,
sin que la persona tenga título para ese
estado.
Así, goza de posesión del estado de hijo
quien no está inscrito como tal, pero recibe de
otra persona el trato de hijo, pudiendo también
llevar su apellido, públicamente o no.
También existe posesión de estado de
cónyuges entre quienes aparentan serlo pero
en realidad conviven en situación de
concubinato.
a) Elementos:
Los autores han coincidido en señalar que, al
menos con relación al estado de hijo,
históricamente se han requerido tres elementos:
• Nomen: La persona lleva el apellido de aquel con
respecto al cual se comporta como hijo.
• Tractus: La persona recibe el trato de hijo.
• Fama: El sujeto recibe públicamente tal trato y ello
hace que el resto de la gente conozca tal
circunstancia.
E.- ACCIONES DE ESTADO.-
Belluscio la define como “las acciones
judiciales que implican controversia sobre el
estado de familia, es decir, las que se dirigen a
obtener pronunciamiento judicial sobre el estado
de familia correspondiente a una persona”.
Según Zannoni “las acciones de estado son
aquellas que tienden a declarar la existencia de
los presupuestos de un determinado
emplazamiento en el estado, o a constituir,
modificar o extinguir un emplazamiento”.
 a) Acciones de rectificación del título de
estado:
Mediante el trámite de informaciones
sumarias, suele peticionarse judicialmente la
rectificación de errores materiales en los títulos de
estados.
Estas informaciones sumarias tienden sólo
a constatar esos errores sin cuestionarse el título
como tal e, incluso, tratándose de actas o
partidas, en algunos casos esa rectificación puede
obtenerse por vía administrativa.
b) Clasificación:
c.1. Por su objeto:
• Constitutivas del título: Aquellas que tienden a
obtener el título de estado del cual carece. Por ej.,
la acción de reclamación de filiación matrimonial o
extramatrimonial;
• Modificativas del título: Aquellas que tienden a
modificar el emplazamiento o título de estado que
se posee. Por ej., la acción de separación
personal, no disuelve el vínculo matrimonial, pero
modifica el estado de los cónyuges;
• Extintivas del título: Aquellas que
tienden a destruir o extinguir el
emplazamiento que emerge del título
de estado y, por ende, pretenden la
aniquilación de éste. Por ejemplo, la
acción de divorcio vincular, de
nulidad de matrimonio, etc..
 c.2. Según los efectos de la sentencia:
Constitutivas: Aquellas cuyo ejercicio es
presupuesto para la constitución o extinción de un
título de estado. Ej.: el divorcio, la adopción;
Declarativas: Aquellas en que se declara la
existencia o inexistencia de presupuestos
preexistentes que no son el fundamento del
vínculo jurídico familiar. Ej.: la del estado
matrimonial, la de desconocimiento de la
paternidad.
 DERECHO FAMILIAR
1.- DERECHO.-
Conjunto de normas, que regulan la
convivencia humana.
Requiere la existencia de una sociedad.
Del Vecchio: “No hay Derecho sin
sociedad, ni sociedad sin Derecho”.
2.- UBICACIÓN.-
a) Doctrinariamente: Se consideran tres
tesis:
a) PARTE DEL DERECHO PÚBLICO:
Algunos autores como SPOTA y LAFAILLE,
consideran el derecho de familia como derecho
público, ya que la familia es el núcleo de la
sociedad, la mayoría de sus normas son de orden
público.
En otras palabras, en sus relaciones prevalece la
idea de dependencia y subordinación frente al
Estado.
b) TERCERA RAMA DEL DERECHO:
El profesor ANTONIO CICU, en su obra “La
filiación”, sostiene que el derecho de familia
pertenece a un tercer género distinto del
derecho público y del derecho privado.
Sostiene que son relaciones jurídicas
similares a las del derecho público, pero
diferenciadas en que, en este se protege el
interés familiar.
c) PARTE DEL DERECHO SOCIAL:
Otros autores, como JORGE S. ANTONI,
lo colocan como una rama del derecho social.
Consideran que si bien la mayoría de
normas del derecho de familia son de orden
público, no constituye derecho público por
cuanto sus normas no protegen intereses del
Estado, sino del organismo familiar.
En consecuencia el derecho de familia
sigue siendo una rama del derecho privado.
3.- CONCEPTOS :

BELLUSCIO, Augusto: “Es el conjunto de

normas jurídicas que regulan las relaciones
familiares”.

REBORA, Juan: “Conjunto de normas y de

principios concernientes al reconocimiento y
estructura del agregado natural que recibe el
nombre de familia”.
BONNECASSE: “Conjunto de reglas de derecho, de
orden personal y de orden patrimonial, cuyo objeto
principal, es presidir a la organización, a la vida y a su
disolución”.

HERNAN GOMEZ PIEDRAHITA: “Conjunto de

normas expedidas por el Estado, que regulan en su
integridad los aspectos personales y patrimoniales
resultantes del vínculo familiar, así como sus normas
que reglamentan el régimen jurídico familiar".
 4.- CARACTERÍSTICAS.-
• Sentido ético predominante.
• Relaciones de carácter personal antes
que patrimoniales.
• De naturaleza inalienable,
irrenunciable, intransmisible e
imprescriptible.
• Se supeditan los intereses individuales
por el interés social.
 5.- REGULACIÓN
CONSTITUCIONAL.-
Art. 233 CC.
Se consideran dos categorías :

PROGRAMÁTICAS: Requieren desarrollo. Art.

4

AUTÓNOMAS: Se aplican de manera

inmediata. Art. 6
6.- PRINCIPIOS.-
- Principio de protección de la
familia;
- Principio de promoción del
matrimonio;
- Principio de amparo de las uniones
de hecho;
- Principio de igualdad de categorías
de filiación.
 ACTO JURÍDICO FAMILIAR
La constitución de relaciones jurídicas
familiares reposa sobre la base de un acto
jurídico.
Se diferencia del acto jurídico en general,
por que este es fuente de relaciones jurídicas
autónomas (patrimoniales o extra
patrimoniales); en cambio el acto jurídico
familiar no puede desvincularse de imperativos
legales de orden publico.
1. CONCEPTO:
Manifestación de la voluntad destinada a
crear, regular, modificar o extinguir relaciones
jurídicas familiares .
Díaz de Guijarro los definió como “los
actos voluntarios lícitos que tengan por fin
inmediato el emplazamiento en el estado de
familia o la regulación de las facultades
emergentes de los derechos subjetivos
familiares”.
Según Belluscio, el acto jurídico familiar puede
tener por objeto la conservación, modificación o,
incluso la extinción de derechos subjetivos
2. CLASIFICACIÓN :
a) Según el contenido de la relación jurídica:
- Personales ( la adopción, autorización para
matrimonio de menor, reconocimiento de hijos
extramatrimoniales); y,
- Patrimoniales (la autorización de cónyuge
para que el otro pueda disponer bienes
comunes, cambio de régimen patrimonial).
b) Según la clasificación de los actos
jurídicos:
-Unilaterales (reconocimiento de hijo,
adopción); y,
-Bilaterales (el matrimonio, el divorcio por
mutuo disenso)
c) Según la forma de actuación del sujeto:
- De emplazamiento: Crean una relación jurídica
familiar(matrimonio, adopción, etc.);
- De acción de estado: Representan facultades
derivadas de tal estado (solicitud de alimentos)
d) Según la formalidad:
- Solemnes (matrimonio), y;
- No solemnes (patria potestad).
EL ACTO JURIDICO
MATRIMONIAL
1. ETIMOLOGÍA .-
Matris = madre
Munium = carga o gravamen
carga de la madre

GREGORIO IX: El niño es antes del parto

oneroso , en el parto doloroso y después del
parto gravoso.
• OTRAS IDEAS:
JUSTAS=
NUPCIAS =
nubere= velo que cubre

CONSORTE=
cum = con
sors = suerte
2. ACEPCIONES.-
 Acto de la celebración o matrimonio fuente
(genera la relación jurídica de los
contrayentes ).
 Estado de los cónyuges o matrimonio
estado (situación jurídica que deriva para
los cónyuges ).
 Pareja formada por los cónyuges ( no
tiene relevancia jurídica).
3. CONCEPTOS:
D. Romano: Unión de hombre y la mujer, consorcio
para toda la vida, comunidad de derecho divino y
humano (Digesto XXIII -2,1); o, unión del hombre y
de la mujer que implica identidad de condición de
vida (Institutas).
Arias, José: Unión permanente, exclusiva y licita del
hombre y la mujer .
Placido, Alex: Relación jurídica que origina el
desenvolvimiento del vinculo creado por el acto
jurídico familiar y se traduce en deberes y derechos
interdependientes y recíprocos entre los cónyuges.
E. KANT, dice que es “la unión de dos personas de
diferentes sexos, para la posesión mutua, durante
toda su vida de sus facultades sexuales”
CALLAHAN PARNELL, señala “es el estado
civil, condición o relación de un hombre y una
mujer, unidos ante la ley por el consentimiento del
otro, en la comunidad de deber legal relativo a esta
asociación, fundada en la diferencia de sexo”.
Art. 324: “Unión de…”
4.- NATURALEZA JURÍDICA.-
a) Como contrato: Según el art. 1351 del CC.
LEHMANN, “es unión contractual entre
marido y mujer, jurídicamente reconocida y
reglamentada en orden a la comunidad de
vida indivisa y duradera”.
PLANIOL “es un contrato por el cual el
hombre y la mujer establecen entre ellos una
unión que la ley sanciona y que ellos no
pueden romper a voluntad”.
Pero:
 Si exige acuerdo de voluntades, sus
relaciones mas que de orden patrimonial son
de orden personal.
 Se puede dejar sin efecto, pero solo por
causales específicamente señaladas en la ley.
 Los cónyuges no pueden imponerse entre sí
términos o condiciones .
 Solo puede referirse a que requiere
consentimiento para su celebración.
b) Como institución :
Significa que los contrayentes son ajenos
a la posibilidad de prever los resultados que
se deriven del matrimonio, pues eso lo
determina la ley y no se pueden modificar a
voluntad.
Además el matrimonio trasciende a los
propios cónyuges e involucra a personas
distintas de ellos.
5.- ANTECEDENTES.-
a) En el mundo:
 Oriente: No le dieron mayor valor al
matrimonio como tal y admitieron y
admiten la poligamia.
 Japón: El pretendiente dejaba flores a
la mujer, si ésta por la noche recogía las
flores, aceptaba. La mujer asistía el
matrimonio con la cabellera rapada, señal
de perdida de una familia y la entrada en
otra.
 Grecia. Una forma se iniciaba con el
rapto simulado, en la que la madre de la
novia alumbraba el camino con una
antorcha, hasta la casa del novio, donde
los dejaba acostados.
La ceremonia se celebraba en tres actos
concurrentes: Convenio de novio y padre
de la prometida, señalamiento de las
donaciones y entrega de la mujer en
ceremonia especial.
Roma. Existían tres formas de matrimonio:
- CONFARREATIO: Ceremonia de carácter
religioso y muy solemne reservada a los patricios.
Unía en matrimonio a una mujer y a un varón,
consistente en ofrecer a Júpiter la ofrenda de un
pan especial (“farreus panis”), en la que se hallaban
presentes los desposados, el gran pontífice, diez
testigos y el “Dialis flamen” o flama de Júpiter.
El matrimonio contraído de esta forma llevaba
implícita la entrada de la mujer en la familia civil
del esposo, con abandono jurídico de la suya
propia.
-COEMPTIÓ: Ceremonia sin carácter religioso
que simulaba la compra ficticia de la mujer, que
se realizaba ante el “libripens” y al menos, cinco
testigos púberes y ciudadanos romanos.
- USUS o VSUS: Unión que duraba un año.
Luego del cual se podía formalizar el
matrimonio o en caso contrario por la
“trinoctio” (la mujer deja de dormir por tres
noches seguidas en la casa del marido) se podía
disolver el “usus”.
El hecho de mantener a una mujer en la casa propia
del marido por el transcurso de un año seguido,
consagraba la “manus” y la consumación del
matrimonio por el “usus”, fuera de toda ceremonia.

En la última etapa se consagra el matrimonio

monogámico.
Primitivamente “con manus”, posteriormente “sine
manus” que era simple convención.
 - Derecho canónico: Tiene categoría de
sacramento y en los distintos concilios se
perfecciona su tratamiento y
jurisprudencia.

- España: Se conocían tres clases:

 El consagrado con todas las
formalidades jurídicas y reconocido por
la religión .
 El matrimonio “a juras”, que era
legitimo pero clandestino y perpetuo.
 La barraganía: Contrato escrito de
convivencia entre varón y mujer fuera
del matrimonio pero con cierta
estabilidad.
Tuvo carácter legal en algunas
legislaciones seculares de la época
medieval.
 b) En el Perú:
•Imperio inca. El matrimonio era voluntario o forzoso.
El matrimonio voluntario era concertado por los padres
y los pretendientes, se simulaba una compra de la novia.
•En la Colonia, solo se aplicó lo legislado en España.
•En la República, con la promulgación de CC. de 1852
se consagró la validez únicamente del matrimonio
religioso. Se modifica mediante una ley en 1897,
estableciéndose el civil, para los no católicos.
•El CC. de 1936 estableció la validez únicamente del
matrimonio civil, que rige hasta la actualidad.
 6.- CARACTERÍSTICAS.-
• UNIDAD. Los cónyuges están obligados a compartir una vida
en común bajo un mismo techo, donde ambos tienen igualdad
de obligaciones y derechos.
• LEGALIDAD. La unión está sujeta siempre a la ley y a través
de un acto jurídico. La ley le da un estado antes y después del
acto. No es suficiente
• PERMANENCIA. La autonomía de voluntad de las personas
no puede disolver el matrimonio. Esta siempre es por sentencia
judicial.
• MONOGAMIA. En los matrimonios judeo-cristianos para que
se considere matrimonio el cónyuge solo debe tener una esposa
o un marido.
7.- FINES DEL MATRIMONIO.-
 FERNANDEZ CLERIGO: Procreación y
perfección de la especie, mutuo auxilio y
mejor cumplimiento de los fines de la vida .
 Para otros: satisfacción de necesidades
espirituales que implican sentimientos de
amor, respeto y compañía mutuos y también
satisfacción de necesidades naturales
(procreación de hijos ).
 Para la doctrina canónica: procreación y
formación de hijos, ayuda mutua y remedio a
la concupiscencia

 En el plano sociológico: Satisfacción del

instinto sexual , bienestar de los hijos y el
mutuo auxilio entre marido y mujer.

 Esto mismo se plantea desde el punto de vista

jurídico.
8.-FORMAS ESPECIALES.-
A. UNIÓN DE HECHO(CONCUBINATO):
- Definición :
Según artículo 262 del Código Civil.
Según CARBONNIER , “se trata de
relaciones sexuales que se mantienen fuera
del matrimonio, si bien presentan ciertos
caracteres de estabilidad y duración”.
 CORNEJO CHAVEZ, “hay concubinato strictu
sensu (un varón y una mujer conviven como
casados sin serlo), y concubinato latu sensu (que
no puede convertirse en matrimonio)”.
- Clases:
- Propio (unión de varón y mujer sin
impedimento legal);
- Impropio (unión de varón y mujer que tienen
ambos o uno de ellos impedimento legal).
- Evolución Histórica: Desde la antigüedad ha
sido conocido (Código de Hammurabi).
En Roma se originó o raíz de las limitaciones
impuestas al Jus Connubiun y por el
descrédito del matrimonio.
En la edad media prosperó a pesar de la
oposición de la iglesia.
En España se conocía con el nombre de
“barragania”.
 En el Perú, el C.C. del 36 se refirió al
concubinato, para evitar el enriquecimiento
indebido de un concubino en desmedro del
otro.
La Constitución del 79, amplio en lo referido
a la propiedad de los bienes concubinarios, lo
mismo que se reproduce en la de 1993.
- Término o Fin: Por muerte, ausencia, mutuo
acuerdo o decisión unilateral.
B. MATRIMONIO A PRUEBA (SERVINAKUY).-
 Para Cornejo Chavez “es la
denominación que con más frecuencia, se
designa en el Perú, al matrimonio que se
celebra entre los habitantes del ande”.
Proviene de dos vocablos:
- servi = servicio (origen castellano);
- nakuy= mancomunidad (origen
quechua).
 C. MATRIMONIO EN COMUNIDADES
CAMPESINAS Y NATIVAS.-

- Regulado en el artículo 262 del CC.

- PRECISIONES:
D. MATRIMONIO DE MENORES DE EDAD.-

- Regulado en los artículos 244 al 247.

- PRECISIONES:
 E. MATRIMONIO POR PODER.-

- Regulado en el artículo 264 del CC.

- PRECISIONES:
 F. MATRIMONIO IN EXTREMIS.-

- Regulado en el artículo 268 del CC.

- PRECISIONES:
 DESARROLLO DEL
PROCESO MATRIMONIAL
1. LOS ESPONSALES.-
a) Etimología:
sponsus = esposo; o
spondere = prometer .
b) Conceptos:
Según RIPERT Y BOULANGER
“compromiso que contraen dos personas
entre si para casarse mas adelante”.
 Para LEHMANN, “una declaración de
voluntad emitida por dos personas de sexo
distinto, en el sentido de desear concluir
matrimonio entre ellas”.
Se puede entender como: Acuerdo para
matrimonio futuro; o, vínculo generado por
el referido acuerdo.
c) Naturaleza jurídica:
•Parte del acto matrimonial: Posición
que se atribuye al D. Romano. Se
planteaba que el matrimonio comenzaba
con los espósales y culminaba con la unión
sexual de la pareja.
Ello ha sido superado a la fecha,
diferenciándose claramente el proceso
matrimonial del acto mismo del matrimonio.
 Teoría del hecho: Sostenida por juristas
como MEISMER, MUMM y otros.
Consideran que de la promesa matrimonial
deriva únicamente una relación de hecho
parecida a un lazo de amistad.
BARASSI, señalaba que “ la promesa no
es mas que un hecho jurídico”.
 Teoría del contrato: Siendo los
espósales una promesa mutua, en la
cual hay aceptación de ambas partes,
tiene naturaleza contractual, rigiendo al
efecto las disposiciones generales sobre
los contratos.
El problema es que su incumplimiento,
no puede ser reclamado en sede judicial.
Teoría del avant-contrato: Los esponsales
no pueden ser mas que un ante-contrato, pues
viene a ser convenio previo al matrimonio.
Difiere del contrato preliminar o
preparatorio, en que los promitentes si
pueden ser obligados a cumplir.
Teoría mas aceptada actualmente.
d) Incumplimiento de los espósales: (art.239
CC). Puede generar:
 Indemnización por daños y perjuicios, para
quien injustificadamente incumple la promesa
matrimonial.
 Produce indicio respecto a la paternidad, si es
que se hizo uso de la promesa matrimonial para
seducir a la mujer.
Se exige solemnidad en la formalización de
los esponsales para que proceda la indemnización
(artículo 240 del CC.).
e) Extinción de los esponsales: Fundamentalmente
con la celebración del matrimonio prometido.
Pero si el matrimonio se invalidara, los
esponsales recobran nuevamente vigencia.
También puede ser:
- Por convenio entre los promitentes;
- Por decisión unilateral;
- Por imposibilidad no imputable sobreviniente;
- Por fallecimiento de uno de ellos.
2.- FASES PARA EL MATRIMONIO.-

Su solemnidad sirve para:

- Impedir los peligros de un consentimiento
prestado por exaltación de animo.
- Obligar a reflexionar sobre la trascendencia
del acto.
Consta de las siguientes fases:
a) Declaración del proyecto: Los pretendientes
declaran formalmente su voluntad de llevar a
cabo el matrimonio.
DIAZ DE GUIJARRO: “la bilateralidad es
condición del matrimonio…..por lo menos en el
instante en que se constituye”.
Los pretendientes tienen que acreditar su
capacidad legal y los requisitos exigidos.
Como dice PALACIO PIMENTEL: “antes de
la celebración propiamente del matrimonio, es
necesario organizar un expediente
administrativo”
a
Art. 248 CC. : ………………..;
Segundo párrafo: Documentos que se acompañan:
Tercer párrafo: Documentos exigibles en casos
especiales:…….
Cuarto párrafo: Refiere sobre…..
Art.249:……
b) Publicidad y Oposición: Se trata de hacer
conocer a la sociedad la formación de una
nueva familia. Regulada por los artículos
250, 251 y 252.
La oposición, permite a la sociedad,
denunciar la existencia de algún
impedimento de los contrayentes. Esta
regulada en los arts. 253 al 256.
Si la oposición es injustificada acarrea
responsabilidad.
c) Aprobación del Proyecto : Regulado en el art.258 CC.
Si el impedimento se presenta declarada ya la
capacidad matrimonial, se plantean las siguiente
opciones:
• Dejar sin efecto la declaración de capacidad
matrimonial.
• Que el Alcalde exija pruebas documentales que
demuestren la inexistencia del impedimento.
• Que el M.P. formule oposición de todos modos, lo que
parece más adecuado.
 LA CEREMONIA
MATRIMONIAL
Con lo cual culmina el proceso del desarrollo
matrimonial (art. 259 CC.):
1. Lugar: Comúnmente en el local de la
municipalidad del trámite.
Excepcionalmente puede ser en otro lugar
(265).
2. Funcionario competente: El Alcalde o el
Jefe de registros civiles (263).
Sin embargo puede delegar por escrito la
facultad de celebrar el matrimonio (260).
Puede hacerlo otro Alcalde, con autorización
escrita del competente(261).
Esta celebración debe ser gratuita (266 y
267).
3. Celebración del acto mismo:
 ZANNONI, señala “este acto es
presupuesto del estado de familia que el
matrimonio establece”.
En ella, además de los contrayentes y el
Alcalde o el designado, deben estar
presentes dos testigos mayores de edad y
vecinos del lugar .
 Se leen los arts. 287, 288, 289, 290,
418 y 419 C.C. Se pregunta a cada uno si
persiste, con su respuesta afirmativa, se
extiende el acta que firmaran los presentes.
Esta ceremonia tiene dos finalidades:
- Cerciorarse del efectivo
consentimiento de la pareja;
- Hacerles ver los deberes y derechos
que se originan.
4.- PROBANZA MATRIMONIAL
A.- Prueba ordinaria : Art. 269.
Tienen vigencia las partidas
parroquiales extendidas antes del 14/11/36
(art.2115 C.C.) y de los matrimonios de
urgencia.
Si la partida adolece de defectos de
forma, no se invalida siempre que haya la
posesión constante de estado.
B.-Prueba supletoria:
Se admite cualquier otro medio de prueba, en caso
de (270 C.C):
• Perdida de los libros del registro
• Destrucción del acta del matrimonio por hecho
criminal.
• En caso de duda de la celebración del matrimonio, si
han vivido en posesión constante del estado de
casados (273C.C).
• Si deriva de un proceso penal, la sentencia inscrita.
Sin embargo esta presunción es juris tantum.
IMPEDIMENTOS PARA EL
MATRIMONIO

NO
IMPEDIMENTOS MATRIMONIO
 Cuando no se da una condición necesaria
para la celebración de un matrimonio
arreglado a Derecho.
Para que un matrimonio sea válido debe
cumplir los requisitos que establece la ley.
a) Clasificación: En la doctrina se
clasifican:
 - Absolutos: Prohibición para contraerlo
con cualquiera persona .

- Por su - Relativos : Prohibición referida

extensión
a determinada persona.
 - Temporales : Prohibido solo por un
- Por su tiempo(menores de edad).
duración - Perpetuos : Prohibición no tiene
fin (parentesco consanguíneo).
 - Jus privaci : Cuando se está ante
causal de anulabilidad o a petición
- Por su de
eficacia
parte.
- Jus publice : Cuando la causal
funciona de oficio (bigamia)
 - Dirimentes: Estorban la posibilidad
del matrimonio y origina su nulidad o
anulabilidad, si se llevó a cabo.

- Por sus - Impidientes : Solo suspende la

efectos
realización del matrimonio en tanto
subsista el impedimento (estado de
rapto).
Nuestro C.C. los clasifica en:
- Impedimentos absolutos: o llamados también
generales (art. 241):
 Los impúberes o menores de edad (244-247).
 …etc. ( salud para celebrarlo).
 … etc. ( por cuanto esta imposibilitado de expresar
su voluntad.
 ……...etc. (si pueden hacerlo se admite); y
 Los casados (si no está disuelto el vinculo
matrimonial).
- Impedimentos relativos: (art. 242). Relaciones
que existan entre los contrayentes. Llamados
también de orden moral o social:
 Consanguíneos (no puede ser dispensado
judicialmente, comprende a hijos matrimoniales
y extramatrimoniales )
 ……………… ( del segundo grado no, del
tercer grado se puede dispensar por motivos
graves ó según 274-Inc .5).
 Afines en línea recta ( de carácter ético -
social).
 Afines en segundo grado de la línea
colateral (hasta que muere el ex-cónyuge).
 Adoptante y adoptado.. etc. ( si se incumple
no acarrea nulidad ).
 Condenado como partícipe… etc.
 Raptor con la raptada (no existe voluntad).
 INVALIDEZ DEL
MATRIMONIO

PRODUCE
NULIDAD
MATRIMONIO
CON ANULABILIDAD
IMPEDIMENTO
IMPUGNABILIDAD
 Cuando el matrimonio se ha celebrado a
pesar de la existencia de impedimentos.

Regulado en los arts. 275 al 286 CC.

La pretensión de invalidez debe tramitarse

como proceso de conocimiento(281 C.C).
A.- Nulidad de matrimonio.-
Cuando falte un elemento esencial para la
celebración del matrimonio. Se lesiona además
del interés privado de los contrayentes, el interés
general de la colectividad, que es de orden
público.
- Causales: Art.274 :
• Del enfermo mental ( si recupera facultades ,
la accion caduca al año)
• ETC…………………………………..
a) Efectos:
- Considerarlo como si nunca se hubiese
realizado.
- Respecto de los cónyuges y los hijos, si ha
sido contraído de buena fe, será considerado
como matrimonio válido disuelto por
divorcio (284 C.C).
- Si fue de mala fe, los efectos se retrotraen a
la fecha de celebración. Caso contrario
funciona a futuro.
- Con relación a terceros (285 C.C).
B.-Anulabilidad del matrimonio:
El vicio es esencial pero solo
importa a los contrayentes, por lo tanto es
factible de convalidarse .
- Causales: Art.277 y son:
- Etc.…………………
a) Efectos:
- Son retroactivos.
- Los hijos habidos dentro del matrimonio son
considerados extramatrimoniales.
- La mujer pierde el derecho de usar el apellido del
marido.
- Desaparece el derecho a herencia entre ambos
cónyuges.
C.- Matrimonio ilícito :
Cuando se ha celebrado
contraviniendo la ley.
Se establecen sanciones de carácter
económico, es decir, no es materia de
nulidad ni de anulabilidad, sino de
impugnabilidad.
Los casos son:
• Cuando es contraído por un menor de edad.
No se debe confundir con el caso del
impúber(277-1). (247 C.C)
• Cuando es contraído por el tutor ..etc. (243-
Inc.1 CC.).
• Cuando lo contrae viudo(a) ...etc.(243-2 C.C.).
• Cuando lo contrae la mujer… etc.(243-3 C.C.).
SOCIEDAD CONYUGAL
1.- IDEAS PRELIMINARES:
Según DIAZ DE GUIJARRO “las
manifestaciones diversas de la familia son: el
matrimonio, la propiedad familiar y la crianza y
educación de los hijos”
El matrimonio genera relaciones entre los
contrayentes y entre estos y los hijos, que son de
naturaleza personal y de naturaleza patrimonial.
Este conjunto de relaciones genera lo que se
conoce como sociedad conyugal.
2.- RELACIONES DE CARÁCTER
PERSONAL.-
 Federico PUIG PEÑA señalaba, “el marco de
los afectos personales es particularmente amplio,
pues comprende multitud de consecuencias
jurídicas extra patrimoniales, que se derivan de
la contracción válida de nupcias”.
Ninguna codificación legal podrá establecer
reglas precisas respecto a estas relaciones, sino
serán reglas generales.
Ellas se establecen de tres formas:
 2.1. DEBERES RECÍPROCOS
ENTRE LOS CÓNYUGES:
Según PUIG PEÑA “estos son
deberes de carácter positivo o sea que
obligan a cada cónyuge a realizar una
acción, determinando su incumpliendo
una situación antijurídica de omisión”.
Tenemos:
 Deber de fidelidad : Tiene su base en el
sistema monogámico del matrimonio. Según
ZANNONI “presupone (..) exclusividad del
débito conyugal respecto del otro cónyuge”.
Deriva en el adulterio, conducta prohibida
que significa, situación que sin culminar en
acto sexual, sea comportamiento desleal para
con el otro cónyuge (288 C.C).
 Deber de Cohabitación : Referida a lograr
una plena comunidad de vida conyugal y
cumplir los fines del matrimonio.
GERARD CORNU, decía “la comunidad
de residencia es algo mas que la simple
convivencia, es la forma exterior de la
comunidad de vida que encierra e implica
el resto”.
No significa vivir bajo el mismo techo
solamente, sino además compartir el
lecho común (art. 289) .
Si se produce abandono unilateral,
existe protección jurídica para el
cónyuge abandonado (arts.294-Inc 3,
324, 333-5, etc.).
 Deber de asistencia: La unión
matrimonial, implica también una
comunidad de vida espiritual.
Para ZANNONI, “la asistencia lato
sensu no comprende solo la prestación
de recursos económicos (dinerarios o en
especie) sino mutua ayuda, solidaridad
afectiva, cuidados recíprocos” (288).
2.2. DEBERES DE LOS PADRES
PARA CON LOS HIJOS:
 La idea de perpetuación de la especie se
extiende en el tiempo, por que la
descendencia no podrá sobrevivir sino con
ayuda de los padres.
Esta obligación no termina con el fin de
la patria potestad o con el divorcio.
Se considera también el derecho
alimentario de los hijos, en función de
sus necesidades (287)
2.3. FACULTADES COMUNES DE
LOS CÓNYUGES:
 Antiguamente el marido tenía ciertas
atribuciones, conocidas como “potestas
maritalis”.
Nuestro C.C del 36: En lo referido al
gobierno y dirección del hogar; el deber de la
mujer de agregar el apellido del marido al suyo;
ocuparse de las tareas domésticas; para trabajar
tenía que contar con la autorización del marido
o del juez.
El actual, consagra la igualdad de varón y mujer.
Dice: A ambos corresponde, proveer al
sostenimiento del hogar; su representación ante
terceros; la prestación alimentaria y el ejercicio
de actividades económicas fuera del hogar (290
y sgtes.).
Si bien el sostenimiento del hogar es
responsabilidad de ambos, existen casos de
excepción(arts. 294(1-2), 342, 345, 350, 870,
etc.).
3.- Relaciones de carácter
patrimonial
3.1. IDEAS GENERALES:
En el matrimonio también se
generan situaciones de carácter
económico.
Ello genera los denominados regímenes
patrimoniales.
 Según Arturo GRANILLO, es “contrato de
bienes celebrado con motivo del matrimonio,
cuyo objetivo especifico es determinar el
estatuto patrimonial de los esposos…”;
Para Colin AMBROSIO y CAPITANT,
“contrato de matrimonio tiene por objeto en
primer termino, regular el régimen de los bienes
presentes y de los que en el porvenir tengan los
futuros esposos”.
 3.2. RÉGIMEN DE SOCIEDAD DE
GANANCIALES
A. CONCEPTO: Siguiendo a José LA CRUZ
BERDEJO, “no versa sobre una serie de
derechos independientes, formándose
tantas situaciones de cotitularidad como
bienes haya, sino sobre bienes que
componen todos ellos un patrimonio
autónomo”.
Para su constitución solo existencia del
matrimonio.
Para su existencia se tienen: Bienes propios de
cada cónyuge y bienes sociales o comunes(301).

B. BIENES PROPIOS: (302):

Inciso 1:
Inciso 2: Antes de la celebración un derecho
que se efectiviza luego de aquel.
 Inciso 3: En razón de que ellos representan
bienes comunes en sus frutos .
Inciso 4: Su rendimiento representan bienes
comunes.
etc. …………
 Facultades respecto a estos bienes:
- Su administración es libre, pudiendo
disponerlos y gravarlos ( 303 C.C).
- Restricciones: arts. 304, 306, 584, 585,
1629.
C. BIENES SOCIALES :
Según art. 310 C.C……………
Sirven fundamentalmente para asegurar el
sostenimiento del hogar con una norma legal.
El art. 312 prohíbe la contratación entre
cónyuges sobre estos bienes.
 Facultades sobre dichos bienes:
- Su administración corresponde a ambos
cónyuges, salvo casos especiales en que se
encarga a uno de ellos;
- Para disponer o gravar, se requiere
consentimiento de los dos.
- No para la adquisición de bienes muebles .
D.- PRESUNCIONES: Para dilucidar su naturaleza
en caso de conflictos.
Art. 311: juris tantum (1 y 3) y jure et de jure (2).

E.- CARGAS Y DEUDAS: Se debe determinar

cuales corresponden a cada cónyuge y cuales a la
sociedad de gananciales.
Deudas: Arts. 307, 308, 309 y 317.
Cargas: Art.316 C.C.
F.- FENECIMIENTO:
Señala REBORA “en algunos casos lo que se
disuelve no es el régimen que presidia las relaciones
patrimoniales entre los cónyuges, sino que cesa todo
régimen, en el sentido de que en lo futuro no
existirán ya tales relaciones patrimoniales entre los
esposos” .
Art.318 C.C, por:

Procedimiento: Arts. 319 a 325:

3.2.-RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE
PATRIMONIOS.-
A. CONCEPTO:
Según PUIG PEÑA, “la separación de
patrimonios entre los esposos, no constituye una
liquidación definitiva, sino un remedio empleado en
vista de las anormalidades de las circunstancias
matrimoniales”.
El C.C del 36 reguló de manera muy incipiente.
En el vigente, se incorpora de manera específica.
Funciona antes o durante el matrimonio.
 B. DEBERES Y DERECHOS:
- Derechos: Art.327 C.C.
- Deberes: Art.328 C.C.
Debe contribuirse al sostenimiento del
hogar según las posibilidades económicas de
cada uno.
C. FORMALIDADES: (295)
- Se debe constituir escritura publica;
- Inscribirse en el registro personal.
- Durante matrimonio, previamente se hará
inventario de todos los bienes (extra o
judicialmente).
- Considerar además los arts. 329 y 330.
D. EXTINCIÓN:
Fenece en los casos de invalidación, divorcio y
cambio de régimen patrimonial (331 C.C).
DECAIMIENTO Y
DISOLUCIÓN DEL
VÍNCULO
MATRIMONIAL
1.- IDEAS PRELIMINARES.-
• La vida de todo hombre o mujer está matizada
de errores y aciertos. No existe en la condición
humana el fracaso total o el éxito absoluto.
• El matrimonio es una aventura que pretende la
integración del hombre y la mujer en una
comunidad de vida duradera.
• El fracaso en el matrimonio, puede tener graves
consecuencias, entonces genera búsqueda de
soluciones.
• El problema social no es su extinción,
sino evitar el fracaso matrimonial.
• Si bien la disolución produce una grave
crisis familiar, que afecta a los hijos
principalmente, en cierta forma es la
solución a la imposibilidad de seguir
manteniendo el vinculo matrimonial.
2.- ANTECEDENTES.-
• Su antecedente es la institución del repudio:
consistente en el rechazo de uno de los cónyuges
(casi únicamente la mujer) por parte del otro,
incluso sin fundamentación alguna.
• El repudio respondía a la situación jurídico -
social en que se encontraba la mujer.
• Se ejerció con gran amplitud y casi sin
restricciones en la mayoría de los pueblos de la
antigüedad (India, China, Persia, Atenas).
• En Egipto y Esparta, la indisolubilidad del
matrimonio era consecuencia de la valoración de
la mujer y reflejaba una particular evolución de la
cultura de esos pueblos.
• En Roma, el repudio se encontraba directamente
vinculado con el sustento afectivo del
matrimonio. Durante siglos, la familia romana lo
rechazó. A fines de la República el divorcio se
torna muy frecuente y los emperadores cristianos
se ven forzados a legislar las separaciones.
• En el pueblo hebreo, se practicó con amplitud el
repudio, pero con una triple restricción:
- El marido sólo podía repudiar a la mujer por
causa de torpeza;
- Debía entregarle una carta de repudio, y;
- No podía volver a tomarla como esposa si ella
fuese repudiada nuevamente o muriera el
posterior marido.
• La Iglesia Católica, define su doctrina en
el Concilio de Trento. En las sesiones de
1563, rechazó toda posibilidad de
disolubilidad del matrimonio y esta
posición fue reflejada en el Código de
Derecho Canónico de 1917, cuyo canon
1018 establece que el matrimonio válido,
consumado y confirmado, es indisoluble.
 3.- FORMAS:
Tenemos las siguientes:
1.- Separación de hecho
2.- Separación legal: Que puede ser:
- Separación convencional
- Separación de cuerpos
3.- Divorcio vincular
 3.1. SEPARACIÓN DE HECHO
A. CONCEPTO.- La separación de hecho se ha definido
como “la situación jurídica de los esposos que en forma
voluntaria, sin que exista previa decisión del órgano
jurisdiccional, se eximen por propia voluntad y de
manera permanente, de la obligación de cohabitación”.
Se puede producir por:
• Acuerdo mutuo de los cónyuges.
•Abandono de uno de los cónyuges.
•Abandono recíproco.
Esto acarrea ciertos conflictos legales como:
• Una mujer se separa del marido y tiene un hijo.
¿Le alcanza la presunción de paternidad?.
• Un hombre abandona a su esposa, pero años más
tarde ella muere y el marido se presenta y dice:
«la separación de hecho no es causal de
disolución de la sociedad conyugal, la muerte
sí».
• Otro desea los bienes gananciales producidos por
el trabajo de su esposa durante los años de
separación, en el 50% que dice corresponderle.
 3.2. SEPARACIÓN LEGAL

Subjetivo: Tiene en cuenta la culpa o

existencia de causas legales de
inculpación de un cónyuge frente al
otro.
A. SISTEMAS
Objetivo: Se produce la ruptura de la
vida conyugal, pero por mutuo
acuerdo de ambos cónyuges .
B. CAUSALES: En el articulo 333 :
a) Tener en cuenta además el 336 y 361.
b) Se deja al criterio judicial la valoración de
ambos (maltratos y ataques psicológicos).
c) Acto que significa destrucción total de la
relación.
d) Se halla inmenso un deseo de menospreciar o
subestimar al cónyuge que la sufre.
e) Abandono que sea sin justificación.
f) Que sea posterior al matrimonio. Antes causal
de anulabilidad.
g) Tiene que ser uso injustificado. Salvo el 347.
h) Proteger la salud del cónyuge que invoca.
i) Se basa en lo insoportable que puede resultar
para dicho cónyuge, convivir con esta
persona. No es considerar a la
homosexualidad como conducta deshonrosa.
j) Se refiere al agravio que significa
convivir con un delincuente
k)
l)
m) Separación convencional(se requiere que
hayan transcurrido dos años desde el
matrimonio).
La acción corresponde a los cónyuges ,
excepto lo señalado en el 334 C.C.
C. PLAZOS DE CADUCIDAD: Pretende
evitar la manipulación por el cónyuge
inocente de las causales señaladas
( art.339 C.C.). Son:
• …………………………………………..

No se debe considerar separación

convencional.
3.2.1. SEPARACIÓN CONVENCIONAL
Y DIVORCIO ULTERIOR:
Acuerdo de los cónyuges para poner fin al vínculo
matrimonial, pero dejándolo en suspenso. Sistema
objetivo.
A.1. CONDICIONES:
- Que el acuerdo tenga en cuenta el interés
familiar, sobretodo de los hijos menores.
- Exigencia de un plazo mínimo de duración
del matrimonio.(333 -13)
A.2.- TRAMITE:
 Presentación de la demanda en forma conjunta .
 Se puede revocar el consentimiento en cualquier
momento por cualquiera de los cónyuges(344 C.C
-578 C.P.C).
 Con la demanda se presenta la propuesta de
convenio sobre asuntos familiares de los cónyuges,
como requisito de admisibilidad(575 C.P.C).
 La sentencia acoge el contenido del convenio
propuesto siempre que contemple legalmente
alimentos, patria potestad y derechos de hijos
menores e incapaces (579 C.PC).
 El proceso se tramita por la vía del
sumarísimo (573 CPC)
 El divorcio ulterior se concede por el mismo
juez, después de dos meses de notificada la
separación (580 CPC).
Además tener en cuenta la Ley 29227, sobre el
tema en municipalidades y notarías.
3.2.2. SEPARACIÓN DE
CUERPOS.-
- Según el sistema subjetivo.
- El trámite será el
correspondiente al divorcio,
pero sin DISOLVER la sociedad
conyugal.
8. 1.- EFECTOS:
- CON RELACION A LOS CÓNYUGES:
• Suspensión de los deberes de cohabitación y debito conyugal.
• Fenecimiento y liquidación de la sociedad de gananciales

• Pensión de alimentos reciproca.

• Perdida de vocación hereditaria del cónyuge culpable.
- CON RELACION A LOS HIJOS:
• Regulación de patria potestad y alimentos.
• Tenencia de los hijos al cónyuge inocente (340).

• Si ambos son culpables (hijos varones mayores de 7 años con

el padre, los otros con la madre) (340)
 3.3. EXTINCIÓN DEL VÍNCULO
CONYUGAL

A. DEFINICIÓN: Se denomina comúnmente

DIVORCIO VINCULAR. (348 C.C).
Según, Araceli GOMEZ Y SINDE, “es una
forma de disolución del matrimonio sea
cual sea la manera y el tiempo de su
celebración”.
Para Jean BOULANGER Y Georges RIPERT, “es
la ruptura de un matrimonio valido en vida de los
esposos”.
Federico PUIG PEÑA dice, “rompe unas nupcias
legal y válidamente contraídas, lo que diferencia
de la nulidad del matrimonio, que supone un
estado de derecho viciosamente establecido”.
B. TEORÍAS SOBRE EL DIVORCIO:
a) Divorcio Sanción: Se busca al responsable, que es
sancionado por la ley. Se basa en causales
especificas y taxativas , que describen inconductas.
b) Divorcio Remedio: No se busca un culpable, sino
enfrentar una situación conflictiva por
incumplimiento de los deberes conyugales.
En el C.C., tenemos divorcio sanción en los
incisos 1 a 7 y el 10.
A partir de la ley 27455, en sus incisos 8, 9, 11 y
12 se adopta el divorcio remedio.
C. CARACTERÍSTICAS:
- Se tramita por la vía del proceso de
conocimiento(480-CPC).
- Procede la consulta de la sentencia que declara
el divorcio, si no es apelada (art. 359).
- Puede modificarse la demanda.
- Para la apreciación de la culpabilidad, es
necesario que el juez considere educación,
costumbre y conducta de ambos cónyuges.
D. EFECTOS:
- RESPECTO DE LOS CÓNYUGES:
• Disolución del vínculo matrimonial

• Cesa obligación alimentaria (salvo imposibilidad de uno

de ellos).
• Pérdida de gananciales del culpable, de los bienes del
inocente.
• Extinción de vocación hereditaria.
• Indemnización por daño moral (inocente).
- RESPECTO DE LOS HIJOS:

• Igual que en la separación.

4. RECONCILIACIÓN.-
Reanudación de vida común entre los cónyuges (no
solamente perdón ).
- En la separación:
- Durante el proceso (conclusión sin declaración
sobre el fondo.
- Después del proceso (impide solicitar el divorcio
ulterior). Para demandar nuevamente la separación tienen
que existir causas nuevas o recién conocidas (346)
- En el divorcio:
- Durante el proceso ( conclusión del proceso).
5. RESTRICCIONES PROCESALES.-
Dice GUILLERMO BORDA “la acción de
divorcio es estrictamente personal”.
Salvo que uno de ellos devenga incapaz (por
enfermedad mental o ausencia) podrán accionar sus
ascendientes o el curador especial (334 y 355 C.C).
La acción de divorcio no puede ser fundada en
hecho propio del que demanda (335 y 355 C.C).
Excepción del inciso 11-art. 333 (ley 27335).
 SOCIEDAD PATERNO -FILIAL

PARENTESCO
1) CONCEPTO : Decía VALENCIA ZEA, “la
familia da origen al parentesco, pues este lo
forman las vinculaciones o lazos existentes entre
los miembros de ella”.
Relación o conexión familiar que existe entre
dos o mas personas, deriva de la propia
naturaleza, por mandato legal o por factores
religiosos.
2) CLASES:
 Consanguíneo : Relación familiar existente
entre personas que descienden una de otra o
de un tronco común (236).
 Afinidad: Producido por el matrimonio, entre
cada uno de los cónyuges con los parientes
consanguíneos del otro (237).
 Civil : Por el acto de la adopción, en razón
que el adoptado adquiere la calidad de hijo del
adoptante y deja de pertenecer a su familia
consanguínea (377).
3) RELACION DE PARENTESCO :
• Tronco : Persona reconocida como ascendiente
común de los individuos de cuyo parentesco se trata.
• La línea: Es la sucesión de grados, respecto de
personas que provienen de un tronco común. Puede
ser recta o colateral. La recta puede ser ascendente o
descendente(es indivisible). La colateral produce
efectos civiles solamente hasta el 4to grado .
• La generación : Es la sucesión uniforme y armónica
de los grados .
• El grado : Distancia que existe entre dos
personas determinadas, bajo relación de
parentesco .
Se establece por el numero de generaciones
(236-2do párrafo ). En la línea colateral(236-
3er párrafo).
Cada cónyuge se encuentra en igual línea y grado
de parentesco por afinidad que el otro por
consanguinidad: En la recta, no termina por
disolución del matrimonio; en la colateral de 2do
grado, mientras el ex cónyuge viva.
4.-EFECTOS JURIDICOS:
No son en todos los casos homogéneos. De
mayores efectos el consanguíneo. Más el
consanguíneo en línea recta que el de la línea
colateral .
Mas fuerza los efectos dependiendo de la
proximidad de grado.
El consanguíneo genera efectos en cuanto al
nacimiento, el nombre, domicilio y en lo
concerniente a los impedimentos para contraer
matrimonio y su invalidez.
Además en cuanto a la filiación, la patria
potestad, alimentos, tutela, curatela,
consejo de familia y para el D. de
Sucesiones .
Finalmente, en el D. Penal ( omisión de
asistencia, parricidio como agravante,
excusa absolutoria del art. 208 del CP.,
como atenuante).
 FILIACION
1. CONCEPTO: Relación parental que
vincula a padres e hijos(paterno- filial).
Para NELSON REYES RIOS “es la
relación o vínculo que une a las personas
descendientes, bien una de otra o de un
tronco común”.
2. CLASES:
2.1) FILIACION MATRIMONIAL: Le
corresponde al hijo habido dentro del matrimonio y
siendo los padres casados. Puede ser cuestionada en
razón de :
 Lapso de tiempo entre concepción y parto
(dentro y fuera del matrimonio).
 La maternidad de una mujer no produce
certeza absoluta respecto de la paternidad del
marido.
Ello origina dos teorías: De la concepción y del
alumbramiento ,
Nuestro C.C combina ambas: En el art.1
dice “….” y en el art.361 dice “…..”, en cuyo
caso se establece un plazo de gestación de 180
a 300 días.
Pero si el nacimiento se produce antes de
los 180 días del matrimonio o después de los
300 de su termino, se considera lo siguiente:
 Que el marido puede no ser el padre, por cuanto
en la época de concepción no estaba casado con la
madre (no opera la presuncion pater is, est quem
nuptiae).
 Que el marido pudo desconocer el embarazo o
conocerlo y admitirlo, supuesto en que puede
atribuírsele la paternidad, pero será
extramatrimonial.
Sin embargo será matrimonial si el marido lo
admite como suyo o no contesta la paternidad en
los plazos establecidos.
3.- ACCIONES DE ESTADO: Pueden ser:
3.1. De contestación:
a) De paternidad:
- NEGACIÓN: Cuando el hijo
alumbrado por mujer casada no se halla
protegido bajo la presunción pater ist..
La prueba corresponde a la madre e hijo.
 - IMPUGNACIÓN: Cuando el marido no
considera como suyo el hijo nacido bajo la presunción
pater ist. La prueba corresponde al marido (art.363 y
366 C.C.)
Se interpone dentro de los 90 días, contados, desde
el día siguiente del alumbramiento o desde su regreso
si estuvo ausente y solamente por el marido, salvo
casos excepcionales.
b) De maternidad:
- IMPUGNACIÓN: Se discute la falta de
vínculo de la madre con el hijo y aun su
legitimidad.
Puede haberse suplantado al verdadero hijo o
fingido un parto inexistente (371 C.C).
El plazo también es de 90 días y solo
corresponde a la madre (372 C.C).
3.2. De Reclamación: Puede estar referida:
- A la filiación en su integridad(caso de
hijo matrimonial de dos personas y que no tiene
en relación a ellos título alguno o posesión
constante de estado ), o;
- A uno de los casos de la filiación
matrimonial ( paternidad, maternidad, etc.)
En este caso deberá demostrarse:
 Que una mujer ha concebido y alumbrado.
 Identidad entre concebido y alumbrado y el
demandante.
 Identidad del padre.
Esta acción es dirigida por el hijo contra sus
padres(373).
Es imprescriptible.
4.- PRUEBA:
Título con el cual una persona acredita frente a
terceros el estado de hijo matrimonial. También las
permitidas por el CPC( típicos y atípicos – arts. 192 y
193).
Puede ser certificado de nacimiento, certificado
de matrimonio de los padres, instrumento público si
el padre admitió la paternidad del hijo (366-Inc. 2).
También la sentencia resultante del juicio en que se
haya demostrado la posesión constante de estado.
Se admite lo señalado en el art. 376 CC.
2.2)FILIACION EXTRAMATRIMONIAL:
Dice LUDOVICO BARASI “ella puede
ser oficial y públicamente reconocida, permitiendo
al hijo y al progenitor, cuya paternidad ha sido
constatada, la adquisición del estado de hijo
natural y padre natural”.
El art.386 C.C., señala, son hijos
extramatrimoniales “los concebidos y nacidos
fuera del matrimonio”, requiere entonces ambas
condiciones.
Antiguamente se hacía distinción entre los hijos,
estableciendo diferencias entre ellos.
A.- Condiciones.-
a) RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO:
Acto juridico, que expresa una declarcion
formal de paternidad o maternidad, sobre la
persona del hijo concebido y nacido fuera
de matrimonio. Es un acto declarativo,
solemne e irrevocable, que no admite
modalidad( 395 C.C).
1. Formas:
 En registro de nacimientos: (art.391 C.C.).
 En escritura publica :
 En testamento : (art. 395 C.C).
2. Legitimados:
- El padre o la madre en forma conjunta o separada
(388 C.C).
- Los abuelos o abuelas de la respectiva línea, en
caso de fallecimiento del padre o la madre. También
si adolecen de incapacidad o hubieran
desaparecido(389 CC.) .
b) RECONOCIMIENTO JUDICIAL:
Proceso en sede jurisdiccional, para que se
declare filiación de quien asegura es su padre:
El art.402 señala los casos y son :
1. Legitimados:
El titular de la acción es el hijo o la madre en
su representación o también se permite que sea el
tutor o el curador (407 C.C).
Esta acción no caduca (410 C.C).
2. Efectos: De acuerdo al art.412.
Patria potestad, alimentos y derechos
hereditarios. Igualmente en cuanto al
nombre.
El hijo extramatrimonial reconocido por uno
de los cónyuges no puede vivir en la casa
conyugal sin asentimiento del otro (397).
Respecto a la madre, los establecidos en el
art.414 CC.
B.- Impugnación de reconocimiento :
Por el menor de edad o por el incapaz, dentro
del año siguiente a su mayoría de edad o cese
de incapacidad. O por los padres que no
intervinieron(art. 399 CC.)
No se señala causales específicas para la
impugnación.
El plazo es de 90 días, contados a partir de la
fecha que se conoció el acto (400 CC.).
2.3. HIJOS ALIMENTISTAS .-
Que no pueden solicitar paternidad, pero pueden
reclamar pensión alimenticia de quien tuvo relaciones
sexuales con su madre en la época de la concepción
(415 CC.).
MIRANDA CANALES dice “paternidad responsable,
es aquella que no se limita a procrear hijos, sino a
asegurar las condiciones de su realización”.
 Tiene fundamento en las relaciones sexuales
sostenidas en la época de la concepción.
No corresponde si hubiere sido imposible las
relaciones sexuales con el presunto obligado en la
época de la concepción .
Esta acción es personal y le corresponde al hijo a
través de su representante legal y se dirige contra
el presunto padre o sus herederos (417 C.C).
2.4. FILIACION ADOPTIVA .-
Por la cual el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante
dejando de pertenecer a su familia consanguínea (377).
Es requisito que el menor previamente haya sido declarado en
estado de abandono (117 CNyAdol.), excepto en los siguiente
casos :
- Cuando se trate del hijo del cónyuge;
- Cuando existe vínculo de parentesco hasta el 4to de
consanguinidad o 2do afinidad con el menor por adoptar;
- Cuando se haya convivido o prohijado al menor, por lo menos dos
años .
 Las solicitudes se tramitan ante la Oficina Técnica de
Adopciones del MINJUS. Ante el juez de familia en el
caso de las excepciones.
Si se trata de mayores se regula por las disposiciones del
C.C.
Finalizado el procedimiento, se oficia al Registro Civil
respectivo para que se extienda nueva partida de
nacimiento del adoptado.
La anterior solo vale para los impedimentos
matrimoniales(379 CC.).
 Es revocable solo por el menor dentro del año
siguiente a su mayoría de edad y el Juez lo
declara sin mas tramite, recuperando su vigencia
la partida original y la filiación consanguínea (sin
efecto retroactivo ).
En el caso de mayor incapaz, opera lo mismo .
La revocabilidad de la adopción por el adoptante
no se admite legalmente.
 PATRIA POTESTAD
1.- IDEAS INICIALES.-
Los derechos y deberes que surgen de ella,
estuvieron presentes antes que el Derecho.
En las primeras épocas era ejercida por la
madre, pues resultaba difícil identificar al
padre.
Es una institución de protección al menor,
desde diferentes ángulos: familiar, filial,
social, tuitiva y jurídica.
2.- NATURALEZA JURÍDICA.-
a) Como derecho absoluto de los padres: Propio
del D. Romano. El jefe de familia era propietario de sus
hijos (venderlos, exponerlos, condenarlos a muerte,
etc.).
Posteriormente se permitió la venta solo por causa de
pobreza y únicamente al nacer. En cuanto a lo demás
fue desapareciendo paulatinamente.
Lo mismo sucedió respecto de los bienes de ellos, que
en un principio pertenecían todos al padre, aunque
después se permitió que pudieran adquirir propiedades.
 b) Como deberes de los padres: Postura
sostenida por Hobbes y Locke, quienes afirmaban
que el hijo no pertenece a los padres, sino que
tienen un poder sobre ellos para educarlos y
hacerlos libres y su autoridad más que un poder es
un deber.
Ello se corrobora en planteamientos
contemporáneos, en los que se afirma que es una
obligación en beneficio de los hijos (Josserand,
Stolfi, etc.).
 c) Posición ecléctica: Es complejo de
derechos y obligaciones reciprocas, que
señala a los padres la obligación de velar
por sus hijos y aprovechar de ellos en su
persona y sus bienes.
En esta no se rebaja a los hijos a la
condición de cosas, ni a los padres la
condición de instrumento de sus hijos.
3.- CONCEPTO.-
Para ROYO MARTINEZ, es “conjunto de
derechos y deberes que corresponden a los padres
sobre el patrimonio y personas de cada uno de sus
hijos no emancipados…”.
Según CORNEJO CHAVEZ, “es el derecho y deber
que tienen los padres de cuidar de la persona y
bienes de sus hijos menores”.
Lo señalado en el art. 418 CC.
4.- CARACTERÍSTICAS.-
a) Tiene amparo constitucional(art. 6);
b) Es derecho personalísimo;
c) Es de orden público;
d) Es intrasmisible;
e) Es irrenunciable;
f) Es unipersonal e indivisible;
g) Es temporal; y
h) Es imprescriptible.
5.- EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD.-
a) Respecto de hijos matrimoniales:
Corresponde a ambos padres de manera conjunta y
simultánea en el tiempo.
Si existe discrepancia entre ellos, resuelve el juez
en proceso sumarísimo (419).
En caso de faltar uno de los padres, esta queda
supeditada al otro cónyuge de manera exclusiva
(420).
 b) Respecto de hijos extramatrimoniales:
En este caso, el problema se suscita por la falta
de convivencia de los padres.
Quien no reconoció voluntariamente al hijo, no
puede ejercer.
Si ambos reconocieron, se determinará por el
juez competente, atendiendo a distintas
consideraciones (421).
Incluso si los padres son menores de edad, pero
mayores de catorce años (393).
6.- DEBERES Y DERECHOS DE LOS HIJOS.-
a) Deberes: Están obligados a respetar, obedecer y
honrar a sus padres (454).
Formula amplia que es necesario desarrollar.
b) Derechos:
- Aceptar cualquier herencia voluntaria, legado
o donación, que sean puras y simples (455);
- Si tiene más de diez y seis años, puede
contraer obligaciones o renunciar derechos (456);
 - Puede dedicarse a un trabajo, ocupación,
industria u oficio (457);
- Ser consultado por su padres, acerca de los
actos importantes concernientes a la
administración de su patrimonio (459);
- Debe responder por su actos ilícitos (458);
- Ejercer por sí mismo, derechos
estrictamente personales (455-final).
7.- DERECHOS Y DEBERES DE LOS
PADRES.-
Estos no se refieren únicamente a cuestiones
materiales, sino que abarcan aspectos de
formación psicológica e incluso espiritual (423
y 235).
En lo que se refiere al patrimonio de sus hijos,
tienen facultad para: La administración,
usufructo y disposición (423-7 y 8-, 436, 447
y 448.
8.- MODIFICACIONES A LA PATRIA
POTESTAD.-
8.1. Privación de la patria potestad:
Art. 463:

8.2. Pérdida de la patria potestad:

Art. 462 y son:
 8.3. Suspensión de la patria potestad: Cuyas
causas se señalan en el art. 466:
8.4. Extinción de la patria potestad: De
acuerdo a lo señalado en el art. 461 son:

8.5. Efectos de las modificaciones: 469, 470

8.6. Restitución de la patria potestad: 471.

 Instituciones de AMPARO FAMILIAR

DE LOS ALIMENTOS

1.- IDEAS INICIALES.-

El hombre es incapaz de valerse por sí mismo y
perecería si la naturaleza no acudiera en su auxilio.
La cual genera entonces dos instrumentos para ello: su
nacimiento en un medio de adultos y; determinar
sentimientos de protección al ser desvalido (accidente,
vejez, desempleo, etc.).
 Para encausar estos sentimientos, se
determina convertir en derechos
ciertas necesidades y en obligaciones
civiles ciertos deberes naturales.
A partir de ello, se crean distintos
institutos y figuras jurídicas, con la
finalidad de preservar y proteger la
especie humana.
2.- CONCEPTO.-
Latín “alo”, que significa “nutrir”
Se dice “es el deber jurídico impuesto a una persona para
asegurar la subsistencia de otra” (JOSSERAND).
Pueden ser:
Alimentos congruos: Lo necesario para sustento,
habitación, vestido y asistencia médica;
Alimentos necesarios: Lo estrictamente requerido para la
subsistencia del alimentista;
Alimentos amplios: Todo lo requerido para instrucción
profesional y educación del alimentista (menores).
3.- NATURALEZA JURÍDICA.-
a) Naturaleza patrimonial: Sostenida por Messineo
(interesa solo cumplir la obligación, sin interesarse
como el alimentista la emplee).
Posición discutible en cierto modo.
b) Naturaleza no puramente patrimonial:
Sostenida entre otros por Ciccu, Ricci (no es derecho
que forme parte de nuestro patrimonio, sino es
inherente a la persona, de la cual no se puede separar
y con la cual se extingue).
Posición un poco más realista.
 c) Naturaleza sui generis: Sostenida por
López de Romaña (su naturaleza
obligacional no nace de la voluntad como
las demás sino de la ley).
Posición que se basa en los fines
superiores de los derechos de familia, en
sus características peculiares que lo
distinguen de los demás.
4.- CARACTERÍSTICAS.-
- Personalísimo:
- Imprescriptible:
- Irrenunciable:
- Incompensable:
- Intransigible:
- Inembargable:
- Revisable:
- Recíproco:
5.- CONDICIONES PARA EJERCER ESTE
DERECHO.-
a) Estado de necesidad del alimentista: Que debe
ser determinado por el Juez. Atendiendo a las
diversas consideraciones de la vida(473).
Probado por el alimentista, salvo casos de excepción.
b) Posibilidad económica del obligado:
Considerando no solamente lo que hoy tiene, sino
que pueda obtener más.
c) Norma legal que establezca la obligación:
6.- SUJETOS DE DERECHO ALIMENTARIO.-
a) Hijos y demás descendientes:
b) El Cónyuge: El matrimonio genera obligaciones entre
loas cónyuges, uno de ellos es el alimentario (288, 474).
- En situaciones normales de convivencia, se resuelve
de común acuerdo entre ellos (290)
- En caso de controversia:
- Llevando vida en común, no hay acuerdo sobre la
contribución (288-final);
- Llevando vida en común, uno de ellos no
contribuya al sostenimiento del hogar (305);
 - Llevando vida en común, uno de los cónyuges no
cumpla su obligación alimentaria con el otro;
- Si uno de ellos se dedica exclusivamente al trabajo del
hogar(291);
- Si uno de ellos abandona la casa conyugal(291-final);
- Incurrir en causal de indignidad o desheredación
(485, 667 y 746);
- Se halle en trámite un juicio sobre separación o
divorcio; y
- Separación convencional o legal (342 y 345)
c) Los padres y demás ascendientes:
d) Otros casos:
 PATRIMONIO FAMILIAR
1. Definición.-
• Consiste en la afectación de un inmueble para que
sirva de vivienda a miembros de una familia o la
de un predio destinado a la agricultura, la
artesanía, la industria o el comercio para proveer a
dichas personas de una fuente de recursos que
asegure su sustento.
• El patrimonio familiar tiende asegurar el bienestar
de la familia, impidiendo la enajenación de
aquellos bienes inmuebles que uno o ambos
cónyuges antes o después de celebrado
el matrimonio, constituyan, a fin de utilizar sus
frutos en provecho de la familia.
2. Finalidad del patrimonio familiar.-
• Messineo dice “sus finalidades son asegurar
como tal, un patrimonio que sea intangible por
los mismos que los constituyan, o que gocen de
sus frutos y el destino de los frutos al beneficio
de la familia”.
Para Zannoni, “tiende a preservar el asiento
de la residencia de la familia, el hogar
familiar, poniéndose a cubierto, no solo de la
ejecución por las deudas del constituyente,
deudas por supuesto posteriores a la
afectación del bien, sino también de los
eventuales actos de disposición que él mismo
quisiese realizar respecto del bien afectado”.
 Barassi, “tiende a asegurar el bienestar de la
familia, impidiendo la enajenación de
aquellos bienes inmuebles o títulos de crédito
que uno o ambos cónyuges antes o después de
celebrado el matrimonio o un tercero
constituyan en patrimonio familiar por
escritura pública, a fin de utilizar sus frutos en
provecho de la familia”.
3. Constitución del patrimonio familiar.-
 Para ejercer el derecho de constituir patrimonio
familiar es requisito esencial no tener deudas cuyo
pago sea perjudicado por la constitución (artículo
494°)
 Puede ser objeto de patrimonio familiar :
• La casa habitación de la familia
• Un predio destinado a la agricultura, la
artesanía, la industria o el comercio.
No puede exceder de lo necesario para la
morada o el sustento de los beneficiarios.
No se trasfiere la propiedad de los bienes del
que lo constituye a los beneficiarios, sino
solamente disfrute..
4. Características del patrimonio familiar.-
a) Inalienabilidad.- Está prohibida
la venta,salvo autorice el Juez en caso
de utilidad evidente.
b) Indivisibilidad.- Es calificado
como "unidad económica" y "unidad
jurídicamente indivisible".
c) Inembargabilidad.-  Contribuye a su
estabilidad y seguridad.
d) Solo los inmuebles pueden afectarse como
bienes de familia.
e)  Debe recaer sobre el dominio pleno del
inmueble, f)  Es transmisible por herencia.
g) Puede ser arrendable en caso de urgencia,
con autorización del Juez.
5. Beneficiarios del patrimonio familiar.-
• Los cónyuges.
• Los hijos y otros descendientes menores o
incapaces.
• Los padres y otros ascendientes que se encuentren
en estado de necesidad.
• Los hermanos menores o incapaces del
constituyente.
Al perder la condición dejan de serlo (498)
6.  Legitimados para constituir patrimonio
familiar.-
• Cualquiera de los cónyuges sobre bienes de su
propiedad
• Los cónyuges de común acuerdo sobre los bienes
de la sociedad.
• El padre o madre que haya enviudado o se haya
divorciado, sobre sus bienes propios.
• El padre o madre solteros sobre bienes de su
propiedad.
• Cualquier persona dentro de los límites en que
pueda donar o disponer libremente en testamento.
7. Requisitos para constituir.-
La solicitud se formula mediante minuta autorizada
por abogado, debiendo precisar: (art. )
8.- Extinción del patrimonio familiar .-
Se produce la extinción en los siguientes casos:
a) Cuando todos los beneficiarios dejan de tener la
condición de tales.
b) Cuando los beneficiarios dejen de habitar la
vivienda o trabajar en Cuando el Juez lo declare
asíel predio durante un año, sin autorización del
Juez.
c) Cuando el Juez lo declare así, a pedido de los
beneficiarios.
Caso especial es la expropiación.
 INSTITUCIONES SUPLETORIAS DE AMPARO

LA TUTELA

1. Definición.-
• La tutela es la responsabilidad de cuidar
la persona y administrar los bienes de quienes no
tienen capacidad para cuidarse a sí mismos, ni
tienen a nadie que ejerza sobre ellos la patria
potestad.
2. Nombramiento de tutor.- Pueden hacerlo:
a) El padre o la madre sobreviviente
b) Cualquiera de los abuelos o de las abuelas,
para sus nietos sujetos a su legítima tutela.
c) Cualquier testador, para los casos de
alimentos del menor.
3. Clases de tutor.-
a) Testamentario
b) Escriturario
c) Legal
d) Dativo
e) Estatal: (510)
f) Especial: (563)
4. Discernimiento de la tutela.-
• Para que el tutor entre en funciones, el cargo debe
serle discernido. Este discernimiento,
concretamente, es el acto por el cual el juez
inviste a una persona en la condición de tutor.
• Previo al discernimiento de la tutela, el tutor
nombrado por el juez (tutela legal o dativa) o
confirmado por el juez (tutela testamentaria),
"debe asegurar bajo juramento el
buen desempeño de su administración". Sólo
después de dicho juramento se realizará el
discernimiento de la tutela.
5. Impedimentos para ser tutor.-
• En principio todas las personas mayores de edad
pueden ser tutores. Pero no pueden serlo:
a) Por razones físicas o psíquicas: Los menores
de edad y los privados de razón.
b) Por razones que no permiten asegurar una
buena administración: Los que no tienen
domicilio en el país, los excluidos
expresamente por los padres, los quebrados o
en un proceso concursal.
 c)  Por razones morales: Los que no tienen un
trabajo o medios de subsistencia conocidos, los
que son de mala conducta notoria, los que
hubieren malversado bienes de otro menor o
hubieran sido removidos de otra tutela, los
condenados por delitos relacionados, los que
hubieren sido destituidos de la patria potestad.
d) Por oposición de intereses:  Quienes tengan
pleitos con el menor, los enemigos del menor o de
sus ascendientes o hermanos, los acreedores o
deudores de éste.
Se puede impugnar lo resuelto sobre el caso (516)
6.- Obligaciones previas de asumir el cargo:
a) Facción de inventario judicial.
b) Constituir garantía hipotecaria o prendaria.
c) Depósito de los valores, que según el Juez no
deben estar en manos del tutor.
d) Poner en resguardo el dinero del menor..
7.- Excusas para ejercer el cargo de tutor.-
Pueden excusarse para ejercer el cargo, las
siguientes personas:
a) Los extraños,
b) Los analfabetos;
c) Los que sufran enfermedad crónica,
d) los mayores de sesenta años,
e) etc.
8. Deberes del tutor.-
a) Alimentar y educar al menor;
b) Demandar el pago de pensión alimenticia, si
fuere el caso;
c) Representar al menor en todos los actos civiles;
d) Administrar los bienes del menor
responsablemente;
e) Dar cuenta de su administración, según
corresponda.
9. Autorización judicial en el cargo.-
a) Hacer gastos extraordinarios;
b) Pagar deudas del menor;
c) Para enajenar o gravar los bienes del menor;
d) Celebrar contratos de locación de servicios;
e) Otros señalados en la Ley.
10. Prohibiciones del tutor.-
a) Comprar o arrendar los bienes del menor;
b) Adquirir cualquier derecho o acción contra el
menor;
c) Disponer estos bienes a título gratuito;
d) Dar en arriendo los bienes por más de tres
años.
11.- Extinción de la tutela.-
a) Por muerte del menor;
b) Cuando haya cumplido 18 años el menor;
c) Por cesar las incapacidades generadoras;
d) Otros que correspondan.
12.- Cese del cargo de tutor.-
a) Por muerte del tutor;
b) Cuando sea removido del cargo, de
acuerdo a Ley;
c) etc.
 LA INS TIT UCI ÓN DE CURAT ELA

1. Introducción.-
• La Institución de La Curatela fue conocida
en Atenas, pero donde se le reconoce como
parte del ius civiles es en Roma, figurando
en La Ley de las XII Tablas.
• En esa época se sometía a curatela a una
persona que devenía en incapaz;
colocándose por tanto bajo curatela a los
"furiosos y pródigos".
• En la Edad Media, desaparece esta institución,
dejando en la orfandad a las personas incapaces
para hacer valer sus derechos, así como a los
enfermos mentales que eran encerrados junto con
los delincuentes.
• En la Edad Moderna se sistematiza la curatela,
teniendo en cuenta su gran similitud con la patria
potestad y la tutela, ya que la finalidad perseguida
es la protección del incapaz.
• Actualmente, se tiende a la unificación de la
tutela y la curatela, sin embargo, existen
autores que sostienen –Castán Tobeñas
entre otros- que la unificación es más
aparente que real.
• En los Códigos Civiles de 1852, 1936 y en
el actual se mantiene la separación de la
tutela y la curatela, con rasgos singulares.
2. Concepto.-
• Etimológicamente algunos señalan que proviene
del latín curo que significa "cuidar" o "cuidador".
• Guillermo Borda, la define así,: "se llama curatela
a la representación legal de los incapaces mayores
de edad, tratase de dementes, sordomudos que no
saben darse a entender por escrito o penados y
la administración de ciertos bienes abandonados o
vacantes".
• Héctor Cornejo Chávez sostiene que "la curatela es
una figura protectora del incapaz no amparado, en
general o para determinado caso, por la patria
potestad ni por la tutela, o de la persona capaz
circunstancialmente impedida, en cuya virtud se
provee a la custodia y manejo de los bienes o
intereses de dicha persona…".
• Código Civil, artículo 564……..
3. Caracteres jurídicos.-
a) Constituye una institución supletoria de
amparo familiar;
b) Función personalísima e intransferible;
c) Es obligatoria y permanente;
d) Es una institución orgánica y publica;
e) Requiere previamente interdicción del
incapaz;
f) Casi siempre remunerada.
4. Formas de curatela.-
A. Curatela Típica.-  Comprende:
a) Curatela de personas que se encuentran privadas de
discernimiento, que sufren retardo o deterioro mental o
sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no saben
expresarse de manera indubitable.
b) Curatela de pródigos, malos gestores, ebrios
habituales y también toxicómanos(584 y siguientes).
c) Curatela de condenados a pena que lleva anexa la
interdicción civil(eliminado).
B. Curatela Atípica.- Que comprende:
a) Curatela de bienes: Cuya esencia es la
custodia y el manejo de un patrimonio, se
limita a la custodia de la administración de
un patrimonio.
b) Curatelas especiales: Han sido creadas
para asuntos concretos y específicos, como
los siguientes:
• La administración de los bienes del ausente o
desaparecido: Cuando una persona se ausenta o
ha desaparecido de su domicilio, ignorándose su
paradero, se proveerá a la curatela interina de sus
bienes(597);
• La administración de los bienes del concebido:
A pedido de cualquier interesado o del Ministerio
Público, los bienes que han de corresponder al
que está por nacer, serán encargados a un curador
si el padre muere estando la madre destituida de
la patria potestad(598);
• La administración de los bienes cuyo cuidado no
incumbe a nadie: El juez deberá proveer la
administración de los bienes e instituir una curatela,
especialmente:
- cuando los derechos sucesorios son inciertos;
- cuando por cualquier causa, la asociación o el comité
no puedan seguir funcionando, sin haberse previsto
solución alguna en el estatuto respetivo; y,
- cuando una persona sea incapaz de administrar por sí
misma sus bienes o de escoger mandatario, sin que
proceda el nombramiento de curador(599).
• La administración de los bienes dados en
usufructo: Cuando el usufructuario no
preste las garantías a que está obligado,
conforme al artículo 1007 del código Civil,
el juez, a pedido del propietario, nombrará
un curador de los bienes dados en
usufructo(600).
Para asuntos determinados: Procede
cuando:
•Los intereses de los sujetos a tutela o a
curatela estén en oposición a los de sus
tutores o curadores, o a los de otros
menores o incapaces que con ellos se
hallen bajo un tutor o curador común.
• Haya negocios que exijan conocimientos especiales
que no tengan el tutor o curador, o una
administración separada de la que desempeña
aquél.
Los curadores especialmente nombrados para
determinados bienes se encargarán de la
administración de estos en el tiempo y forma
señalados por el testador o el donante que los
designo.
Las curatelas especiales acaban cuando concluyen los
asuntos que la determinaron.
5.- Clases de curatela.-
a) Legítima: (569)
b) Estatal: (570)
c) Testamentaria o Escritura Pública: (572)
d) Dativo: (573)
e) Provisional: (567)
6. Funciones del curador.-
a) Protección al incapaz: Cuidados que se brindan al
incapaz durante el periodo de incapacidad.
b) Proveer en lo posible al restablecimiento del incapaz:
c) Colocar al incapaz en un establecimiento adecuado: En
caso sea necesario para lograr su restablecimiento.
d) Representar y asistir al incapaz en sus negocios
dependiendo del grado de incapacidad: Siendo una gran
responsabilidad porque puede beneficiar o afectar el
patrimonio del incapaz.
Además considerar el art. 596 y 602.
7. Extensión y limites sobre la curatela.-
• Al momento de declarar la interdicción se fijará la
extensión y límites de la curatela.
• INTERDICCIÓN significa, el estado de la persona a
quien se declara total o parcialmente incapaz para ejercer
los actos de la vida civil, por lo que se le priva del manejo
o administración de sus bienes, nombrándose un curador.
• Quienes pueden solicitar legalmente la interdicción
judicial, son, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 583
del Código civil: "Pueden pedir la interdicción del incapaz
su cónyuge, sus parientes y el Ministerio Público".
8. Extinción de la curatela.-
Según los casos, se extinguirá la curatela:
a) Para curatela de personas: (610)
b) Para caso de incapaz: (612)
c) Para caso de ebrio y otros) (613)
d) Para el caso de bienes: (615)
e) Otros casos: (616, 617, 618)
 INSTITUCIÓN DEL CONSEJO DE FAMILIA

1. CONCEPTO
• Es la junta o tribunal doméstico encargado de examinar
y resolver negocios de mayor interés para la persona
o patrimonio del incapaz.
• Javier Rolando Peralta Andía dice: "El consejo de
familia, de acuerdo al artículo 619, es una institución del
Derecho de Familia que consiste en un cuerpo
consultivo familiar que tiene por finalidad velar por la
persona e intereses de los menores y de los incapaces
mayores de edad que no tengan padre ni madre en los
casos que señale la ley"
• Para Héctor Cornejo Chávez “se trata de un
organismo consultivo y a veces ejecutivo, que
controla a los tutores y curadores y
excepcionalmente a los padres en ejercicio de
sus atribuciones, en orden a garantizar
los derechos e intereses del incapaz”.
• Demolombe: "como una clase de tribunal
privado o doméstico al que deben ser sometidos
los negocios más importantes".
2. CARACTERISTICAS
a) Es una institución supletoria de amparo
familiar.
b) Es una institución tuitiva o de protección no
solo de menores sino también de incapaces
mayores de edad.
c) Tiene su bases en el principio de protección
familiar.
d) Se trata de un cuerpo deliberante familiar o
asamblea integrada generalmente por parientes
consanguíneos y excepcionalmente por terceras
personas.  
e) Es una institución esencialmente supervisora de la
funciones del tutor y curador y en ocasiones de los
mismos padres de familia de los sujetos a guarda.
f) Es una función gratuita e inexcusable, aunque por
excepción onerosa en ciertos casos y excusables en
otros.
g) El cargo debe desempañarse personalmente, salvo
que el juez autorice, por causa justificada, la
representación mediante apoderado. Este no podrá
representar a más de un miembro de dicho consejo.
3. CLASES Y COMPOSICION DEL
CONSEJO DE FAMILIA
a) El testamentario o escriturario: Así denominado
por la forma que obligatoriamente ha de usarse
para su constitución y se compone de personas que
han sido designadas por testamento o en escritura
publica el ultimo de los padres que tuvo al hijo
bajo su patria potestad o su curatela. En su defecto,
por las personas designadas por el ultimo de los
abuelos o abuelas que hubiera tenido el menor o
incapaz bajo su tutela o curatela (623).
b) El legitimo: Que es el constituido, en defecto de
consejo testamentario o escriturario, con las personas
que la ley determina y que son, normalmente los abuelos
y abuelas, hermanos y hermanas, tios y tias del incapaz
(articulo 623 parrafo segundo).
• Pero existen limitaciones como en los casos siguientes:
- Tratándose de hermanos y hermanas, la regla es que
todos interviene siempre que sean capaces, pero si entre
ellos, hubieran menos hermanos enteros,
que medios hermanos, solo asistirán de estos igual
numero al de aquellos, excluyéndose a los de menor
edad.
- En cuanto a la composición del consejo para hijos
extramatrimoniales, lo integraran los parientes del padre o de la
madre, pero solamente cuando estos lo hubieran reconocido
(articulo 628).
• Por excepción los miembros del consejo de familia legitimo
aumentan en los casos siguientes:
- Cuando el mayor incapaz para quien se forma el consejo tiene
hijos capaces, caso en cual, prescribe el articulo 623 in fine, los
hijos del mayor incapaz que no sean sus curadores son
miembros natos del consejo.
- Cuando los padres no tienen la administración de los bienes de
sus hijos, según el  articulo 624, estos serán también miembros
natos del consejo que se constituya.
c) Dativo: Aquel que se integra con otros parientes
consanguíneos (sobrinos, primos hermanos), cuando no hay
por lo menos cuatro miembros para constituir el consejo
legitimo.
• Por disposición de la ley no pueden ser obligados a formar
parte del Consejo, las personas que no residan dentro de los
cincuenta kilómetros de lugar en que funciona pero son
miembros si aceptan el cargo, para lo cual deberá citarlos el
juez si residen dentro de los limites de la jurisdicción.
• Esta disposición se da en razón de que citar de todos modos
a los parientes que vivan fuera del radio geográfico, para el
caso de su aceptación voluntaria, podía dilatar
innecesariamente la formación del Consejo.
4. ATRIBUCIONES DEL CONSEJO: (Art. 647)
a) Nombrar y demás acciones respecto de tutores dativos o
curadores dativos generales y especiales, conforme a este
código.
b) Provocar la remoción judicial de los tutores y curadores
legítimos, de los testamentarios y escriturarios, así como
los nombrados por el juez.
c) Decidir, en vista del inventario, la parte de las rentas
o productos que deberá invertirse en los alimentos del
menor o del incapaz, en su caso, y en la administración de
sus bienes, si los padres no lo hubieran fijado.
d) Aceptar las herencias, donaciones o legados sujeto
a cargas, dejadas al menor o en su caso al incapaz.
e) Autorizar al tutor o curador a contratar bajo su
responsabilidad, uno o mas administradores oficiales,
cuando sea necesario y lo apruebe el juez.
f) Determinar la suma desde la cual comienza para el
tutor o curador, según el caso, la obligación de
colocar el sobrante de las rentas o productos del
menor incapaz.
g) Indicar los bienes que deben ser vendidos en caso
de necesidad o por causa de utilidad manifiesta.
5. TERMINACIÓN DEL CARGO DE
MIEMBRO DEL CONSEJO.- (Art. 657)
a) Por muerte.
b) Por declaración de quiebra.
c) Por remoción al cargo.
d) Por renuncia fundada en haber
sobrevenido un impedimento legal para
su desempeño.
6. FIN DEL CONSEJO DE FAMILIA.-
a) Por muerte del menor o del incapaz.
b) Por llegar el menor a los dieciocho años de edad.
c) Por cesar la incapacidad y también del mayor incapaz, por su
rehabilitación o por levantarse la interdicción.
d) Por cesar la incapacidad del padre o de la madre, en el caso del
articulo 580.
e) Por reingresar el menor bajo la patria potestad.
f) Por disolución de oficio, cuando no exista el número de miembros
necesarios para su funcionamiento.
g) Por disolución judicial, prevista en el artículo 659 del Código Civil,
cuando el juez debe disolver el Consejo de familia cuando no existe el
número de miembros necesarios para su funcionamiento (que según
señala el artículo 626 es de no menos de cuatro).
• Para Héctor Cornejo Chávez " se trata de un organismo consultivo y a veces ejecutivo, que controla a los tutores y curadores y excepcionalmente a los padres en ejercicio de sus atribuciones, en orden a garantizar los derechos
 e intereses del incapaz. Y se puede agregar que casi siempre –aunque no tan absolutamente como su denominación pudiera sugerir- dicho organismo se integra con miembros de la propia familia del incapaz
• En cuanto a esto último, conviene señalar que, en efecto, algunas legislaciones establecen que sólo los familiares pueden integrar el consejo, pero otras admiten en ciertos casos la intervención de extraños".
• Para el tratadista Joseerand, citado por Yolanda Vásquez García, dice: "es un órgano superior que tiene a su cargo la dirección y control de la actividad tutelar, es poder deliberante de la tutela y del centro de gravedad de la 
organización tutelar."
• Mientras tanto Demolombe: "como una clase de tribunal privado o doméstico al que deben ser sometidos los negocios más importantes".
• a. ETIMOLOGÍA.
• Deriva de los términos latinos:
• Concilum y famulia que significa junta o tribunal doméstico (.PERALTA ANDÍA, 1996: 478)
• b. FUNDAMENTOS
• El fundamento de la figura, consiste en la necesidad de supervigilar al tutor o curador y a veces a los padres en el cumplimiento de sus funciones, como garantía de los derechos e intereses de los incapaces.[1]
• Constituye una garantía para el sujeto de la guardaduria tanto por el cercano parentesco que ordinariamente une a los miembros del consejo con el incapaz, cuanto por que ellos mismos suelen tener alguna expectativa
hereditaria en la conservación del patrimonio de aquel.[2]
• La doctrina negativa postula la inconveniencia de su regulación en el código civil basado en los razonamientos que se indican:
• 1. La falta de rapidez en la acción de todo organismo colectivo que entraba y demora la acción del tutor o curador, haciendo de estos un mero ejecutor de los acuerdos del consejo.
• 2. El consejo de familia es una institución imperfecta, porque exige funciones técnico- jurídicas a sus integrantes que generalmente no la tienen por su escasa preparación sobre la materia.
• 3. Los miembros del consejo no tienen no tienen responsabilidad alguna respecto de sus actos puesto que la misma se diluye entre ellos.
• 4. La familia moderna no produce los vínculos de solidaridad necesarios para dar actuar rápidamente.
• En cambio la doctrina positiva sustenta la tesis de que el consejo de familia es conveniente su inclusión en el ordenamiento jurídico por las razones siguientes:
• 1. La institución constituye una garantía frente a los malos manejos del tutor y curador respecto de la persona sujeto a guarda y de su patrimonio.
• 2. El consejo de familia conserva y aviva el espíritu familia, alejando en lo posible y razonablemente la intervención judicial.
• 3. La protección del consejo de familia es permanente, en tanto que la del juez es accidental.
• 4. El consejo actúa con mayor rapidez, eficacia y gratuidad, en tanto que el juez opera con dilación, sin interés y casi siempre en forma onerosa.
• Algunos autores consideran, en efecto, el consejo de familia es conveniente porque constituye una garantia para el sujeto de la guardaduria, el consejo de familia es superior al juez dice Repolles, porque a las ventajas de la
proximidad del lugar rapidez de tramitación y economia de gastos, añade el prestigio del numero de la garantia de los efectos naturales; argumento al cual agrega Scaevola que la protección del consejo es permanente,
mientras que la del juez es accidental y que es mas fácil exigir la responsabilidad de los vocales del consejo que de los jueces.
• El actual código civil asimila la doctrina positiva, según del libro de familia el fundamento real de la figura consiste en la necesidad de supervigilar al tutor y curador y a veces a los padres en el cumplimiento de sus funciones,
como garantia de los derechos e intereses de los incapaces.[3]
• 3) NATURALEZA JURÍDICA.
• El consejo de familia tiene por función fiscalizar, decidir u orientar, cuando se trata de incapaces que carecen de padres expeditos, no funciona la patria potestad y la guarda no se ejerce con arreglo a las  normas de ésta, máxime si entonces sus funciones son conferidas a parientes más lejanos y aun a extraños, la necesidad y prudencia de que alguien controle, vigile y eventualmente corrija el ejercicio de aquellas funciones resulta evidente.
• 4) REGULACIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL:
• A. FORMACION E INSTALACION DEL CONSEJO
• Para quienes se forma:
• De acuerdo con el objeto y finalidad que esta figura persigue, el consejo se forma:
• A.- Para los menores de edad y para los incapaces mayores incapaces que no tengan padre ni madre (articulo 619).
• -Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior deben seguir siendo administrados por el padre o la madre (viudos, divorciados o cuyo matrimonio anterior se invalido) que desean contraer nuevo matrimonio (articulo 433); norma extensible a los padres del hijo extramatrimonial (articulo 434).
• - Cuando sea necesario o conveniente pedir al juez que dicte medidas a favor de los hijos de padres separados o divorciados (articulo 341 y 355).
• - Cuando se trate de pedir que los pares constituyan garantía para asegurar la responsabilidad de la  administración de los bienes de sus hijos, o que rindan cuentas durante la administración (artículos 426, 427 y 428)
• -Cuando se tenga que nombrar curador al hijo para el juicio en que se discuta y resuelva la pérdida por los padres de la  administración y usufructo de los bienes de sus hijos o la destitución de la  patria potestad.
• - Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales, a tenor de lo dispuesto en el articulo 609.
• - Cuando, por tratarse de una partición extrajudicial en que alguno de los interesados sea incapaz o de una transacción hecho por el representante de este, el consejo deba opinar al respecto (artículos 987 y 1307).
• - Cuando se deba opinar acerca de la designación de curador legítimo para el incapaz mental o el minusválido (articulo 573).
• - Cuando se trata de ausente (articulo 638).[4]
• B.- Por excepción, pueden darse las dos situaciones extremas, a saber:
• a) Que, aun viviendo el pare o la madre, el consejo deba formarse; y
• Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior deben seguir siendo administrados por el padre o la madre que desean contraer nuevo matrimonio.
• Cuando sea necesario o conveniente solicitar la juez las medidas a favor de los hijos de padres separados o divorciados.
• Cuando se trate de pedir a los padres constituyan garantia para asegurar la responsabiliad de la administración y la rendicion de cuentas.
• Cuando se tenga que nombrar curador para representar en juicio al hijo (perdida por los padres de la administración y usufructo de los bienes de sus hijo, destitucion de patria potestad).
• Cuando se llegue al caso de designar judicialmentea los curadores especiales (ariculo 609)
• Cuando el consejo deba opinar sobre una petición extrajudicial en que alguno de los intersesados sea incapaz o de una transaacion hecha por el representante de este.
• Cuando el consejo deba opinar sobre la designacion de curador legitimo para el incapaz mental o el minusvalido, o de curador dativo para el prodigo, mal gestor, ebrio habitual o toxicomano, o para curador dativo del incapaz mental o minusvalido.
• Cuando se trata de ejercer atribuciones a favor de los ausentes (art. 638)
• b) Que, pese a tratarse de menores o mayores incapaces que carecen de padres, el consejo no se forme. Se da en los siguientes casos:
• Si se trata del menor cuyo tutor legitimo es, al mismo  tiempo curador de su padre o madre (artículos 620 y 580).
• Cuando no hay un mínimo de cuatro miembros para la formación del consejo, éste no se constituye y sus funciones son asumidas por el juez de paz o el de menores, según el caso 8arcitulo 626), quien las ejercerá oyendo a los miembros natos que hubieren.
• Si tratándose de hijo extramatrimonial, el padre o madre ha prohibido el consejo (articulo 630).
• Obviamente, si se trata de menor expósito no es viable la formación del consejo, mas los superiores del establecimiento en que estuviere colocado, si tal fuere el caso, ejercerán sobre el las funciones propias del consejo (articulo 631). [5]
• En el caso del exposito y de no haber, por lo menos cautro miebros expeditos se explican por si soloes; si no se conoce quienes son los padres del exposito, no es posible conocer y ubicar a sus familiares de linea paterna o de la materna, y es con ellos que tendría que formarse el consejo; y si, en otro caso, no hay al menos cuatro miembros expeditos
• (de los cuales tres hacen quórum con el juez que preside el organismo y deciden por mayoria), el consejo, por el reducidísimo numero de sus componentes, tendría dificultades casi insalvables para reunirse y, aun reunido, no seria lo bastante numeroso, en  concepto del legislador, para constituirse órganismo deliberante.[6]
• En el caso de ser el tutor legitimo del menor al mismo tiempo curador del padre o madre de este. En este supuesto se daría si a un incapaz se le designa como curador a su padre o ascendiente, quien simultaneamte, es llamado a la  tutela legitima del hijo de ese incapaz. Como se recuerda tutor legitimo solo puede serlo, en efecto un abuelo o ascendiente mas remoto (articulo 506). Por tanto, el guardador vela por su hijo en  calidad de curador, y
por su nieto en calidad de tutor. Reproducida asi en cuanto a lo primero, al antigua relacion de patria potestad diriamos fictamente reiterada hasta el nieto, cree el legislador que no es necesario la formación del consejo, por la misma razon de cercania de parentesco directo y máximo interes que se presume en el padre respecto del hijo o del ascendiente respecto del descendiente, por lo cual ordinariamente, no se forma el consejo para los
padres que ejercen la patria potestad.
• En lo que concierne al hijo extramatrimonial, la razon de que la ley respete la prohibición de que se forme el consejo "formulada testamentariamente o escrituariamente por el padreo madre" radica en que, a diferencia o con mas frecuencia de lo que ocurre con el hijo matrimonial, el extramatrimonial puede hallarse en mal predicamente y hasta ser objeto o victima de animadversión de parte de los parientes de uno de sus progenitores, y
entonces seria contraproducente que a esos mismos parientes se les llamase para constituir el consejo de familia. Atendiendo a esta  probabilidad, el legislador ha creído que, sin exigir al padre o madre extramatrimoniales que den razón de sus temores o recelos, se debe respetar la prohibición que hagan en el sentido de que no se forme el consejo de familia para su hijo. En tal caso, el juez que debía presidirlo asumirá las funciones de mismo y
las ejercerá oyendo a los miembros natos de dicho consejo que hubiere.[7]
• Quienes pueden pedir o deben pedir la formación del consejo:
• Para que este organismo cumpla con la mision que le encarga la ley, es indispensable que se forme cuando llegue el caso y que, ademas se forme oportunamente, ya que toda dilacion podria perjudicar los intereses del menor o de mayor incapaz.
• Esta consideración explica la amplitud del criterio adoptado por el legislador para reconocer a distintas personas la facultad de pedir la formación del consejo y aun, en ciertos casos, para obligarlas a solicitarlo.
• En primer termino tienen, bajo responsabilidad, la obligación de que tratamos el tutor testamentario o escrituario, los ascendientes llamados a la tutlea legitima y los miembros natos del consejo (articulo 621). Tan pronto pues, como tomen  conocimiento de haberse producido el caso que hace necesarioa la formación de consejo, estan en obligación de solicitarla. La responsabilidad que, en caso contrario, asumirían es la de daños y perjuicios
que con su omisión o dilación causen al menor o mayor incapaz.
• En segundo lugar, puede tomar la iniciativa en esta materia el juez llamado a presidir el consejo de oficio o a petición de Ministerio Público y aun de cualquier persona (articulo 622).[8]
• Si bien estos últimos no están obligados, sino solamente facultados para pedirlo, ha de entenderse que el juez incurrirá en responsabilidad si, recibida la petición o tenido conocimiento del hecho que hace necesaria la  constitución del organismo, omitiera o demorara tomar acción y con ello irrogara daño o perjuicio al incapaz.
• Formalidades para la formación del consejo de familia
• Lo relativo a las formalidades para la formación del onsejo de familia es objeto de regulación legal en el articulo 634 del  Codigo Civil, conforme al cual:
• La persona que solicita la formación del consejo de familia debe precisar los nombres de quienes deban conformarlo. El juez ordenara publicar la solicitud de formación del consejo familiar y los nombres de quienes deban formarlo por periodicos o carteles
• Durante los dias siguientes a la publicación cualquier interesado puede observar la inclusión o exclusión indebida. El juez resolvera dentro del plazo de cinco dias teniendo a la vista las  pruebas acompañadas
• La reclamacion no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones, a menos que el juez disponga lo contrario
• Si es peticionario de la formación del consejo de familia ignora los nombres de las personas que deben integrar el consejo de familia, el aviso se limitara a llamar a quienes se crean con derecho. El juez dispondra la publicación de los nombres de quienes se presenten, observandose lo dispuesto en los parrafos segundo y tercero de este articulo.
• Instalacion del Consejo de Familia
• Transcurrido el plazo señalado en el articulo 634 del  Codigo Civil (cual es de diez dias contados desde la publicación de la solicitud del intersado para la formación del consejo de familia) sin que se haya producido  observación alguna, o resuelta esta, el juez procedera a instalar formalmente el consejo de familia, dejandose constancia en acta (articulo 635). [9]
• b) El legitimo: Que es el constituido, en defecto de consejo testamentario o escrituario, con las personas que la ley determina y que son:
• Normalmente los abuelos y abuelas, hermanos y hermanas, tios y tias de incapaz (articulo 623 parrafo segundo).[12]
• Pero existen algunas limitaciones como en los casos siguientes:
• 1) Tratandose de hermanos y hermanas, la regla es que todos interviene siempre que sean capaces, pero sie entre las personas habiles APRA formar el consejo, hubieran menos hermanos enteros (germanos) que medios hermanos, solo asistiran de estos igual numero al de aquellos, excluyendose a los de menor edad.
• 2) En cuanto a la composición del consejo para hijos extramatrimoniales, lo integraran los parientes del padre o de la madre, pero solamente cuando estos lo hubieran reconocido (articulo 628).[13]
• Por excepcion los miembros del consejo de familia legitimo aumentan en los casos siguientes:
• 1) Cuando el amyor incapaz para quien se forma el consejo tiene hijos capaces, caso en cual, prescribe el articulo 623 in fine, los hijos del mayor incapaz que no sean sus curadores son miembros del natos del consejo.
• 2) Cuando los padres no tienen la administración de los bienes de sus hijos, según el texto de articulo 624, estos seran tambien miembros natos del consejo que se constituya.[14]
• c) Dativo: Que es aquel que se integra con otros parientes consanguíneos (sobrinos, primos hermanos), cuando no hay por lo menos cuatro miembros para constituir el consejo legitimo.[15]
• Ahora bien, por disposición de la ley no pueden ser obligados a formar parte del consejo las personas que no residan dentro de los cincuenta kilómetros de lugar en que funciona pero son miembros si aceptan el cargo, para lo cual deberá citarlos el juez si residen dentro de los limites de la jurisdicción.[16]
• La adopción de esta disposición se da en razón de una critica justificada: la necesidad de citar de todos modos a los parientes que vivan fuera del radiogeográfico, para el evento de su aceptación voluntaria, podía dilatar innecesariamente la formación del consejo y hasta ser impracticable u ociosa si tales parientes
residiesen a centenares o millares de kilómetros dentro del país, y aun en el extranjero.[17]
• C. FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO.
• - Convocatoria y reuniones del consejo:
• Instalado el consejo de familia, deberá ser convocado para reunirse cada vez que los exija el interés del incapaz para cumplir algunas atribuciones determinadas por ley. Las cuestiones que se plantean en torno a las reuniones son en el orden siguiente:
• 1.- el juez de menores convoca, preside y ejecuta los acuerdos tomados por el consejo de familia, que se forma para supervigilar a tutor o en su caso a los padres; en cambio, el juez de paz lo preside cuando se forma para incapaces mayores de edad.
• 2.- el convocara a consejo a solicitud del tutor, el curador, o de cualquiera de sus miembros y cada vez que, a su juicio el interés del menos incapaz lo exija.
• 3.- instalado el consejo, sus miembros serán citados por esquela, cada vez que sea necesario.
• 4.- los miembros del consejo están en la obligación de concurrir a las reuniones de este, salvo que medie causa justificada. En caso contrario el juez le impondrá una multa equivalente al 20% del sueldo mínimo vital mensual. Según lo establece el art. 642 CC, esta multa es inapelable y se aplica a favor de los
establecimientos de beneficencia. El art. 643 CC. Ordena que si es justificada la inasistencia, el juez podrá diferirla para otro día siempre que lo vea conveniente y no perjudiquen los intereses del menor o del incapaz mayor de edad. Distinta es la ocasión por falta de quórum.
• 5.- el consejo de familia no puede adoptar resoluciones sin que estén presentes en la deliberación y votación por lo menos de tres de sus miembros, además del juez y sin que haya conformidad de votos entre la mayoría de los asistentes. El juez solo vota en caso de empate.
• Pero, ningún miembro del consejo asistirá a su reunión ni emitirá voto cuando se trate de asuntos en que tenga interés él o sus descendientes, ascendientes o cónyuge; no obstante ello podrá ser oído por el consejo si así lo estima conveniente.
• También, el tutor o curador tiene la obligación de asistir a las reuniones del consejo cuando sean citados o a su petición, casos en los cuales carecen de voto. Asimismo podrá asistir el menor que tenga por lo menos catorce años a su petición o a solicitud del mismo consejo, de tal modo que tendrá voz pero no voto
(conforme lo establecen los Art. 645,646 del CC.)
• El artículo 120 del código de los niños y adolescentes establece una importante modificación cuando prescribe que el adolescente (12 a 18 años) tiene derecho a participar en las reuniones del consejo de familia con voz y voto. Esto porque a esa edad ya esta en condiciones no solo de emitir opiniones, sino de saber
cuales son sus intereses, de tal manera que si no estuviera respaldado por el voto no tendría sentido que el directo interesado emita su parecer.
• Agotado el debate, cada cuestión deberá resolverse por votación abierta y no secreta, dejándose constancia de los votos en contra.
• 6.-por disposición del art. 652 CC, de las sesiones del consejo se extenderá acta en los libros del consejo de familia, del juzgado y en un libro especial que conserva el pariente más próximo. En ambos libros firmaran todos los miembros asistentes, pero si alguno de ellos no puede o no quiere, se dejara constancia de
este hecho.
• 7.- los recursos contra las resoluciones del consejo, pueden ser: Apelación contra las resoluciones del consejo a cualquiera de sus miembros que hubiera disentido el acuerdo, al tutor o curador, a cualquier pariente del menor y a cualquier otro interesado en la decisión. Recurso este que deberá interponerse dentro del
plazo de cinco días o dentro de quince días si se trata de resoluciones que declaran la incapacidad del tutor o curador, o acuerden su remoción o desestimen sus excusas.
• Por otro lado, se concede el recurso de apelación ante el juez de primera instancia contra las resoluciones de los jueces de paz y ante la corte superior contra los jueces de menores.
• Procede apelaciones contra resoluciones del juez de paz en los casos siguientes: cuando este decide que se forme el consejo, o cuando resuelve que es el caso de asumir el mismo las funciones de dicho organismo, o cuando resulte que es el caso de asumir el mismo las funciones de dicho organismo, o cuando manda a
citar a parientes que residen a mas de cincuenta kilómetros de distancia, o cuando decida la exclusión de medios hermanos, o cuando subsana inclusiones o exclusiones indebidas (456, 622, in fine, 627, 625, 634 CC.)
• En cambio, cuando estas resoluciones son dictadas por el juez de menores, la apelación habrá de tramitarse ante la sala civil de la corte superior del distrito judicial respectivo. Cabe aclarar además que la quinta disposición final del Código de los Niños y Adolescentes, establece que a partir de la vigencia del presente
cuerpo legal, los juzgados de menores se convierten en juzgados del niño y del adolescente. Igualmente mientras se establezcan las salas de familia serán las salas civiles o mixtas de las cortes superiores las que asumirán el conocimiento de los asuntos que de acuerdo al presente código les corresponde.
• 8.-los miembros del consejo son solidariamente responsables de los daños y perjuicios que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o cúratela, excepto aquel que hubiese disentido del acuerdo que los causó y que consta de las actas correspondientes.
• - Atribuciones del superior en grado: pueden concretarse en dos aspectos fundamentales:
• a) intervención del juez en primera instancia para subsanar deficiencias por falta, impedimento u omisión del juez de paz en todo lo relativo a las atribuciones que le corresponden respecto del consejo de familia, cualquiera de los parientes del menor, del mayor incapaz, o del ausente, puede pedir al juez de primera
instancia que el mismo desempeñe estas funciones o que designe al juez de paz que deba hacerlo.
• b) Facultades especiales del juez de primera instancia o del tribunal que corresponde al juez de primera instancia o en su defecto a la sala civil de la corte superior, dictar en situación de urgencia, las providencias que favorezcan a la persona o intereses de los menores, mayores incapaces o ausentes, cuando haya
retardo en la formación del consejo u obstáculos que impidan su reunión o que entorpezcan su deliberación.