Aportes del FAOV y el cambio de su naturaleza mediante sentencia del Tribunal Supremo de Justicia.

Actualmente en Venezuela, el Tribunal Supremo de Justicia (TSJ) en ponencia de su presidenta, magistrada Luisa Estella Morales Lamuo, determin que los aportes del Fondo de Ahorro Obligatorio de Vivienda (FAOV) no deben estar regidos por las normas y los ingresos establecidos por el sistema tributario. Especficamente, la decisin y la sentencia nmero 1771 sobre el caso e indagacin del mismo fue publicada en Gaceta Oficial Nro. 39.853 de fecha treinta (30) de enero de 2011, procedida del Tribunal Supremo de Justicia, sentencia de la Sala Constitucional la cual fue realizada el pasado veintiocho (28) de noviembre de 2011, la sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia otorg y dict el cambio de la naturaleza jurdica que rige los aportes del FAOV, alegando que nos son contribuciones de carcter parafiscal, los cuales no forman parte del sistema tributario y no deben estar sometidos a preinscripcin. Ese mismo 28 de noviembre, se resolvi el Recurso de

Revisin conjuntamente con solicitud de declaratoria el cual tenia carcter de urgencia con respecto al establecimiento del aporte al Fondo de Ahorro Obligatorio para la Vivienda (FAOV) no tiene carcter tributario sino de aporte a la Seguridad Social para obtener un beneficio para los trabajadores, por lo tanto, no est sujeto a la prescripcin establecida en el articulo 55 del Cdigo Orgnico Tributario, brevemente este ltimo explica que. Se preinscribir a los cuatro (4) aos los siguientes derechos y acciones, el derecho para verificar fiscalizar y determinar la obligacin tributaria con sus accesorios, asimismo el derecho a la recuperacin de impuestos y a la devolucin de pagos indebidos, igualmente, la accin para imponer sanciones tributarias. Segn un anuncio de presa, en dicha sentencia los apoderados del Banavih alegaron que se haban violado los principios y valores constitucionales consagrados en el prembulo constitucional, y en los artculos 2, 19, 24, 82, 86 y 89 numeral 2 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Los cuales en resumen

establecen que Venezuela se caracteriza por ser un Estado democrtico, garantizando el principio de progresividad a toda persona, que ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroactivo y todo acto se aplicara en el mismo momento de su validez, la satisfaccin progresiva que toda persona tiene derecho a una vivienda estable y segura y la irrenunciabilidad de sus derechos laborales. Cabe destacar que segn el Ministerio del Poder Popular para la Vivienda y Hbitat, el Fondo de Ahorro Obligatorio para la Vivienda, es un fondo que est constituido por el ahorro caracterizado tanto por el sujeto individual (trabajador) y el empleador o patronal; este ahorro es equivalente y se deriva de un 3% del salario integral mensual de los empleados (2% pagado por el patrono y 1% por el trabajador) y la recuperacin de los crditos otorgados Igualmente el ministerio ya antes sealado, determina que este ahorro permite a los trabajadores el acceso progresivo a crditos para la compra de vivienda principal, el pago del mismo debe realizarse por los patronos los primeros das hbiles de cada mes mediante un ente, institucin financiera o apoderados judiciales calificados y determinados por el organismo Vivienda y Hbitat (BANAVIH). Los argumentos que se presentan en el TSJ se basan en que se considera de forma errada que el aporte exigido con carcter obligatorio al empleador y a los trabajadores consista en una contribucin parafiscal cuyo rgimen sea aplicada en favor al Cdigo Orgnico Tributario (COT) al igual que su preinscripcin previsto en dicha norma tributaria, as como tambin determinar los aportes por parte del BANAVIH. Para apoyar y fundamentar la decisin se menciona y se toma en cuenta el artculo 104 de la Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social, determinando que estas contribuciones o cotizaciones otorgadas por el empleador y los aportes del patrono, son considerados ahorros de carcter obligatorio y no contribuciones parafiscales del sistema tributario. Seguidamente de esto, la decisin de la Sala Constitucional se fundament en la interpretacin al principio de progresividad e irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores los cuales se encuentran en el artculo 89, en los Banco Nacional de

numerales 1y 2 de la Constitucin de Venezuela, el cual resume que el trabajo es un hecho social y gozara de la proteccin del Estado, rezando que ninguna ley podr establecer disposiciones que alteren la intangibilidad y la progresividad de los derechos y beneficios laborales, as como tambin, determina que los derechos laborales son irrenunciables, el TSJ se encontr en la obligacin de afirmar en una nota de prensa que "no puede llevarnos a otra conclusin que a declarar la imprescriptibilidad de los aportes al Fondo de Ahorro Obligatorio de Vivienda." El TSJ declar que ciertas finalidades del FAOV radica en financiar un ente pblico y establecer mecanismos para garantizar el acceso a una vivienda digna, mediante le ahorro individual de los aportantes; este es un punto de preocupacin para la Sala Constitucional y exponen que esto determina la imposibilidad que tendr el trabajador de poder reclamar lo que se le descont, es decir se limita el acceso a la aplicacin de la prescripcin tributaria, la cual se indica que esta ltima es una figura, que aunque existiendo necesariamente en el ordenamiento jurdico, en realidad nunca debiera presentarse, ya que esto supone la apata de quien debe cumplir con sus obligaciones de manera oportuna, en este caso el patrono, o la evidencia de una inadecuada administracin, esto quiere expresar que la prescripcin no desconoce la obligacin, ni la elimina, sino que crea una excepcin a favor de aquel que tena la obligacin. Adems este cambio

puede causar efectos negativos en los trabajadores ya que disminuye la capacidad del ahorro y el mejoramiento de sus crditos, afectando de igual modo la administracin del ente recaudador, ya que ese bajo ingreso o la falta del mismo reduce a los interesados el nmero de espacios de viviendas dignas. Adems de esto, uno de los argumentos presentados por la Defensora del Pueblo establece que, as como se prescribe el derecho a la vivienda digna, el derecho social no prescribe, tampoco se debe prescribir la obligacin de los patronos de realizar los aportes, este argumento establece que el patrono es el responsable de que las viviendas sean dignas para sus empleados, as como tambin su seguridad social, y al no realizar el aporte se caracterizara como una violacin de los derechos humanos, sin embargo en consideracin a esto el Estado es el que debe proveer tanto la vivienda como una seguridad estable a los ciudadanos.

Finalmente el TSJ orden la publicacin de la Gaceta Judicial y la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en cuyo sumario deber indicarse: Sentencia de la Sala Constitucional que interpreta la normativa que define al Fondo de Ahorro Obligatorio de Vivienda, de acuerdo a los principios de progresividad e irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores y de interpretacin ms favorable al trabajador, y considera que los aportes al Fondo de Ahorro Obligatorio de Vivienda, como parte del rgimen prestacional de vivienda y hbitat y del sistema de seguridad social, no se adecan al concepto de parafiscalidad y por tanto no se rigen bajo las normas del derecho tributario. Concluyendo, la naturaleza del FAOV por tener caractersticas sociales y justicia social, sus aportes deben establecerse como parte del rgimen prestacional de vivienda y del sistema de seguridad social, catalogando este ultimo como institucin pblica, siendo administrada por el Estado con fines especficos de atender las necesidades que la poblacin requiera y otorgar viviendas y hbitats aptos e idneos.

Gaceta Oficial. Extrado de http: //www.tsj.gov.ve/gaceta/Enero/3012012/3012012-3351.pdf Consultado el 09 de Marzo de 2011.

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http://www.tsj.gov.ve/search4/oop/qfullhit2.htw?CiWebHitsFile=%2Fdecis iones%2Fscon%2Ffebrero%2F120%2D22212%2D2012%2D08%2D066 5%2Ehtml&CiRestriction=%28%40Write+%3E+%2D1m%29++%26+%40 Contents+faov&CiBeginHilite=%3Cb+class%3DHit%3E&CiEndHilite=%3 C%2Fb%3E&CiUserParam3=/search4/buscador.asp&CiHiliteType=Full