El daño moral y las indemnizaciones sustitutivas

Si tuviéramos que señalar cuales son los 4 problemas del problema moral son:
1. Que es el daño moral o no patrimonial, extrapatrimonial
2. Cuales son los supuestos facticos que comprende el daño moral
3. Quienes son los damnificados directos e indirectos para reclamarlo
4. Como y cuanto se indemniza
Daño moral: daño es el genero que comprende dos especies: el daño
patrimonial y el daño extrapatrimonial (daño moral). El daño en sentido
genérico (amplio) es la lesión de un interés licito no reprobado por el
ordenamiento jurídico patrimonial o no y tiene por objeto la persona, el
patrimonio o un derecho de incidencia colectiva. Se trata de mesnocabos,
lesiones que repercuten en las esferas mencionados, en las indemnizaciones,
etc. Puede afectar intereses patrimoniales y no patrimoniales. La noción del
ccyc es ambivalente; comprende dos aspectos:
1. Daño lesión o evento: es el perjuicio, el daño fenoménico, naturalístico
2. Daño consecuencia, repercusiones, efectos que derivan de ese hecho
lesivo en un buen jurídicamente tutelado, que puede ser patrimonial o
no. El interés debe ser licito, serio y no necesariamente debe estar
protegido por la ley
El daño moral a la luz de los aporte de la neurociencia debe ser reformulado.
Es el que afecta una trinidad de fenómenos mentales, cerebrales, psicológicos,
que son estudiados a partir de las nuevas técnicas de resonancias magnéticas,
estudios del cerebro, como funciona el cerebro, etc. Es el que altera la
estructura de los pensamientos, emociones y sentimientos. Todo lo que
repercute en conducta exterior que altera ese estado placentera, la falta de
bienestar. Es el que resulta alterado por los pensamientos, emociones y
sentimientos.
Es la afectación de los pensamientos de la cosmovisión de los sujetos, la
percepción de los demás, la alteración del mundo circundante. Emociones que
se traducen en sentimientos desagradables (enojo, envidia) que se manifiestan
en comportamientos disvaliosos, negativos. Son los detrimentos existenciales.
Los criterios para tipificar el daño en sentido genérico y el daño moral en
sentido particular son:
 1. El daño moral afecta a un bien extrapatrimonial
2. Violación de un derecho subjetivo, de un interese licito, legitimo (hace
referencia al bien, a la persona, a un derecho de incidencia colectiva,
con la idea de identificar el objeto de tutela
3. Consecuencias o efectos (art.1738), que se refiere a la indemnización de
las consecuencias no patrimoniales
El daño es una afectación de un interés que produce alteraciones en la esfera
patrimonial.
El genero daño comprende los danos patrimoniales y extrapatrimoniales (daño
al proyecto de vida, daño sexual). Tiene autonomía conceptual, sirven para
identificar el objeto de tutela.
La valoración del daño debe hacerse al momento de la sentencia y constituye
una deuda de valor estimada. El art. 1741 alude a las consecuencias o
indemnización de las consecuencias no patrimoniales (no define al daño
moral, y no lo denomina daño moral sino daño extrapatrimonial). Dicho
artículo habla de los daños no patrimoniales; el art 464 cuando dice que son
bienes propios no gananciales los derivados de indemnizaciones de daos no
patrimoniales
En el art. 1738 están emplazados los supuestos que constituyen la base que
determina la existencia del daño moral. Habla de la indemnización de las
consecuencias patrimoniales y dice que comprende la perdida de chances
(supuestos de daño moral); la frustración de un hecho licito, la violación de
derechos personalísimos de la víctima (daño moral).
A partir del art. 51 se refiere a la inviolabilidad de la persona (a la honra), por
ejemplo. el mondo de la indemnización debe fijarse ponderando las
satisfacciones sustitutivas y compensatorias.
El daño moral afecta la trilogía de los pensamientos, sentimientos y
emociones. Se trata de una vivencia subjetiva, interna, personal del sujeto; por
eso es muy difícil cuantificarlo. El sufriente tiene una percepción negativa de
la realidad a razón de la alteración de los pensamientos que provoca la
alteración de las emociones alterándolos y eso a su vez afecta el régimen de
creencias, la forma de verse a si mismo y al mundo y eso se traduce en
comportamientos desagradables, disvaliosos, reprochables.
En el derecho civil existen áreas donde marca su impronta: en la teoría del
comportamiento, de la decisión, etc. Los pensamientos preceden a los hechos;
no soon los hechos los que condicionan las conductas, sino que es lo que
pensamos lo que va a generar esas emociones que son mas internas. Esas
emociones a su vez, se traducen en sentimientos y de ahí actos que revelan el
estado displacentero, esa falta de bienestar. A partir de esta concepción, el
daño moral se mide en primer lugar por la ponderación de las circunstancias
objetivas (naturaleza o índole del hecho dañoso), que luego se subjetivizan al
trasladarlas al sujeto: primero objetivo y luego se subjetivizan en el sujeto,
persona sufriente. No es lo mismo el daño moral que el daño psicológico:
cuando la alteración de los pensamientos provoca una enfermedad, recién ahí
constituye una enfermedad autónoma, la psicológica se produce una
separación entre el daño moral y el daño psicológico.
Art. 1741. Indemnizaciones sustitutivas (el precio del consuelo): Antes se
identifica el daño moral con el dolor y se hablaba del precio del dolor. Diez
Picaso recuerda que el daño moral tiene ese origen, porque era la
indemnización que se les pagaba a los reos torturados cuando más adelante se
determinaba que eran inocentes.
Luego se habla del daño moral como precio del consuelo. El precio del
consuelo es la manera de mitigar, aminorar, reducir las afecciones derivadas
de estos detrimentos que no son materiales. Se hablaba de la radio y el
automóvil como bien compensatorio y sustitutos de la víctima, hoy
representados por el dinero que permiten acceder a bienes materiales para ir de
vacaciones, adquirir bienes tecnológicos, etc. Hay que reemplazar en el
patrimonio moral los bienes de los que fue privada la víctima. A través del
dinero se procura adquirir, acceder a bienes que cumplan con esta función de
indemnización de las consecuencias no patrimoniales. Acá también aparecen
la neurociencia; hay que ver que bienes producen esa satisfacción sustitutiva.
El precio del consuelo, el dinero para adquirir bienes materiales fue
reconocida por la CSJN en el 2011; an cuando el dinero sea un factor
inadecuado de satisfacción puede cumplir algunas satisfacciones puede
reemplazar patrimoniales: se trata de indemnizar un daño ya consumado.
Hay un caso en el que un señor fue injustamente acusado por su esposa de
haber violado a su hijo; estuvo 23 días detenidos, se sometió al escarmiento
social. En el juicio resarcitorio de daños contra la madre se señaló que con
parámetros de ponderación de la existencia del daño moral (la privación de la
libertad) podía ser compensada con unas vacaciones recorriendo el país. Los
bienes materiales compensan en daño material tratando de mitigar el
padecimiento del daño moral
Otro caso en el que una Sra. Fue tratada como prostituta en un grupo de tango.
Fue indemnizada y el monto se equiparaba con los discos de tango que poda
comprar o acceder a un casa propia.
Para medir el daño moral, en un supuesto de un consumidor que perdió por
culpa del proveedor del servicio, perdió su tarjeta de crédito en el exterior, se
tenia que tener en cuenta el lugar en donde estaba, la ubicación del espectro
social (a que clase social pertenece). Estos soon ejemplo de daño moral
compensados por indemnización sustitutivas (tienden a indemnizar, mitigar
ese daño moral donde plata).
Hay daño lesión-daño consecuencia.