Santa Cruz de la

Sierra
Octubre, 2023
Desafíos Fiscales
Sobre los
Fideicomisos
Elbio Pérez López
Análisis doctrinal de sus características y la
normativa nacional
 Contenido
Desafíos Fiscales sobre los Fideicomisos
• Introducción.
• Definición de fideicomiso y patrimonio autónomo.
• Participantes en el fideicomiso.
• Traslación de dominio fiducia causa (Dominio Fiduciario).
• Patrimonio de afectación.
• La neutralidad económica.
• Análisis comparativo con la legislación del Perú.
• Aplicación de los elementos en la normativa boliviana.
• Conclusiones.
Introducción
 Desde la óptica comercial el
fideicomiso busca que una entidad
bancaria pueda administrar o
enajenar bienes o derechos con el
objetivo de cumplir una finalidad.

Este instrumento o vehículo financiero se La separación de activos (bienes o

basa en la constitución de un “Patrimonio derechos), deben ser entendidos en su
Autónomo”, como respuesta a diversas correcta acepción, desde sus
necesidades, sin embargo su regulación, implicancias económicas hasta su
no ha acompañado a su regulación comercial y tributaria, pues
desenvolvimiento, siendo necesario siendo clara y ecuánime, cumplirá su
aclarar su naturaleza y desarrollo en el rol, permitiéndole funcionar como
sistema financiero boliviano. verdaderos vehículos financieros.
Existen diversas figuras legales que han conformado patrimonios autónomos acercándose a
la identidad del Fideicomiso y otras generando nuevos contenidos jurídicos

Fideicomisos Patrimonios
Fideicomisos Bancarios con Autónomos
Bancarios fondos de
Públicos Titularización
Patrimonios
Fondos
Autónomos
Especiales de
de Fondos de
Garantía
Inversión
La Ley de Servicios Financieros ha introducido Fideicomisos para operaciones activas,
contingentes y de servicios.
También en el caso de la intervención de entidades financieras - Procedimiento de
solución o liquidación de seguro de depósitos y para la liquidación forzosa judicial.

El desafío fiscal viene dado por armonizar estos criterios.

Definición de fideicomiso y
patrimonio autónomo
• Derecho Romano Germánico – Latinoamérica - “Fideicomiso”, “Common law” -
“Trust”, Europa “Fiducia”, Alemania “Treuhand”

• (…) la relación jurídica por la cual una parte (fiduciante”, “constituyente”,

settlor”) transfiere la titularidad de uno o varios bienes a la otra (“fiduciario”,
“trustee”), para su afectación a una determinada gestión en beneficio del mismo
constituyente o de un tercero.

• La característica común, es que existe una “(…) disociación subjetiva entre la

gestión de los bienes y su ventaja económica, o, dicho en otras palabras, los
derechos de gestión/disposición se separan del derecho de goce; cada uno
corresponde a titulares diferentes.

• La finalidad que persigue el fideicomiso es cumplir con el objeto que se le ha

encomendado en beneficio de un tercero.
• Rubén A. Marchevvsky: “el fideicomiso es un negocio mediante el cual una
persona trasmite la propiedad de ciertos bienes para que sean destinados a una
finalidad determinada (…) “habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante)
transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario),
quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato
(beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo condicional al
fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.

• La suscripción del contrato de fideicomiso, tiene una finalidad u objeto, que es

la separación, disgregación o constitución de un patrimonio por separado,
para que este se constituya en un vehículo financiero y logre objetivos claros
para sus participantes, cumpliendo las instrucciones impartidas para su correcto
funcionamiento.

• Cumplidos dichos fines para los que se constituyó el fideicomiso, destinará

estos bienes, derechos o beneficios obtenidos a favor de otra persona
denominada beneficiario, el cual puede ser un tercero o el propio fideicomitente.
En el siguiente gráfico, podemos advertir que el FIDUCIARIO es quien posee la
propiedad de los bienes, el FIDEICOMITENTE es quien transmite esa propiedad “fiducia
causa” al FIDEICOMISO (Patrimonio Autónomo) en favor del BENEFICIARIO:
Participantes en el
fideicomiso
 Obligaciones y derechos de los participantes del fideicomiso:
Fideicomitente
Fijar el destino de los
recursos, revocar la fiducia,
remover al fiduciario, exigir el
cumplimiento de la finalidad
del negocio fiduciario, ejercer
los derechos fijados en el
contrato, exigir la rendición
de cuentas y el cumplimiento
de las formalidades
tributarias a cargo del
fiduciario, recibir utilidades o
rendimientos, obtener la
devolución de bienes al
término de la condición o del
contrato.
Fiduciario
Es la entidad que recibe los bienes
fideicomitidos bajo condiciones y
con la finalidad estipulada en el
contrato, y que, en virtud del
encargo, administra los bienes y así
está previsto en el acuerdo los
enajena, o los restituye al finalizar
la fiducia. Tiene derecho a su
remuneración, cumplir el contrato
contrato, a ser reembolsado en los
gastos o servicios, no intervenir en
actividades del fideicomiso para las
cuales no esté autorizado. Además,
debe cumplir las obligaciones
fiscales determinadas en la ley
Beneficiario
Es la persona que tiene
derecho, según el contrato de
fiducia, a recibir los bienes,
cuando se cumpla la condición
o la finalidad del fideicomiso, y
a recibir los rendimientos o
utilidades del negocio. Si el
beneficiario es el mismo
fiduciante, sus derechos y
obligaciones son los mismos
de este. Para efectos fiscales,
el beneficiario debe cumplir
las obligaciones fiscales y está
sujeto a las regulaciones
tributarias
Una vez definido el fideicomiso los participantes del mismo y su objetivo,
debemos identificar tres elementos con relación al Fideicomiso:

1) La traslación de dominio
fiducia causa (bienes,
2) Patrimonio de
derechos y beneficios) al
afectación
vehículo financiero
(Dominio Fiduciario)

3) La neutralidad
Económica
Traslación de dominio fiducia
causa (Dominio Fiduciario)
Ricardo Fenochietto: “Patrimonio separado y a salvo”. La duda que se presentó tanto en
nuestro derecho como en el comparado, es si el fideicomiso, es decir los bienes
transmitidos, configuran o no un patrimonio aparte y separado del fiduciante; y en este
último caso, si se trata de un sujeto de derecho o no.

Por la ley 24.441, la que en su artículo 14 dispuso que el fideicomiso constituya un

patrimonio separado del fiduciante y del fiduciario. El artículo 15 de dicho ordenamiento
legal pone a salvo de los acreedores de estos dos últimos sujetos y de los del beneficiario.

El Código Civil y Comercial de la Nación Argentina contenido en la Ley 26.994, ha

incorporado el contenido de la Ley 24.441. a los bienes fideicometidos, salvo el supuesto de
la acción de fraude”.

Complementa este análisis, explicando la propiedad fiduciaria y el dominio imperfecto:

“Conforme el artículo 11 de la ley 24.441 sobre los bienes fideicomitidos se constituye una
propiedad fiduciaria De acuerdo con el Código Civil (arts. 2661 y 2662) el dominio fiduciario
es imperfecto y se adquiere en razón de un fideicomiso constituido por contrato o por
testamento, y está sometido a durar solamente hasta la extinción del fideicomiso”
Ricardo Fenochietto: Con lo expuesto anteriormente, el autor también ha resumido la
explicación de la propiedad fiduciaria imperfecta añadiendo a su razonamiento, el hecho
de que, dicho dominio, no es perpetuo, es decir, que existe una fecha cierta de
vencimiento, sea el plazo o el cumplimiento del objeto del fideicomiso.

Asimismo, el dominio fiduciario, no es pleno, indica que el fiduciario no puede disponer o

gravar los bienes, es decir que el fiduciario no posee el dominio pleno de los bienes que
integran dicho patrimonio o fondo, pues debe dar cumplimiento a las instrucciones que el
contrato establece.

A diferencia de la facultad del fideicomitente, quien de manera previa a la constitución del

fideicomiso, tenía dominio pleno sobre los bienes, al final, el beneficiario recibirá por
virtud del contrato -al concretarse- la propiedad plena de los bienes o derechos
fideicomitidos.

En definitiva, se demuestra así, que la traslación de dominio al patrimonio

autónomo es imperfecta.
Patrimonio de
afectación
Esta especial característica de separación de
patrimonios, implica una individualización de bienes que
se encuentran separados del patrimonio propio. Separación de
patrimonios
No debe existir una confusión entre el patrimonio del
fideicomitente, ni del fiduciario, con el patrimonio
autónomo, conformándose así el dominio fiduciario.

De esta manera, se llevan cuentas separadas, y en

ningún momento puede darse la posibilidad de que los
bienes en fideicomiso, ingresen como garantía de los
acreedores del fideicomitente o del fiduciario.

Esto es concordante con lo establecido en el Manual de

Cuentas de las Entidades Financieras, este dispone que
el fiduciario, debe llevar una contabilidad separada de
los bienes del fideicomiso, con los propios del Banco.
Es un patrimonio separado, cuyos bienes fideicomitidos, garantizan sólo el
cumplimiento de las obligaciones emanadas del propio contrato de fideicomiso, pero
PRINCIPALMENTE no responden, ni por las obligaciones del fideicomitente ni por las
del fiduciario, es decir, ASEGURA que dichos bienes sólo respondan por las propias
obligaciones del fideicomiso y no por otras.
Por otra parte, con relación a la restitución de los bienes, el autor Eduardo Casas,
señala que “(…) Cuando se produzca la condición prevista en el contrato o el
cumplimiento de la fiducia, los bienes deben regresar al fiduciante o entregarse al
beneficiario”
La neutralidad
económica
Con relación a la neutralidad económica con efecto
tributario de los fideicomisos, el profesor Alejandro Neutralidad económica
Altamirano, señala:

“Debido a que el fideicomiso no tiene una finalidad

autónoma, sino que es un medio para la realización de
otros negocios, su régimen tributario debe caracterizarse
por su neutralidad. Queremos significar con el término
empleado el concepto conforme al cual y desde un punto
de vista práctico, no resulta tributariamente más gravosa
una operación por la simple instrumentalización a través
de un fideicomiso. En la práctica la inocuidad fiscal a que
aludimos debe tener como único efecto que el negocio
subyacente protegido a través del fideicomiso tribute de
idéntica forma a que debería tributar si el mismo no se
hubiera protegido a través de este vehículo (…)”
Hay una aclaración necesaria que se complementa con la traslación imperfecta de la
propiedad a título de fiducia, y es que no cabe la pregunta referida a si dicha traslación se
la realiza a título gratuito u oneroso, en primer lugar se trata de una transmisión
fiduciaria, la cual no es realizada a ningún título, pues el fiduciario no recibe la
transmisión de los bienes a cambio de alguna contraprestación, sino para la realización
de un fin determinado en el mismo contrato.

NO ES A TITULO
GRATUITO

TRANSMISIÓN
FIDUCIARIA NO ES A TITULO
ONEROSO
Alejandro Altamirano: El fideicomiso es de carácter neutro; y con relación al servicio de
administración prestado por el fiduciario, el cual dependerá de lo pactado en el contrato, pues,
puede otorgarse una contraprestación al fiduciario dando lugar a que el contrato tenga un
carácter oneroso; o que no se pacte ninguna contraprestación, caso en el que el contrato tiene
carácter neutro.

El Fideicomiso, es neutro, pero tampoco puede utilizarse como un vehículo para el

incumplimiento de obligaciones tributarias. Dándole a la operación a ser realizada, igualdad en
su tratamiento tributario, como si este no existiera, pero cumpliendo con el fin que las partes le
han asignado.

Adentrándonos en la materia tributaria e integrando todos los conceptos anteriores, el

Fideicomiso es un vehículo financiero, que en nuestra legislación es excluido de la definición de
contribuyente, tal como lo establece el Art. 23° de la Ley N° 2492, sin embargo, eso no implica que
sus operaciones carezcan de efectos tributarios.

Es precisamente, en esta línea, que la Resolución ASFI/121/2018 de fecha 24 de agosto de 2018,

que aprueba el Reglamento de Fideicomiso, en su Art. 3°, dispone que las entidades financieras,
deben llevar su contabilidad en forma independiente y separada, con el propósito de precautelar
el patrimonio autónomo.
Análisis comparativo con
la legislación del Perú
Cuando se cumpla con el objetivo del contrato de fideicomiso (La doctrina le ha dado
un carácter de temporalidad) y finalmente se trasladen los activos constitutivos del
fideicomiso (transferencia definitiva y real en favor del beneficiario), y dependiendo de
la naturaleza de las instrucciones contenidas en el contrato, estarán alcanzadas por
impuestos.

En un análisis comparativo con las disposiciones contenidas en la legislación

tributaria del Perú, el Autor Walker Villanueva Gutierrez, señala:

• Hay una ausencia de reglas para el fideicomiso bancario en el IVA, obliga a realizar
complejas interpretaciones sobre si la transferencia fiduciaria constituye venta o
prestación de servicios y sobre el contribuyente de las operaciones gravadas, que
realice el fiduciario durante la vida del fideicomiso, así como de la transferencia
fideicomisaria al finalizar el fideicomiso.

• En definitiva, la transferencia fiduciaria no constituye venta de bienes, ni prestación

de servicios, porque la primera requiere transferencia de propiedad (no incluye el
dominio fiduciario) y la segunda requiere contraprestación, la que usualmente está
ausente en las transferencias fiduciarias.
• El contribuyente del IVA es el fideicomitente en su condición de propietario civil,
porque bajo su responsabilidad, se realizan los distintos actos civiles que configuran
los hechos gravados del IVA.

• Respecto de la transferencia fideicomisaria si retorna al fideicomitente no se

configura el hecho gravado venta ni servicio, porque no hay transferencia de
propiedad ni contraprestación a cambio;

• Si el fiduciario transfiere el bien a un tercero fideicomisario, se estará transfiriendo la

propiedad del bien, sea a título gratuito u oneroso y en ambos casos gravados con
el impuesto, nuevamente se realizan los distintos actos civiles que configuran los
hechos gravados del IVA.

El contrato de fideicomiso, establece las modalidades de conclusión y extinción del

mismo, por lo cual, se aplicarán las disposiciones legales en materia tributaria que
amerite, pero es de imperiosa necesidad, que se reconozcan los elementos anotados
con anterioridad, el dominio fiduciario, la traslación de bienes, derechos o beneficios
fiducia causa, la neutralidad económica y tributaria del vehículo financiero y la
constitución de un patrimonio separado que no confunda a sus propietarios.
Aplicación de los elementos
en la normativa boliviana
NORMATIVA QUE REGULA EL FIDEICOMISO

CÓDIGO DE Ley 1834 del

COMERCIO Mercado de Valores

Ley del Presupuesto Ley de Servicios

General del Estado Financieros
de la Gestión 2014 -
Ley N° 396 N° 393
 CÓDIGO DE COMERCIO
La normativa comercial sigue los criterios doctrinales recogidos en el análisis, por
ejemplo, el Art. 1409° define la operación y el Art. 1410° establece con claridad la
existencia de un patrimonio autónomo, en el numeral 2) del Art. 1414°, que obliga a que
ese patrimonio, este separado y no constituya garantía general.

En el apartado 5) del mismo articulado se establece que el fiduciario deberá transmitir

los bienes a las personas a quien corresponda, conforme al acto de constitución o de la
ley, una vez concluido el negocio en fideicomiso. La temporalidad, la imperfección del
dominio y la finalidad quedan claras en la normativa comercial.
 Ley 1834 del Mercado de Valores de 31 de marzo de 1998
Con relación a la titularización señala lo siguiente: Efectos de la cesión de los bienes y
activos a una sociedad de titularización, es absoluta en términos jurídicos y contables y es
oponible a terceros desde la firma del contrato de cesión o transferencia, no pudiendo
dichos bienes o activos ser usados para satisfacer obligaciones en favor de acreedores de la
empresa originadora ni las deudas de la sociedad. En este caso no se distingue la propiedad
civil del dominio fiduciario, en el momento del patrimonio de afectación.

Señala: “La cesión de los bienes o activos sujetos a procesos de titularización a cargo de las
sociedades titularizadoras, tanto al inicio como a la finalización del proceso, se encuentra
exenta del Impuesto a las Transacciones, del Impuesto al Valor Agregado (I.V.A.) y del pago
de tasas de registro. Como lo hemos señalado, en el primer momento no se perfecciona
hecho gravable en el IVA, ni en el IT, puesto que no existe ni traslación de dominio ni
tampoco la prestación de un servicio. En la segunda fase, tampoco condice con la realidad
de la operación, insertando una exención que no cumple con los requisitos del Código
Tributario.
 Ley del Presupuesto General del Estado de la Gestión 2014 -Ley N° 396
Artículo 15° señala: “(EXENCIÓN DE IMPUESTOS A FIDEICOMISOS). Los patrimonios autónomos
de fideicomisos constituidos con recursos públicos, quedan exentos del pago de los impuestos
al Valor Agregado (IVA), a las Transacciones (IT) y sobre las Utilidades de las Empresas (IUE)”

Ley de Servicios Financieros N° 393

Parágrafo VI del Art. 542°

“VI. Las transferencias de activos, pasivos o contingentes de la Entidad de intermediación

financiera intervenida con fines de liquidación, están exentas del pago del impuesto a las
transacciones“, a diferencia de su antecesora, la Ley 2297 de 20 de diciembre de 2001, “Ley de
fortalecimiento de la normativa y supervisión Financiera”, por la cual se modificaron
disposiciones de la Ley Nº 1488 de Bancos y Entidades Financieras, se señalaba: Art. 131°
“Desde el momento en que se disponga la intervención de la entidad intervenida, la misma
está exenta del pago de impuestos, tasas, aranceles nacionales o municipales de cualquier
índole; aquellos generados hasta el momento de la intervención deberán ser pagados
conforme a ley”
 Ley de Servicios Financieros N° 393
Art.115°

Se ha dispuesto la constitución de los Fondos de Garantía de Créditos para el Sector Productivo

y Fondos de Garantía de Créditos de Vivienda de Interés Social, respectivamente,
posteriormente, mediante el Decreto Supremo N° 3764 de 2 de enero de 2019, se han
mantenido en vigencia los Fondos de Garantía de Créditos para el Sector Productivo y los
Fondos de Garantía de Vivienda de Interés Social, por su parte mediante el Decreto Supremo,
se ha creado el Fondo de Crédito de Apoyo a las Microempresas, y por el Decreto Supremo N°
4666 de 2 de febrero de 2022, se tiene el Fondo el Fondo de Garantía de Créditos para el Sector
Gremial.

Para su operatividad se establecen patrimonios autónomos, que han utilizado la redacción

contenida en Ley del Mercado de Valores, con relación a la Titularización: “Los aportes a los
Fondos de Garantía que realicen de sus utilidades netas distribuibles las entidades de
intermediación financiera, son de carácter irrevocable y definitivo; constituyen una disposición
absoluta en términos contables y jurídicos, por lo que no podrán ser registrados bajo ninguna
forma de activo”.
Art.115°

Asimismo, se ha definido lo siguiente: “Los recursos del Fondo de Garantía constituyen un

patrimonio autónomo, independiente de las entidades de intermediación financiera
constituyentes, debiendo ser administrados y contabilizados en forma separada”.

Como se puede advertir, la normativa hace referencia a un patrimonio de afectación,

y separa jurídica y contablemente los aportes a los fondos de garantía, por ende, es
aplicable en estos casos, los elementos analizados en el presente análisis referidos a
la traslación de dominio fiduciario, la fiducia causa, la traslación de dominio
imperfecta y temporal y la neutralidad económica y tributaria, para el cumplimiento
de los fines.
Conclusiones
• Como lo hemos señalado a lo largo del presente análisis, la traslación de dominio se
efectúa “Fiducia Causa”, esto ha sido manifestado por la doctrina tributaria relevada
en el presente estudio y análisis, puesto que se trata del “Dominio Fiduciario”, es decir,
una traslación de dominio y de titularidad separada e imperfecta, que tiene
características de temporalidad y condicionamientos para su cumplimiento.
• La doctrina comercial y tributaria, en razón a que el fideicomiso no tiene una finalidad
autónoma, sino que es un medio para la realización de otros negocios, es decir un
vehículo financiero, su régimen tributario debe caracterizarse por su neutralidad.
• Concluido el contrato de fideicomiso y alcance su finalidad, una traslación de dominio
será plena cuando el beneficiario adquiera los activos separados y afectados en
contenidos en el patrimonio autónomo, conforme las cláusulas establecidas en el
Contrato de Fideicomiso, en este momento, se deberán cumplir con todas las
obligaciones tributarias emergentes de la operación así establecida en el contrato de
fideicomiso, por su naturaleza y especificidades propias de sus instrucciones y
mandatos.
• En el caso de los fideicomisos, al momento de la constitución del patrimonio
autónomo de afectación, esta es una traslación “Fiducia Causa”, puesto que no se trata
de una operación a título oneroso ni gratuito.
• La neutralidad económica y tributaria a la hora de la constitución de los vehículos
financieros, es indispensable, pues no se trata de la búsqueda y obtención de
beneficios fiscales inapropiados, sino de que, sin la existencia del vehículo, se grave de
la misma manera.
• La diversa y prolifera gama de normas publicadas con diferentes criterios, confunden
la naturaleza propia de la traslación de dominio para la constitución de patrimonios
autónomos, siendo que esta desde su concepción debe ser inocua fiscalmente, pues la
finalidad de los mismos, es la que debe ser observada, a los efectos de gravabilidad
tributaria. Lo anterior, resta certeza a quienes buscan utilizar este vehículo financiero,
que lo utilizan por fines propios, que nada o poco tienen que ver con el aspecto
tributario, pero requieren claridad respecto al tratamiento tributario que emerge de
las operaciones que se realizan durante la vigencia del contrato de fideicomiso.
• En la actualidad la generación de diversos patrimonios autónomos públicos o privados
deberían contar con reglas claras con base en los elementos doctrinales, para no
confundir su tratamiento tributario y no desincentivar su utilización.
• Si se lograría este entendimiento por parte de los legisladores, redactores de normas, y
los ejecutores de las mismas, esta materia debería servir de motor para la generación de
vehículos financieros que logren el desarrollo de innumerables proyectos que
beneficiarían a la captación de mayor inversión y, por ende, servirían de fuente de
mayores empresas en beneficio del crecimiento económico de nuestro país.
• Todo lo anterior, nos lleva a una reflexión, si bajo el análisis de los elementos esenciales,
referidos a la traslación de la propiedad bajo el título de confianza se constituyen
patrimonios autónomos, para la aplicación de impuestos se precisa solamente la
aclaración de su propia naturaleza, en principio, el hecho de la traslación de bienes,
derechos o beneficios para la constitución de los patrimonios autónomos, no requieren
de una exención, pues dicha traslación es una afectación de dominio imperfecta,
temporal y que tiene una finalidad.
• Volviendo la figura del Fideicomiso y de la constitución de patrimonios autónomos,
bajo el análisis que más se adecue a la necesidad del negocio, definir estos
elementos permitirían generar una cantidad mayor de negocios, los cuales servirían
para lograr una mayor inversión, y como consecuencia lógica, la atracción de
mayores inversiones, lo cual se convierte en un desafío fiscal para nuestra
normativa tributaria.
Gracias por su Atención!!!