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Fideicomisos Financieros

UNIDAD 1: Introduccin
En esta unidad vamos a conocer el origen del fideicomiso y su evolucin en el tiempo, el marco normativo sobre el cual se fundamenta. Adems, haremos un anlisis exhaustivo del concepto, sus partes y los efectos del mismo. Contenidos que abordaremos 1.1. Antecedentes del Fideicomiso 1.2. Concepto 1.3. Partes 1.3.1. Fiduciante 1.3.2. Fiduciario: Derechos y Obligaciones, Responsabilidad y Cesacin 1.3.3. Beneficiario 1.3.4. Fideicomisario 1.4. Efectos 1.5. Caso Prctico

1.1. Antecedentes del Fideicomiso


El contrato de fideicomiso tiene sus antecedentes histricos en la fiducia romana, negocio de confianza que permita la transferencia de un bien a una persona de amistad, con el objeto que sta le diera a dicho bien algn destino determinado, o para que el mismo sirviera de garanta de algn crdito1. Etimolgicamente la palabra fideicomiso proviene de Fides que en latn, al igual que Trust en ingls significan confianza. Fideicomiso viene Actualmente se habla de cambios, evolucin y globalizacin y como la de Fides, que en economa no es ajena a dicha evolucin y cambios, enmarcada en la latn significa globalizacin, se han desarrollado instrumentos que si bien no son nuevos, confianza. s lo es su aplicacin. Estamos hablando de la figura del fideicomiso, cuyo marco normativo se encuentra en la Ley N 24.441 -Financiamiento de la Vivienda y la Construccin-, sancionada el 22 de diciembre de 1994 y promulgada el 9 de enero de 1995. A ms de trece aos de la puesta en vigencia de dicha ley, podemos decir que el fideicomiso vino para quedarse, y de eso hablan las estadsticas que, mes a mes, muestran el crecimiento de la utilizacin de dicha herramienta, fundamentalmente en el mercado de capitales, posibilitando a las empresas que apuestan a crecer, financiarse de manera ms segura y aprovechando los costos de desintermediacin que son posibles gracias al fideicomiso. En unidades siguientes, profundizaremos las ventajas. Si bien el fideicomiso comenz a utilizarse con mayor intensidad en el mbito privado a partir del ao 2002, donde los requisitos para tomar fondos en entidades bancarias estaban endurecidos y los fondos propios resultaban insuficientes, la nica manera de crecer fue mediante la estructuracin de este instrumento. La esfera pblica no se qued afuera, como ejemplo de esto nos remitimos a la nota publicada en

Villegas, Gilberto. Compendio jurdico, tcnico y prctico de la actividad bancaria. Editorial Depalma, 1985.
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http://abogados.infobaeprofesional.com/notas/61689-Avanza-eluso-de-fideicomisos-para-financiar-obras-publicas.html

que brinda un amplio panorama de la utilizacin del fideicomiso pblico en municipalidades que estn realizando mejoras y obras pblicas, reactivando as las economas regionales.

1.2. Concepto
El fideicomiso es una figura contractual que involucra una transferencia de propiedad con obligaciones de gestin para el fiduciario y derechos para el beneficiario, por un plazo determinado. El Fideicomiso es una figura de naturaleza contractual celebrado por escritura pblica, que involucra una transferencia de propiedad con obligaciones de gestin para el Fiduciario y derechos para el beneficiario, por un plazo determinado o por el cumplimiento de una condicin. La Ley 24.441 expresa en su Art. 1 que

Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. Esquemticamente:

De la definicin que emerge de la ley, podemos decir que para que haya fideicomiso deben existir bienes (cosas, derechos creditorios y de cobro, actuales como futuros), como requisito indispensable, cuya propiedad se transfiere para cumplir con un mandato determinado. Cuando hablamos de bienes nos referimos a activos titulizables (en la unidad 3 desarrollaremos este tema), entre los cuales podemos mencionar a modo de ejemplo los siguientes:
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Prstamos de consumo Para que haya fideicomiso Prstamos hipotecarios deben existir bienes cuya Contratos de alquiler propiedad se transfiere Pagos de peajes para cumplir un mandato Contratos de leasing determinado. Plizas de seguros Pagos de servicios pblicos y la ms variada gama de activos susceptibles de ser transferidos en propiedad fiduciaria

1.3. Partes
Si analizamos este apartado desde un punto de vista estricto, slo seran partes del fideicomiso, es decir, los firmantes del contrato de fideicomiso, segn la ley 24.441, el Fiduciante (o Fideicomitente o instituyente o constituyente), que es la persona que transmite los bienes y el Fiduciario (o Fideicomitido), que es quien recibe los bienes en propiedad fiduciaria. Existen en la figura legal otras dos personas como terceros interesados: el Beneficiario y el Fideicomisario. 1.3.1. El Fiduciante debe ser titular de los derechos o propietario de los bienes que transfiere en propiedad fiduciaria, ser poseedor del dominio pleno de los bienes dados en fideicomiso y por lo tanto, no debe tener restricciones en sus facultades de disposicin. 1.3.2. El Fiduciario, es la persona que asume la propiedad fiduciaria de los bienes que le transfieren y est obligada a administrarlos con la prudencia y diligencia propias del buen hombre de negocios (administrar lo ajeno como propio), que acta sobre la base de la confianza depositada en l. En los fideicomisos financieros slo pueden ser fiduciarios las entidades financieras autorizadas a funcionar como tales sujetas a las disposiciones de la ley 21.526 y sociedades que se encuentren autorizadas por la Comisin Nacional de Valores, quien establecer los requisitos que deben cumplir, detallados en el Captulo XV artculo 6 1.3.3. Como terceros interesados mencionamos al Beneficiario, que podr ser una persona fsica o jurdica, que puede o no existir al otorgamiento del contrato, debiendo en este ltimo caso, detallar los datos que permitan su individualizacin futura, es quien percibe los beneficios que produzca el ejercicio de la propiedad fiduciaria por el Fiduciario. 1.3.4. el Fideicomisario, que es el destinatario final de los bienes fideicomitidos, una vez cumplida la condicin que dio origen al fideicomiso o cuando vence el plazo estipulado. Estos ltimos no son partes del contrato; estn regidos por el art. 504 del Cdigo Civil, estipulaciones a favor de terceros. Generalmente, el beneficiario y el fideicomisario son una misma persona; aunque puede ocurrir que no sea la misma persona, puede ser un tercero, o el propio fiduciante. Las dos partes y los terceros interesados pueden ser personas fsicas o jurdicas con la salvedad de que, si se trata del Fideicomiso Financiero, el Fiduciario debe ser una entidad financiera (sujeta a la ley 21.526) o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como "fiduciario financiero" (art. 19, ley 24.441).

Esquemticamente:

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1.4. Efectos
El principal efecto que tiene el fideicomiso es la constitucin de un patrimonio separado del patrimonio del fiduciante y del fiduciario (art. 14 ley 24.441). Dicho patrimonio se encuentra aislado del patrimonio y riesgos del fiduciante, del fiduciario y de sus acreedores (art. 15 ley 24.441). En otras palabras, el patrimonio fiduciario se encuentra sujeto a un encargo o mandato fiduciario, elemento clave para diferenciar patrimonios. Un fiduciario tendr su patrimonio del cual utiliza y con el que responde a sus obligaciones y tendr tantos patrimonios fiduciarios como fideicomisos administre. A su vez, dichos patrimonios fiduciarios se distinguirn entre ellos por la existencia de un mandato vinculado a cada uno de ellos. La Ley 24.441 en su art. 12 establece que el carcter fiduciario del dominio tendr efecto frente a terceros desde el momento en que se cumplan las formalidades exigibles de acuerdo a la naturaleza de los bienes respectivos, en este caso la norma no hace de la transferencia de dominio fiduciario ninguna excepcin a la regla. Con esto decimos que, por ejemplo, cuando un fiduciante transfiere un inmueble en propiedad fiduciaria, debe realizarse la respectiva escritura traslativa de dominio a favor del fiduciario, como es de prctica habitual. Los bienes fideicomitidos forman un Patrimonio de Afectacin, los cuales pasan a ser del fiduciario en propiedad fiduciaria; en otras palabras, el fiduciario ejerce una titularidad imperfecta sobre los bienes recibidos. Esta propiedad fiduciaria o imperfecta tiene algunas caractersticas que lo distinguen de la propiedad ordinaria, a saber: Tiene un lmite temporal, sujeto al cumplimiento de una condicin o plazo determinado. Plazo legal mximo es de treinta aos desde su constitucin (art.4 inc. c. ley 24.441) salvo dos excepciones estipuladas por la ley en cuanto a la posible incapacidad del beneficiario que durara hasta que cese su incapacidad o la muerte del mismo; o para los fideicomisos que tengan por objeto emprendimientos forestales, en cuyo caso, no existe trmino mximo. El derecho de propiedad que ejerce el fiduciario es a favor y en inters exclusivo de terceros. El fiduciario debe rendir cuentas de su gestin

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Los frutos de los bienes fideicomitidos corresponden al beneficiario, salvo que en el contrato se estipule algo en contrario. El fiduciario puede realizar actos de disposicin y constitucin de gravmenes, conforme a la finalidad del fideicomiso, salvo que en el contrato se haya estipulado algn requerimiento de autorizacin al fiduciante. La transferencia que realice el fiduciario de los bienes fideicomitidos implicar para el adquirente la adquisicin de una propiedad plena. En principio, el fiduciario no puede usar los bienes fideicomitidos para s, salvo que sea necesario para el ejercicio de su funcin.

Recordar que el efecto ms significativo del fideicomiso es la constitucin de un patrimonio separado tanto del fiduciario como del fiduciante, impidiendo que dicho patrimonio sea agredido por los acreedores de las partes. Esto hace a la seguridad jurdica que ofrece el fideicomiso, que es sin duda un incentivo para los ahorristas a la hora de invertir en proyectos seguros con rentabilidad atractiva

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Alto, repasemos los conceptos Antes de pasar a la siguiente unidad haremos un ejercicio, tomando un ejemplo sencillo, en donde junto a ustedes reconoceremos los conceptos hasta aqu desarrollados:

1.5. Caso Prctico


Somos propietarios de un inmueble y tenemos dos hijos, a los cuales queremos beneficiar, el menor estudiar en la universidad y el mayor trabajar una vez terminados sus estudios secundarios.

Pensemos cmo beneficiar a nuestros hijos 1Le transferimos en propiedad fiduciaria el inmueble a un amigo especializado en administracin de propiedades 2para que lo alquile y por el trmino de 10 aos le entregue los frutos a nuestro hijo menor. 3Al cumplirse el plazo estipulado, nuestro amigo deber transferir en propiedad plena el inmueble a nuestro hijo mayor.

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Autoevaluacin Unidad 1
Complet con los nombres del ejemplo el concepto de fideicomiso.

Finalizada la actividad de Autoevaluacin de esta Unidad, pods cotejar tus respuestas con las del profesor en el archivo de Respuestas de la Actividad de la Unidad I Si al finalizar la lectura y ejercitacin de esta primera unidad, fuimos capaces de identificar en el caso prctico, los distintos sujetos que surgen del concepto de fideicomiso y podemos imaginarnos nuevos ejemplos, el objetivo est cumplido, es decir podemos pasar a la siguiente unidad, donde desarrollaremos los distintos tipos de fideicomiso.

Hasta la prxima.

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