PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA DE FONDO DE COMERCIO

El procedimiento de transferencia de fondo de comercio está regulado por la Ley Nº 11867.

Se aplica a las transferencias por cualquier título (locación, usufructo), no sólo a las compraventas.

Tiene por función resguardar el cobro de los créditos de los acreedores del titular del Fondo de Comercio, en razón del giro del mismo.

Los acreedores son del titular del Fondo de Comercio, ya que el Fondo no es una persona jurídica.
Los acreedores resguardados son aquellos cuyo crédito tiene relación con el giro del fondo de comercio, y no cualquier acreedor de su titular (Art. 8
párrafo ley Nº 11867).
El resguardo se da a través del doble sistema de
publicidad que estipula el procedimiento:

Publicidad – Noticia relativa a la transferencia, mediante la publicación de edictos.

Publicidad-Efecto una vez cumplido totalmente el procedimiento, mediante la inscripción registral para su oponibilidad a terceros.

En el marco del procedimiento de transferencia debe contemplarse la totalidad del ordenamiento jurídico para cumplir el efecto pretendido. No ba
con ceñirse al procedimiento establecido por la Ley Nº 11867.
El procedimiento de transferencia se inicia con las tratativas preliminares entre el Titular y quien pretende adquirirlo. Las
mismas se rigen por lo dispuesto en los artículos 990 a 993 del Código Civil y Comercial, que regulan diversos aspectos de las mismas:

Art. 990: Libertad para iniciar y concluir las negociaciones en cualquier momento.

Art. 991: Deber de buena fe durante las negociaciones para no frustrarlas injustificadamente (atenúa el anterior).

Art. 992: Deber de confidencialidad durante las negociaciones.

Art. 993: Posibilidad de suscribir una Carta de Intención o documento equivalente que estipule los parámetros de la negociación. No se considera o
salvo que cumplan sus requisitos.
Culminadas exitosamente las tratativas preliminares, las partes otorgarán un Boleto de Transferencia de Fondo de Comercio.
El Boleto es un contrato preliminar (Arts. 994 a 996 CCyC) que implica la promesa de celebrar un contrato definitivo (Art. 995 CCyC, y arts. 2º y 7º -a
contrario sensu- Ley Nº 11867). El mismo debe contemplar las siguientes previsiones:
El Vendedor debe entregar al Comprador una lista de sus acreedores en razón del giro del fondo (cf. Art. 3º Ley Nº 11867), señalando:
 Nombre completo.
 Domicilio.
 Monto de la deuda.
 Plazo de vencimiento.
 El monto de la transferencia no puede ser inferior al pasivo declarado por el Vendedor en razón del Fondo, por lo que la sumatoria emergen
referido listado define el precio mínimo en esta instancia (Boleto).
Aunque no es obligatorio, es de práctica que el Comprador requiera al Vendedor un Inventario de los bienes que integran el Fondo de Comercio, pa
tener claro qué elementos está adquiriendo.
La confección del inventario sí resulta obligatoria para el martillero, cuando la venta se realiza en remate público (Cf. Art. 10 Ley Nº 11867).
Es de buena práctica que el Comprador requiera al Vendedor un listado de los empleados que éste tenga afectados al Fondo de Comercio, ya que e
solidariamente responsable por las obligaciones laborales respecto de los mismos, en virtud de lo dispuesto en los arts. 225 a 229 de la Ley de Cont
de Trabajo (LCT) Nº 20744.
Es de buena práctica que el Comprador requiera al Vendedor una constancia de la situación del Fondo de Comercio en relación a los organismos de
recaudación tributaria, ya que la normativa específica de la mayoría de ellos hace solidariamente responsables a Comprador y Vendedor por estas
obligaciones, independientemente de que el Fisco presente –o no- las oposiciones de rigor en el marco del procedimiento.
El Boleto debe estipular la regulación del derecho al local. A este respecto, pueden darse distintas situaciones:
El Vendedor es titular del Inmueble: En ese caso, se estipula en el boleto, o en un documento complementario, que al momento de producirse la
transferencia el Vendedor/Titular celebrará un contrato de alquiler con el Comprador, o que le transferirá el inmueble.
El vendedor no es titular del Inmueble:
Si el contrato no prohíbe la cesión de la posición contractual (Art. 1213 CCyC) , o la sublocación (Art. 1214 CCyC), puede estipularse en el boleto que
momento de suscribir el instrumento definitivo se procederá bajo alguna de esas alternativas.
Si el contrato prohíbe la cesión de la posición contractual o la sublocación:
Puede pactarse una obligación de medios, por la que el Vendedor se compromete a hacer todo lo que esté a su alcance para obtener la autorización
tiutlar.
Puede pactarse una obligación de resultados, por la que el Vendedor se compromete a conseguir la autorización del Titular del inmueble.
Un aspecto esencial es la incorporación de una Cláusula de No Restablecimiento, ya que de lo contrario, el Vendedor podría iniciar una actividad en
competencia a la del propio fondo que acaba de transferir.

La cláusula de No Restablecimiento importa una obligación de no

hacer (art. 778 CCyC)

Debe definir tres parámetros:

 Objetivo o material: Rige respecto de las actividades propias del fondo de comercio transferido, mas no respecto de otras actividades del
vendedor.

 Geográfico o espacial: Debe estipularse el ámbito en el que el vendedor no puede reestablecerse (ej. En un radio de 20 cuadras del
establecimiento transferido).

 Temporal: No puede ser de duración indefinida. La ley no estipula un parámetro concreto, pero el Código Civil y Comercial, en los contratos
que regula este aspecto, dispone el máximo de un (1) año.
Acordados los términos del Boleto de Transferencia, debe darse Publicidad-Noticia de la transferencia pretendida.
Esta publicidad se realiza por medio de la publicación de edictos en el boletín oficial de la jurisdicción correspondiente al domicilio del fondo de com
y en uno o más diarios de amplia circulación en el mismo ámbito.
Contenido del Edicto
 Clase del negocio (rubro). Es de práctica indicar su denominación.
 Ubicación del negocio.
 Nombre y domicilio del vendedor.
 Nombre y domicilio del comprador.
 Nombre y domicilio del martillero y o escribano (si intervienen en la operación).
A partir de la última publicación (sea en el Boletín Oficial o en el diario, la que fuera posterior), los acreedores del Vendedor en razón del giro del fo
hayan sido o no denunciados por éste en la lista entregada al Comprador, pueden oponerse a que éste le abone el precio a aquél, en procura de
resguardar el cobro de su crédito.
Es importante recordar que estos acreedores no se oponen a la transferencia, ya que no tienen derecho a hacerlo, sino meramente a que el Compr
abone el precio.
No es obligatorio para los acreedores oponerse, pero sí es necesario que lo hagan si pretenden embargar parte del precio en garantía de su crédito.
Una vez vencido el plazo de diez (10) días que la ley estipula para estas oposiciones, queda establecido el precio mínimo de la transferencia del fond
comercio, que surge de la suma de los montos correspondientes a los acreedores denunciados por el Vendedor al Comprador, más la correspondien
los créditos de los acreedores no denunciados que presentaron sus oposiciones.
En el caso de que no se hubieran presentado oposiciones, el precio mínimo de la transferencia surge de la nómina de acreedores denunciados por e
Vendedor, y puede otorgarse el instrumento definitivo (art. 7 Ley Nº 11867).
En caso de que hubiera oposiciones, el Comprador -o el Martillero interviniente- debe retener del precio el monto correspondiente a las mismas y
depositarlo en un banco por veinte (20) días (Cf. Art. 5º Ley Nº 11867).
Durante dicho término, los acreedores que se opusieron pueden requerir ante la justicia el embargo del monto correspondiente a su crédito.
Si el Vendedor considera cuestionable el crédito, puede pedir al juez que ordenó el embargo que lo habilite a percibir el precio, para lo que debe of
caución (Cf.
Art. 6º Ley Nº 11867).
Transcurridos los veinte (20) días para embargar los fondos depositados, pueden retirarse aquellos sobre los que no se haya trabado la medida y
entregarse al Vendedor.

Asimismo puede otorgarse el instrumento definitivo de la transferencia (recordemos que el procedimiento inició con un Boleto). Si todas las condic
fueron estipuladas en el Boleto, puede ser una mera ratificación de éste.
Una vez otorgado el instrumento definitivo de la transferencia, el procedimiento debe completarse con la Publicidad-Efecto que le otorga la inscripc
registral.
La misma debe realizarse dentro de los diez (10) días del referido otorgamiento. El efecto que produce esta inscripción es la oponibilidad a terceros
acto. Sin embargo, la reciente sanción del Código Civil y Comercial nos impone realizar algunas precisiones.
Bajo el régimen del Código de Comercio, se consideraba que este plazo de diez (10) días tenía como fundamento distinguir la inscripción temporáne
la tardía.

Esta tesitura encontraba claro fundamento en el artículo 39 del Código de Comercio, que disponía, como regla general, lo siguiente: “Todo comercia
está obligado a presentar al registro general el documento que deba registrarse, dentro de los 15 (quince) días de la fecha de su otorgamiento… De
de ese término sólo podrá hacerse la inscripción, no mediando oposición de parte interesada, y no tendrá efecto sino desde la fecha del registro”.
La sanción del Código Civil y Comercial ha suprimido dicha norma, y no contiene una equivalente. Sin embargo, entendemos que la distinción entre
inscripción temporánea (oponible desde el otorgamiento del instrumento) e inscripción tardía (oponible desde la registración del instrumento) deb
mantenerse, ya que den lo contrario no habría distinción entre quienes cumplen cabalmente con la norma y quienes postergan su observancia.
IMPRIMIR LA ULTIMA HOJA DEL DOCUMENTO ORIGINAL.