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LEY 11.

867 Transmisin de establecimientos comerciales e


industriales.

La Ley 11.867 nace como rgimen especial, para la transmisin de establecimientos


comerciales, fue sancionada en el ao 1934.

Art. 1 - Declranse elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de


comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias
en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de
invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones
honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o
artstica.

Si bien esta ley es un rgimen especial, las partes pueden realizar cualquier tipo de
negocio, siempre que no se afecte el orden pblico, la moral o las buenas costumbres. Por
rgimen especial se refiere a resguardar el inters de los acreedores y terceros en general.

PUBLICACIN DE EDICTOS

Art. 2 - Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un
establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenacin directa y privada, o en
pblico remate, slo podr efectuarse vlidamente con relacin a terceros previo anuncio
durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o provincia respectiva y en uno
o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento, debiendo indicarse
la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y en
caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin se realiza el
acto.

La publicacion de edictos es el primer paso a realizar, cuando las partes y en especial el


vendedor da a conocer su intencin de transferir su negocio.

Esto se refiere expresamente a que la publicacin debe aparecer en el BOLETN OFICIAL y


en UNO O MS DIARIOS DEL LUGAR durante cinco das.

Es necesario acreditar la publicacin de esos cinco das. Esto es vlido tanto para las
publicaciones en el Boletn Oficial, como en el diario del lugar.

La publicacin de los correspondientes edictos, da lugar a que los acreedores y los terceros
en general, tengan la posibilidad de saber que el establecimiento comercial se transferir.

ste es el momento en que el acreedor o tercero puede efectuar su oposicin, dentro de los
trminos establecidos por la ley 11.867.

Algunas de las cuestiones que debemos tener presente son:


La cantidad de publicaciones debe ser hecha durante 5 das.
La r edaccin debe estar sujeta a formalidades, no pueden ser hechas en idioma
extranjero.

Los anuncios efectuados en forma irregular ya sean en su cantidad, rganos,


jurisdiccin o sin contener los datos indispensables, han de tenerse por no
publicados e incumplida la obligacin del artculo 2.

Con respecto al lugar de las publicaciones, sta debe realizarse en la jurisdiccin


donde se va a llevar a cabo el acto.

Las publicaciones deben ser hechas en forma simultanea, tanto en el Boletn Oficial,
como en el diario del lugar.

La publicacin de los edictos, es obligacin de las partes, pero es al vendedor a


quien corresponde efectuarlas, salvo pacto en contrario.

La falta de publicaciones o que los avisos sean incompletos. La jurisprudencia


entiende que no se considera operada la transmisin hasta que no se hayan
publicado los edictos correspondientes.

NMINA DE ACREEDORES

El fin principal de esta ley, es la proteccin de los intereses de los acreedores;. Esto se ve
reflejado en los artculos 2 a 5, 7 a 9 y 11 que procuran resguardar los intereses del
acreedor.

Art. 3 - El enajenante entregar en todos los casos al presunto adquirente una nota
firmada, enunciativa de los crditos adeudados, con nombres y domicilios de los
acreedores, monto de los crditos y fechas de vencimientos si los hay, crditos por los que
se podr solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el art. 4, a pesar de los plazos
a que puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los acreedores en la
negociacin.

La nmina de acreedores es de gran importancia, ya que el vendedor debe reconocer el


pasivo que lo afecta y el carcter de los acreedores de quienes incluy en la lista.

Los principales efectos se pueden traducir en:

Es uno de los elementos de juicio para establecer el pasivo total, indispensable para
fijar el precio de la operacin
Hace conocer al adquirente la calidad de acreedor de la persona incluida,
comprometindose solidariamente por omisin o transgresin que perjudique los
derechos.
Cuando ha quedado concertada la transferencia privada de un negocio, la ley exige
la conformidad de los acreedores o su oposicin al acto.
Si no existen acreedores, ya que el vendedor no tiene pasivo, se presumira que la
aplicacin de la ley no sera obligatoria.

CLASES DE ACREEDORES

Art. 4 - El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez


das desde la ltima publicacin, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la
transferencia, podrn notificar su oposicin al comprador en el domicilio denunciado en la
publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en el acto, reclamando la retencin
del importe de sus respectivos crditos y el depsito, en cuenta especial en el banco
correspondiente, de las sumas necesarias para el pago. Este derecho podr ser ejercitado
tanto por los acreedores reconocidos en la nota a que se refiere el artculo anterior, como
por los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditaren la
existencia de ellos por asientos llevados con arreglo a las prescripciones del Cdigo de
Comercio. Pasado el trmino sealado por el art. 5, sin efectuarse embargo, las sumas
depositadas podrn ser retiradas por el depositante.

Dos son las clases de crditos que interesan a la ley.

No se trata de su naturaleza jurdica, sino de los crditos que el vendedor de un


establecimiento reconoce, y de aquellos que, por cualquier causa que sea, no tiene en
consideracin.

Estos son:
Pasivo Confesado, deben constar en una minuta que el vendedor entregar al
comprador
Crditos no confesados, resultan reconocidos luego que cada acreedor ha notificado
su oposicin a la venta.

Los crditos confesados no necesitan oponerse, si es que tienen la seguridad de que son
conocidos por el adquirente, y lo pueden probar.

Los NO confesados, que no se opongan en los trminos del art.4to, corren el riesgo de no
tener fuerza contra el adquirente una vez que la operacin de transferencia haya sido
terminada.

Los crditos confesados son indiscutibles.

Los NO confesados pueden ser cuestionados por el enajenante, en cuyo caso su importe
ser depositado a la orden del juez que corresponda, y donde seguir la discusin judicial.
Los crditos litigiosos, no sern odos en el trmite.

Art. 5 - El comprador, rematador o escribano, debern efectuar esa retencin y el depsito


y mantenerla por el trmino de 20 das, a fin de que los presuntos acreedores puedan
obtener el embargo judicial.

Art. 6 - En los casos en que el crdito del oponente fuera cuestionable, el anterior
propietario podr pedir al juez que se le autorice para recibir el precio del adquirente,
ofreciendo caucin bastante para responder a se o esos crditos.

El Art. 7 ampla el crculo de los interesados, ya que suma a los terceros en general. La
relacin en la transferencia no solo alcanza a adquirentes, enajenantes y acreedores
pretritos, sino que tambin a todos los acreedores, presentes o futuros, conocidos o
desconocidos.

Se da en el caso de las reparticiones pblicas, instituciones bancarias, etc.

Por ello, la ley es de cumplimiento obligatorio y provechoso para las partes y los
intervinientes, existan o no acreedores, estn o no conformes, y hayan o no deducido
oposicin legal.

Art. 7 - Transcurrido el plazo que seala el art. 4 sin mediar oposicin, o cumplindose, si
se hubiera producido, las disposiciones del art. 5, podr otorgarse vlidamente el
documento de venta, el que, para producir efecto con relacin a terceros, deber
extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez das en el Registro Pblico de Comercio
o en un registro especial creado al efecto.

El Art. 8 trae un requisito fundamental, es el de la necesidad de que el precio de la


enajenacin deba ser siempre por lo menos igual a la suma de la totalidad de los crditos
adeudados por el vendedor (los reconocidos por ste y los que, sin estar reconocidos, sus
titulares hayan presentado su oposicin a la transferencia) salvo conformidad expresa de la
totalidad de los acreedores.

Art. 8 - No podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o


industrial por un precio inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el
vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor, pero cuyos
titulares hubieran hecho la oposicin autorizada por el art. 4 salvo el caso de conformidad
de la totalidad de los acreedores. Estos crditos deben proceder de mercaderas u otros
efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del mismo.

Art. 9 - A los efectos determinados en el artculo anterior, se presumen simuladas iuris et


de iure las entregas que aparezcan efectuadas a cuenta o como sea que hubiere hecho el
comprador al vendedor y en cuanto ellas puedan perjudicar a los acreedores.

El Art. 10 establece el procedimiento que requiere la venta en block a travs de remate


pblico, en el que el martillero deber realizar un inventario previo. El rematador debera
depositar la totalidad de lo obtenido en la subasta en caso de que haya oposicin de los
acreedores y fuese mayor el importe a retener que el producto total del remate,
imponindose como sancin (en caso de incumplimiento) la de quedar obligado
solidariamente con el vendedor respecto de los acreedores por los crditos que no hubieran
podido cobrar.

Art. 10. - En los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de ventas en block o
fraccionadas de las existencias, en remate pblico, el martillero deber levantar
previamente inventario y anunciar el remate en la forma establecida por el art. 2,
ajustndose a las obligaciones sealadas en los arts. 4 y 5 en el caso de notificrsele
oposicin. En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el
rematador depositar en el banco destinado a recibir los depsitos judiciales, en cuenta
especial el producto total de la subasta, previa deduccin de la comisin y gastos que no
podrn exceder del 15 por ciento de ese producto. Si habiendo oposicin el rematador
hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado solidariamente con ste respecto
de los acreedores, hasta el importe de la suma que hubiera aplicado a tales objetos.

Art. 11. - Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables
solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido,
por el importe de los crditos que resulten impagos, como consecuencia de aqullas y hasta
el monto del precio de lo vendido.

LA ACTUACIN DEL CONTADOR PBLICO EN LA TRANSFERENCIA DE LOS


ESTABLECIMIENTOS COMERCIALES.

Art. 12. - El Registro Pblico de Comercio o el especial que se organice, llevar los libros
correspondientes para la inscripcin de las transmisiones de establecimientos comerciales e
industriales, cobrando a ese efecto los derechos que determinen las leyes de impuestos.

ALGUNOS CASOS PARTICULARES

SUPUESTO DEL ENAJENANTE CONCURSADO

La ley de Concursos permite al concursado realizar actos de disposicin o locacin de


fondos de comercio con previa autorizacin del Juez del concurso. Si el concursado
obtuviese la autorizacin judicial para realizar la transferencia, los fondos obtenidos de sta
debern depositarse a la orden del Juez en el Banco de depsitos Judiciales
correspondientes, dentro de los tres das.

ENAJENACION DE UN FONDO POR UNA SUCESIN

No hay dudas sobre la imposibilidad de transferir un fondo de comercio como


sucesin indivisa.
La sucesin transmite los derechos activos y pasivos que componen la herencia de
una persona muerta, a la persona que sobrevive, pertenecindole a sta, los frutos y
productos de la herencia.
El heredero contina la persona del difunto y es propietario, acreedor y deudor, con
excepcin de aquellos derechos que no son transmisible por sucesin

TRANSFERENCIAS EN LOS CASOS DE PERMUTAS Y DONACION

Los contratos de Permuta y Donacin no han sido expresamente contemplados por la ley ,
por lo que podra decirse que las formalidades de la ley 11867 no seran de aplicacin , pero
al revisar su Artculo 1 "los elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo
de comercio , a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo , permitira la posibilidad de
incluirlo en el mencionado rgimen a travs de la va interpretativa.

APORTE A UNA SOCIEDAD

En el caso del aporte de un fondo de comercio a una sociedad, deber realizarse en los
trminos previstos por la Ley 11867, de no hacerse as, dicho aporte resultar inoponible
frente a los acreedores del aportante. La Ley de Sociedades Comerciales textualmente lo
expresa en su artculo 44: "Tratndose de aporte de un fondo de comercio se practicar
inventario y valuacin, cumplindose con las disposiciones legales que rijan su
transferencia".

DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y TRANSFERENCIAS ENTRE


CONYUGES

El Cdigo Civil , prohbe las transferencias entre cnyuges durante el matrimonio. La


doctrina dice que un fondo de comercio es un bien mueble, que se convierte en ganancial a
pesar de ser propio, si al incorporarse al matrimonio no se ha suscripto escritura pblica o
privada que lo acredite en este carcter. El artculo n 2 de la Ley 11867 contempla la
posibilidad de la transferencia del fondo de comercio no slo por venta , sino tambin por
otro ttulo oneroso o gratuito .La transferencia del fondo de comercio que se realiza como
consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal , en razn a la separacin de bienes
, es a ttulo gratuito , toda vez que la misma se trata de una redistribucin del patrimonio que
perteneca a ambos cnyuges durante el matrimonio."

TRANSMISION SIN CONSENTIMIENTO DEL CONYUGE

En el caso de Inmuebles, derechos o bienes muebles, aportes a sociedades para poder


disponer de ellos , es necesario el consentimiento de ambos cnyuges .Si alguno de ellos
negare tal consentimiento para otorgar el acto , el juez podr autorizarlos previa audiencia
de las partes

TRANSFERENCIA PARCIAL

Para determinar si nos hallamos frente una enajenacin o transferencia parcial del fondo o
frente a una transmisin aislada de elementos integrantes de ste , debemos atender a la
verdadera realidad jurdica y econmica de la operatoria y a su funcionalidad intrnseca, es
decir a su intencionalidad .Nos hallaramos frente a una transferencia parcial del fondo no
solamente cuando el enajenante quede desposedo de los medios fundamentales para
continuar con la explotacin de la misma forma que lo haca anteriormente, sino cuando el
adquirente se encuentre, consecuentemente, en perfectas condiciones de continuar con
dicho giro comercial , no siendo necesario que slo exista un adquirente, puesto que
pueden ser varios, capacitados cada uno de ellos a proseguir con la mentada explotacin ,
aunque como es obvio, en forma proporcional.

TRANSFERENCIA DE SUCURSALES

Se relaciona con la transferencia parcial. La transferencia de sucursales deber regularse


en los trminos y bajo las condiciones de la ley 11867, en la medida en que se verifiquen los
diversos supuestos planteados.

CESION DE PARTE DE INTERES

Hay que determinar si se trata de una transferencia , en cuyo caso se tratara de venta de
derechos , mientras que en el caso de la Cesin de las partes de inters ,cuotas o acciones
de una sociedad se trata de bienes intangibles , regulados por el rgimen de la ley 11867

TRANSFERENCIAS DE ACTIVO Y PASIVO

Al producirse una transferencia de fondo de comercio el adquirente asume el activo y el


pasivo del establecimiento este acto jurdico implica una delegacin imperfecta confiriendo a
los acreedores que no prestaron conformidad, una mejor situacin al obtener as dos
deudores solidariamente responsables.

VALOR LLAVE

La ley 11.867 no incluye la llave de negocio en su enumeracin del artculo 1.

Se trata de un valor intangible.

Se denomina "valor llave" a todo plus o excedente que genera una empresa, se asocia a la
presunta existencia de una rentabilidad futura superior a la normal.

La llave representa una esperanza o expectativa de obtener beneficio o utilidades, en


medida superior a la normal, en una poca futura.

La determinacin cuantitativa del valor llave de un establecimiento es una operacin


compleja, dependen de numerosos factores , tales como la clientela , la ubicacin del
negocio, la habilidad y el prestigio del empresario, el nombre, la marca, el crdito de que
goza el establecimiento, la publicidad.