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Aclara Calvo (2009) que la palabra documento proviene del latín documentum “enseñanza,
lección”, derivado del verbo doceo, ere “enseñar”. El sentido actual está documentado en
castellano por primera vez en 1786, y se llegó a él probablemente a través de “lo que sirve
para enseñar”, luego “escrito que contiene información (para enseñar)” y finalmente “escrito
que contiene información fehaciente.
Según Couture (citado en Calvo), es el instrumento; objeto normalmente escrito, en cuyo texto
se consigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se deja constancia de
una manifestación de voluntad que produce efectos jurídicos. Según la afirmación de Borjas
que los “instrumentos, documentos, títulos escritos y escrituras, son vocablos sinónimos en el
lenguaje forense, y se entiende por tales todo escrito en que se hace constar un hecho o una
actuación cualquiera”. Igual afirmación hace Feo que “en nuestras leyes usan a veces las voces
genéricas documento, o instrumento, título, o escritura, como equivalentes; y así las emplea la
práctica corroborada ampliamente por nuestra jurisprudencia”.
Partiendo de esas definiciones pasa Calvo (2009) a conceptuar documento como todo escrito,
público o privado donde consta algo. Los documentos vienen a ser medios evidentes de
prueba, siendo insustituibles cuando así lo dispone la ley en determinadas circunstancias y
condiciones, lo cual se debe a que es el testimonio humano existente y permanente que
mantiene el vínculo con el pasado, señalando cómo ocurrieron los hechos y se manifestaron
externamente.
El Código Civil Venezolano, en el artículo 1.355 expresa: “El instrumento redactado por las
partes y contentivo de sus convenciones es sólo un medio probatorio; su validez o su nulidad
no tiene ninguna influencia sobre la validez del hecho jurídico que está destinado a probar,
salvo los casos en que el instrumento se requiera como solemnidad del acto”.
De la lectura de los artículos 1.355 y 1.357 del Código Civil y 434 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil, se observa que la ley habla de instrumentos, que como se dijo, vienen a
ser sinónimos, de documentos o de las otras acepciones legales expresadas.
El tratadista Hugo Alsina disiente de la tesis de confundir en el mismo concepto, los vocablos
documentos e instrumentos, porque si en efecto, las leyes hablan indistintamente de
documento e instrumento, como si se tratara de sinónimos, en realidad, corresponden a
conceptos diferentes.
Finalmente concluye Calvo que, por documento se entiende toda representación objetiva de
un pensamiento, la que puede ser material o literal; siendo materiales, entre otras, las marcas,
signos, contraseñas y literales, las escrituras designadas a comprobar una relación jurídica,
para las que se reserva el nombre de instrumentos. De tal manera que según su pensamiento
no hay sinonimia entre los términos, sino más bien responden a conceptos diferentes, porque
el documento es el género, y el instrumento una de sus especies.
Clasificación
C. Por su fuerza probatoria. Se clasifica en auténtica, aquella que prueba por sí misma y,
fehaciente, la que permite presumir la existencia de un hecho.
Elementos Esenciales
En su aspecto material, en todo documento se deben considerar como elementos sustanciales
la cosa, el autor y el contenido:
A. La cosa. Es el elemento material que sirve de sustentación o soporte al contenido; puede ser
de cualquier naturaleza: plástico, papel, piedra, metal, entre otras. En la cosa se puede
representar o expresar, mediante letras, números, etc., una declaración de voluntad o de
verdad acerca de un hecho jurídico.
B. El autor o autores. Son los sujetos de Derecho (personas) que realizan la declaración de
voluntad o verdad en la cosa. A los fines registrales se les denomina otorgante u otorgantes, es
decir, que declaran en el documento y por ello deben otorgarlo con su firma, que es la
representación gráfica de la persona en el documento y que expresa su consentimiento.
C. El contenido. Para que un documento pueda ser tenido como tal, es necesario que la
manifestación de voluntad del autor tenga trascendencia jurídica y sirva para probar los
hechos a que se refiere.
Existen diversas clasificaciones de los documentos, pero la que estudiaremos aquí es la que los
clasifica en públicos y privados.
El Documento Público
Es aquel autorizado por el funcionario público competente, con facultad para dar fe pública y
teniendo como finalidad la de comprobar la veracidad de actos y relaciones jurídicas que han
de tener influencia en la esfera del Derecho, siendo valederos contra toda clase de personas.
También puede llamarse documento público cualquier otro acto constante de un Registro
Público, y el otorgado ante el funcionario a quien por la ley se permite acudir en defecto del
Registrador, para darle al escrito el carácter de tal, como sucede en las capitulaciones
matrimoniales que deberán constituirse por escritura pública, para no caer en nulidad, antes
de la celebración del matrimonio.
Los documentos notariales pueden ser reconocidos o autenticados, la diferencia entre ellos es
que el documento autenticado se transcribe íntegro en el Libro de Autenticaciones por
duplicado y en el de reconocimiento es un sólo libro, no tiene duplicado, en él se plasma una
síntesis del contenido del documento.
El Documento Auténtico
Es importante tener claro, que todo documento público es auténtico pero no todo documento
auténtico es público. Explicando esto, se puede afirmar junto a Brewer-Carías, que el
documento es público, porque lo forma o interviene en su formación un funcionario público
facultado porla Ley para autorizarlo y dar certeza de los hechos jurídicos que él ha realizado,
visto u oído; y el documento auténtico que son aquéllos formados únicamente por los
particulares que después de formados y sólo debido a la intervención a posteriori del
funcionario, es que se obtiene certeza de quienes son sus autores y de que el acto se realizó.
La Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia, puntualizó en la sentencia N° 65, de
fecha 27 de abril de 2000, las diferencias entre documento público y documento auténtico, a
saber: “…En este orden de ideas, del contenido del artículo 1.357 del Código Civil, es preciso
hacer la siguiente distinción: documentos públicos, son aquellos que deben estar revestidos, al
momento de su otorgamiento, de todas las solemnidades quela Leyestablece al efecto, y en
cuya formación interviene un funcionario con la facultad de darle fe pública. La que alcanzara
inclusive su contenido. Este documento público es también auténtico. Ahora bien, existe otra
categoría de instrumentos que se reputan auténticos, son aquellos que aun cuando deben ser
otorgados ante un funcionario que de fe pública, este solo dejara constancia de que los
interesados se identificaron ante el y firmaron en su presencia, este personero no interviene
en ningún modo en la elaboración del documento; tampoco deja constancia del contenido
mismo. La redacción del citado artículo 1.357 del Código Civil, pudiera llevar a pensar que el
documento público y el auténtico, son análogos, esto no es así y debe entenderse que el
documento público por estar revestido de todas las formalidades para su perfeccionamiento,
es también un documento autentico. Sin embargo, el documento autenticado es aquel se
presenta ante un funcionario revestido para otorgar fe pública (notario), a fin de que deje
constancia que los firmantes se identificaron en su presencia y ante él suscribieron el
instrumento, ya redactado previamente…”
Por lo tanto, se consideran documentos privados los que se otorgan las partes, con o sin
testigos, y sin asistencia de ninguna autoridad capaz de darles autenticidad. Una antigua
Sentencia dela Antigua CorteFederal, del 26 de mayo de 1952, citado por Brewer-Carías en un
trabajo sobrela Autenticidaddel Documento Público, nos aclara el concepto de documento
privado que textualmente dice: “Con el nombre de instrumentos o documentos privados se
comprenden todos los actos o escritos que emanan de las partes, sin intervención del
Registrador, el Juez o de otro funcionario competente, y que se refieren a hechos jurídicos a
los cuales pueden servir de prueba”.
Borjas, manifiesta que “los instrumentos privados, como obra que son de los particulares que
los otorgan no tienen valor probatorio mientras su firma o su estructura no estén justificadas,
pues de la verdad de ellas depende toda su eficacia”.
Otros autores como Pietri, sostiene que “la escritura privada no es sino la confesión hecha
mediante escrito de la obligación que la parte o las partes han querido contraer; entonces ella
hace fe únicamente de la verdad del hecho histórico de esta confesión”.
Por último se tiene a Chiovenda, que afirma “que el documento privado, no proviniendo del
funcionario público autorizado para atribuirle fe pública, no hace por sí prueba ni de sí mismo
ni de ninguna cosa de la que en él se afirmen ocurridas, sino en cuanto la escritura sea
reconocida por la persona contra quien se presente, en este caso tiene el mismo efecto
probatorio que el acto público”.
Dentro de las atribuciones de los Notarios Públicos, artículo 75, num. 17 dela Leyde Registro
Público y del Notariado procede la autenticación de los documentos que son:
a. Cuando se reconoce sólo la firma, se estará en presencia de un documento reconocido.
Igualmente: “Se tienen por reconocidos los instrumentos autenticados ante un Juez con las
formalidades establecidas en el Código de Procedimiento Civil”, Art. 1.366 ejusdem.
EI Art. 927 del Código de Procedimiento Civil señala: “Todo instrumento que se presente ante
un Juez o Notario para ser autenticado se leerá en su presencia por el otorgante o cualquiera
de los asistentes al acto y el Juez o Notario lo declarará autenticado, extendiéndose al efecto,
al pie del mismo instrumento, la nota correspondiente la cual firmarán el Juez o el Notario, el
otorgante u otro que lo haga a su ruego si no supiere o no pudiere firmar, dos testigos
mayores de edad y el secretario del Tribunal.
Cuandola Leyexige un título registrado para hacer valer un derecho, no puede suplirse aquél
con otra clase de prueba, salvo disposiciones especiales”.
Jurisprudencia
Documento Registrado
Prescribe el Art. 1.924 del Código Civil que: “Los documentos, actos y sentencias quela
Leysujeta a las formalidades del registro y que no hayan sido anteriormente registrados, no
tienen ningún efecto contra terceros, que por cualquier título, hayan adquirido y conservado
legalmente derechos sobre el inmueble”.
Cuandola Leyexige un título registrado para hacer valer un derecho, no puede suplirse aquel
con otra clase de prueba, salvo disposiciones especiales.
Igualmente los Arts. 1.920 y ss. del Código Civil, y el Art. 75, num. 1 dela Leyde Registro Público
y del Notariado, prescriben que determinados actos y documentos deben registrarse; y
mientras no se cumpla esa formalidad, no tendrán efecto contra terceros; y mientras no sean
registrados, esos actos y documentos no podrán probarse por otros medios de prueba, cuando
se exige título registrado.
Documentos extendidos en idiomas extranjeros legalizados
Según el artículo 185 del Código de Procedimiento Civil, cuando se examinan documentos que
no están extendidos en el idioma castellano, el Juez ordenará su traducción por un intérprete
público, quien prestará juramento de traducir con fidelidad su contenido, facultad ésta que
deben ejercer en todo caso los Jueces en virtud de la soberanía de apreciación de que están
investidos.
Fuerza probatoria del Documento Privado. Con los documentos privados pueden probarse
todos los actos o contratos que por disposición dela Ley no requieran ser extendidos en
escritura pública o revestir solemnidades legales. Pero, esa clase de instrumentos no valen por
sí mismos nada, mientras no sean reconocidos por la parte a quien se oponen, o tenidos
legalmente por reconocidos, tal como lo señala el artículo 1.363 del Código Civil.
1. DEFINICION DE INSTRUMENTO
Los instrumentos tienen mucha importancia, porque agilizan el tráfico comercial, e incluso con
el Código de Procedimientos Civiles peruano de 1911, estaba consagrado en el derecho
peruano de ese entonces el sistema probatorio de la prueba tasada, el cual es un sistema que
opone al sistema de la prueba libre.
Ahora entramos en materia, por lo tanto, nos ubicamos dentro del derecho notarial, y en este
orden de ideas, debemos definir el término estudiado, de la siguiente manera:
“Soporte papel en el cual consta determinado acto otorgado ante Notario Público”.
Sobre esta definición, debemos precisar o señalar que el instrumento notarial constituye uno
de los varios tipos de instrumentos, lo cual es ampliamente conocido en la doctrina, entre
otras fuentes del derecho.
Los instrumentos notariales agilizan el tráfico comercial, y además lo hacen mas seguro, siendo
el mas conocido la escritura pública, pero este no es el único, sino que existen otros
instrumentos notariales, dentro de los cuales podemos citar el caso de los testimonios, partes
notariales, boletas notariales, copias certificadas, entre otros.
Es decir, se debe tener en cuenta el tráfico comercial, que es el mercado, el cual constituye un
término jurídico poco estudiado en el derecho notarial, pero ocurre lo contrario en la
economía, y en el derecho económico, por lo tanto, aprovechamos la sede para sugerir que se
haga pedagogía jurídica de dicho término jurídico económico.
5.1.1. PROTOCOLARES
Los instrumentos notariales protocolares, son los instrumentos notariales que aparecen en el
protocolo notarial.
5.1.2. EXTRAPROTOCOLARES
5.2.1. REGISTRADOS
Los instrumentos notariales registrados, son los instrumentos notarialesque aparecen inscritos
o anotados en las oficinas registrales.
5.2.2. NO REGISTRADOS
Los instrumentos notariales no registrados, son los instrumentos notariales que no aparecen
inscritos ni anotados en las oficinas registrales.
5.3.1. INSCRITOS
Los instrumentos notariales inscritos, son los instrumentos notariales que se encuentran
inscritos en las oficinas registrales.
5.3.2. NO INSCRITOS
Los instrumentos notariales no inscritos, son los instrumentos notariales que no se encuentran
inscritos en las oficinas registralees.
5.4.1. ANOTADOS
Los instrumentos notariales anotados son los instrumentos notariales que aparecen anotados
en las oficinas registrales.
5.4.2. NO ANOTADOS
Los instrumentos notariales no anotados son los instrumentos notariales que no aparecen
anotados en las oficinas registrales.
5.5.1. CALIFICADOS
Los instrumentos notariales calificados son los instrumentos notariales que han sido calificados
en las oficinas registrales, teniendo como resultado una calificación registral positiva o
negativa.
5.5.2. NO CALIFICADOS
Los instrumentos notariales no calificados son los instrumentos notariales que no han sido
calificados en las oficinas registrales.
5.6.1. REGISTRABLES
Los instrumentos notariales registrables, son los instrumentos notariales que son registrables
en las oficinas registrales.
5.6.2. NO REGISTRABLES
Los instrumentos notariales no registrables, son los instrumentos notariales que no son
registrables en las oficinas registrales.
5.7.1. PUBLICOS
Los instrumentos públicos, son los otorgados ante funcionario público en ejercicio de sus
funciones.
5.7.2. PRIVADOS
Los instrumentos privados, son todos los instrumentos restantes, es decir, los que no han sido
otorgados ante funcionarios públicos.
Los instrumentos notariales nacionales son los otorgados en el estado peruano, tomando
como punto de referencia a los peruanos.
Los instrumentos notariales internacionales son los otorgados con efectos en varios países o
con poderes del extranjero.
Los otros instrumentos notariales, son los otorgados con efectos y con documentos de un solo
país.
Los instrumentos notariales sobre bienes inmuebles son los que versan sobre derechos reales,
o derechos personales o contratos sobre inmuebles.
Los instrumentos notariales sobre otros bienes son los que versan sobre derechos reales, o
derechos personales o contratos sobre otros bienes.
Los instrumentos notariales sobre bienes inmuebles inscritos, son por los cuales se constituye
derechos reales o se contrata inmuebles inmatriculados en las oficinas registrales.
Los instrumentos notariales sobre bienes inmuebles no inscritos, son por los cuales se contrata
o se constituye derechos reales sobre bienes inmuebles no inmatriculados en las oficinas
registrales.
Los instrumentos notariales sobre otros bienes, son por los cuales se contrata o se constituye
derechos reales sobre vehículos, o inmuebles no inmatriculados, entre otras clases de bienes.
Los instrumentos notariales sobre otros bienes, son por los cuales se celebra contratos o
constituye derechos reales sobre otros bienes, dentro de los cuales podemos citar los
inmuebles y maquinaria industrial, entre otros bienes.
Los instrumentos notariales sobre bienes muebles, son por los cuales se contrata o constituye
derechos reales sobre bienes muebles.
Los instrumentos notariales sobre otros bienes, son por los cuales se contrata o se constituye
derechos reales sobre otros bienes, dentro de los cuales podemos citar el caso de los
inmuebles, al margen de que corran inmatriculados o no en las oficinas registrales.
Los instrumentos notariales de otros actos son por ejemplo de aumento de capital, de
contratos o de constitución de derechos reales, principalmente.
5.16. DECIMA SEXTA CLASIFICACION
Los instrumentos notariales de otros actos son por ejemplo de constitución de derechos reales
y de contratos.
Los instrumentos notariales de constitución de sociedades son los instrumentos notariales con
los cuales se constituye sociedades, dentro de las cuales podemos citar la sociedad anónima,
sociedad comercial de responsabilidad limitada, sociedades civiles, sociedades en comandita y
sociedad colectiva.
Los instrumentos notariales de otros actos son por ejemplo de aumento de capital o de
modificación de estatuto por cambio de domicilio.
Los instrumentos notariales de constitución de comités son por los cuales se realiza la
constitución de las personas jurídicas mencionadas.
Los instrumentos notariales de constitución de fundaciones son los instrumentos indicados con
los cuales se constituyen las referidas.
Los instrumentos notariales de otros actos, son los que utilizados para modificar el estatuto,
entre otras tantas posibilidades que se presentan.
Los instrumentos notariales de constitución de cooperativas son los utilizados para constituir
las indicadas.
Los instrumentos notariales de otros actos son por ejemplo los utilizados para modificar
estatutos o para constituir sociedades, dentro de las cuales podemos citar a las sociedades
anónimas, entre otras.
Los instrumentos notariales de nuevos aportes son los que sirven para realizar nuevos aportes.
5.21.2. INSTRUMENTOS NOTARIALES DE OTROS ACTOS
Los instrumentos notariales de otros actos son por ejemplo los de constitución de personas
jurídicas y de modificación de estatuto, entre tantas posibilidades.
Los instrumentos notariales de aumento de capital, son los utilizados para incrementar el
capital de las sociedades y empresas individual de responsabilidad limitada.
Los instrumentos notariales de otros actos, son por ejemplo los de constitución de personas
jurídicas o de constitución de derechos reales o de celebración de contratos.
Los instrumentos notariales de reducción de capital son los utilizados para disminuir el capital
de una empresa.
Los instrumentos notariales de otros actos son los utilizados por ejemplo para constituir
sociedades, o para constituir derechos reales, celebrar contratos, entre otras posibilidades.
Los instrumentos notariales de otros actos son los que se utilizan por ejemplo para contratos,
constituir derechos reales, y constitución de personas jurídicas, dentro de las cuales podemos
citar el caso de las reguladas por el código civil, sociedades, empresas individuales de
responsabilidad limitada, cooperativas, comunidades campesinas, empresas comunales, entre
otras.
6. DEFINICION DE DOCUMENTOS
“Son los instrumentos, videos o grabaciones en los cuales consta la existencia de determinado
acto jurídico o hecho jurídico”.
“Son los instrumentos, videos o grabaciones notariales en las cuales consta la existencia de
determinado acto jurídico o hecho jurídico”.
Los documentos notariales son un tipo o variedad o clase de documentos, lo cual dejamos
constancia a efecto de que se realicen publicaciones posteriores, por juristas y otros, que
dominen ampliamente el tema materia del presente comentario.
Existen varias clasificaciones de los documentos, sin embargo, sólo citaremos una de las
indicadas, porque no es el tema central del presente comentario, sino que sólo lo abordamos
de una manera bastante superficial, para poder de donde proviene o a que parcela del
conocimiento pertenece el término estudiado, como es por cierto “el instrumento notarial”.
Los documentos notariales que son instrumentos son los documentos notariales contenidos en
soporte papel.
Los documentos notariales que no son instrumentos son los documentos notariales no
contenidos en soporte papel.
9. AREA DE CONOCIMIENTO
-) Sucesorio, porque estudia y regula el testamento por escritura pública, el cual debe constar
en instrumento notarial protocolar.
-) De acto jurídico, porque regula y estudia los poderes por escritura pública.
-) Penal, porque estudia y regula los delitos contra la fe pública, los cuales son delitos con
relación directa con los instrumentos estudiados.
-) Procesal civil, porque estudia y regula los instrumentos y documentos al interior de los
procesos civiles.
-) Procesal, porque estudia y regula los documentos en cada de las ramas que lo integran,
siendo algunas de ellas las tres indicadas anteriormente.
Esta no es toda el área de conocimiento de los instrumentos notariales, sino que existen otras
ramas del derecho en las cuales se estudia, aplica y regula, y además existen otras disciplinas
jurídicas que no son ramas del derecho, las cuales deben ser tomadas en cuenta en una sede
mas amplia. Sin embargo, podemos citar la enseñanza del instrumento notarial, pedagogía del
instrumento notarial, educación sobre el instrumento notarial, axiología sobre el instrumento
notarial, sociología jurídica del instrumento notarial, investigación del instrumento notarial,
metodología de la investigación del instrumento notarial, y análisis económico del instrumento
notarial, principalmente
Es decir, el área de conocimiento del instrumento notarial no es reducida, sino que es bastante
amplia, y esperamos que motive la publicación de abundantes investigaciones, para limar las
asperezas de dicha institución jurídica, lo cual esperamos que ocurra no sólo en el derecho
positivo, legislación, o normas legales.
El Código Civil peruano de 1984 se encuentra dividido en varios libros, uno de los cuales trata y
desarrolla el acto jurídico, al cual nos remitimos en la presente sede, sin embargo, se necesitan
ciertas modificaciones legales, pero también es cierto que la ley no es igual que el derecho,
porque la primera constituye tan sólo una parte del segundo.
13. DIFERENCIA ENTRE EL INSTRUMENTO Y EL ACTO JURIDICO
El instrumento no es igual que el acto jurídico, sino que son diferentes y existe consenso en el
derecho peruano en el sentido que no es lo mismo el acto jurídico con el instrumento que sirve
para probarlo, y además se sostiene que puede subsistir el primero aunque el segundo sea
declarado nulo con una sentencia firme.
La escritura pública se constituye como el típico instrumento notarial protocolar, el cual tiene
regulación dentro del decreto legislativo peruano del notariado, y lo mismo ocurría con la
norma peruana anterior que regulaba esta rama del derecho público.
Es decir, la ley del notariado anterior también regulaba la escritura pública, en tal sentido, no
es una novedad de la norma actual, sino que ya encontraba regulación en el derecho peruano
y en todos los otros sistemas notariales que pertenecen al sistema notarial latino.
Sin embargo, no queremos profundizar nuestros estudios sobre la escritura pública en esta
sede, porque lo hemos desarrollado como tema a parte.
15. TRASLADOS
Los traslados son las reproducciones que se toman del protocolo notarial, y son de diversos
tipos, los que son: testimonio, parte y boleta. El artículo 82 del decreto legislativo del
notariado, establece que el notario expedirá, bajo responsabilidad, testimonio, boleta y partes,
a quien lo solicite, de los instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado en el
ejercicio de su función. En el segundo párrafo señala que asimismo, expedirá copias
certificadas de las minutas que se encuentren en su archivo notarial. En el tercer párrafo
precisa que los traslados notariales a que se refiere este artículo podrán efectuarse en formato
digital o medios físicos que contengan la información del documento matriz de manera
encriptada y segura y que hagan factible su verificación a través de los mecanismos
tecnológicos disponibles. En el cuarto párrafo se establece que asimismo el notario podrá
emitir un traslado notarial remitido electrónicamente por otro notario e impreso en su oficio
notarial, siempre que los mensajes electrónicos se trasladen por un medio seguro y al amparo
a la legislación de firmas y certificados digitales. En el quinto párrafo precisa que las copias
electrónicas se entenderán siempre expedidas por el Notario autorizante del documento
matriz y no perderán su carácter, valor y efectos por el solo hecho de ser trasladados a
formato papel por el notario al que se le hubiere enviado el documento; el mismo que deberá
firmarlo y rubricarlo haciendo constar su carácter y procedencia. El decreto ley 26002 señalaba
en su artículo 82, que el notario expedirá testimonio, boleta y partes, a quien lo solicite, de los
instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado en el ejercicio de su función. Además
la ley del notariado de España señala en su artículo 18 que no podrán expedirse segundas o
posteriores copias de la escritura matriz sino en virtud de mandato judicial, y con citación de
los interesados o del Promotor fiscal cuando se ignoren éstos o estén ausentes del pueblo en
que esté la Notaría. Y en su segundo párrafo se precisa que innecesaria dicha citación en los
actos unilaterales, y aun en los demás cuando pidan la copia todos los interesados. El artículo
31 de la misma norma señala que sólo el Notario a cuyo cargo esté legalmente el protocolo
podrá dar copias de él. En el artículo 37 se establece que habrá en cada Audiencia, y bajo su
inspección, un archivo general de escrituras públicas. En el segundo párrafo se establece que
estos archivos se formarán con los protocolos de las Notarías comprendidas en el territorio
respectivo de cada Audiencia que cuenten más de veinticinco años de fecha. Los veinticinco
protocolos más modernos formarán el archivo del Notario a cuyo cargo esté la Notaría, que
remitirá anualmente, en fin de Diciembre, con seguridad, al regente de la Audiencia, el
protocolo que debe ser depositado en el archivo general. En el tercer párrafo se establece que
el libro y protocolo reservados a que se refieren los artículos 34 y 35 de esta Ley se remitirán
en igual forma a los veinticinco años de haberse abierto”.
16. TESTIMONIO
El decreto legislativo del notariado, define el testimonio en su artículo 83, estableciendo que el
testimonio contiene la transcripción íntegra del instrumento público notarial con la fe que da
el notario de su identidad con la matriz, la indicación de su fecha y foja donde corre, la
constancia de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizado por él, rubricado en cada
una de sus fojas y expedido con su sello y firma, con la mención de la fecha en que lo expide. El
decreto ley 26002 señalaba en su artículo 83 que el testimonio contiene la transcripción
íntegra del instrumento público notarial con la fe que da el notario de su identidad con la
matriz, la indicación de su fecha y foja donde corre, la constancia de encontrarse suscrito por
los comparecientes y autorizado por él, rubricado en cada una de sus fojas y expedido con su
sello, signo y firma, con la mención de la fecha en que lo expide. En el segundo párrafo se
establece que la ley del notariado española no tiene un artículo con el cual se pueda comparar
o hacer derecho comparado.
17. PARTE
El decreto legislativo del notariado define el parte en su artículo 85, estableciendo que el parte
contiene la transcripción íntegra del instrumento público notarial con la fe que da el notario de
su identidad con la matriz, la indicación de su fecha y con la constancia de encontrarse suscrito
por los otorgantes y autorizado por él, rubricado en cada una de sus fojas y expedido con su
sello y firma, con la mención de la fecha en que lo expide. El decreto ley 26002 señalaba en su
artículo 85 que el parte contiene a transcripción íntegra del instrumento público notarial con la
fe que da el notario de su identidad con la matriz, la indicación de su fecha y con la constancia
de encontrarse suscrito por los comparecientes y autorizado por él, rubricado en cada una de
sus fojas y expedido con su sello y firma, con la mención de la fecha en que lo expide. En el
siguiente párrafo se precisa que no requiere ser expedido en duplicado, bastando se agregue
al parte una foja firmada por el notario que contenga la mención de la fecha del instrumento
público notarial, el nombre de los otorgantes y el acto o contrato que contiene, para la
devolución por el Registro Público, con la anotación de la inscripción o la denegatoria de la
misma. La ley del notariado de España no tiene un artículo con el cual se pueda comparar o
hacer derecho comparado.
18. BOLETA
El decreto legislativo del notariado define la boleta en su artículo 84, señalando que la boleta
expresará un resumen del contenido del instrumento público notarial o transcripción de las
cláusulas o términos que el interesado solicite y que expide el notario, con designación del
nombre de los otorgantes, naturaleza del acto jurídico, fecha y foja donde corre y la constancia
de encontrarse suscrito por los otorgantes y autorizado por él, rubricada en cada una de sus
fojas y expedida con su sello y firma, con mención de la fecha en que la expide. Además
establece que el notario, cuando lo considere necesario, agregará cualquier referencia que dé
sentido o complete la transcripción parcial solicitada. El decreto ley 26002 establecía en su
artículo 84, que la boleta expresará un resumen del contenido del instrumento público notarial
o transcripción de las cláusulas o términos que el interesado solicite y que da el notario, con
designación del nombre de los otorgantes, naturaleza del acto jurídico, fecha y foja donde
corre y la constancia de encontrarse suscrito por los comparecientes y autorizado por él,
rubricada en cada una de sus fojas y expedida con su sello y firma, con mención de la fecha en
que la expide. En su siguiente párrafo se establece que el notario, cuando lo considere
necesario, agregará cualquier referencia que dé sentido o complete la transcripción parcial
solicitada. La ley del notariado de España no tiene un artículo con el cual se pueda comparar o
hacer derecho comparado.
El decreto legislativo del notariado regula este tema en su artículo 82, el cual establece que el
notario expedirá, bajo responsabilidad, testimonio, boleta y partes, a quien lo solicite, de los
instrumentos públicos notariales que hubiera autorizado en el ejercicio de su función. En su
segundo párrafo establece que asimismo, expedirá copias certificadas de las minutas que se
encuentren en su archivo notarial. En el siguiente párrafo establece que los traslados
notariales a que se refiere este artículo podrán efectuarse en formato digital o medios físicos
que contengan la información del documento matriz de manera encriptada y segura y que
hagan factible su verificación a través de los mecanismos tecnológicos disponibles. El siguiente
párrafo establece que asimismo el notario podrá emitir un traslado notarial remitido
electrónicamente por otro notario e impreso en su oficio notarial, siempre que los mensajes
electrónicos se trasladen por un medio seguro y al amparo a la legislación de firmas y
certificados digitales. El último párrafo señala que las copias electrónicas se entenderán
siempre expedidas por el Notario autorizante del documento matriz y no perderán su carácter,
valor y efectos por el solo hecho de ser trasladados a formato papel por el notario al que se le
hubiere enviado el documento; el mismo que deberá firmarlo y rubricarlo haciendo constar su
carácter y procedencia. El decreto ley 26002 señalaba en su artículo 82 que el notario expedirá
testimonio, boleta y partes, a quien lo solicite, de los instrumentos públicos notariales que
hubiera autorizado en el ejercicio de su función. La ley del notariado de España señala en su
artículo 18, que no podrán expedirse segundas o posteriores copias de la escritura matriz sino
en virtud de mandato judicial, y con citación de los interesados o del Promotor fiscal cuando se
ignoren éstos o estén ausentes del pueblo en que esté la Notaría. El segundo párrafo precisa
que será innecesaria dicha citación en los actos unilaterales, y aun en los demás cuando pidan
la copia todos los interesados. El artículo 31, precisa que sólo el Notario a cuyo cargo esté
legalmente el protocolo podrá dar copias de él. Por otro lado su artículo 37 señala que habrá
en cada Audiencia, y bajo su inspección, un archivo general de escrituras públicas. En el
segundo párrafo se establece que estos archivos se formarán con los protocolos de las
Notarías comprendidas en el territorio respectivo de cada Audiencia que cuenten más de
veinticinco años de fecha. Los veinticinco protocolos más modernos formarán el archivo del
Notario a cuyo cargo esté la Notaría, que remitirá anualmente, en fin de Diciembre, con
seguridad, al regente de la Audiencia, el protocolo que debe ser depositado en el archivo
general. En el siguiente párrafo se establece que el libro y protocolo reservados a que se
refieren los artículos 34 y 35 de esta Ley se remitirán en igual forma a los veinticinco años de
haberse abierto.
21. NULIDAD DE INSTRUMENTOS NOTARIALES
El decreto legislativo del notariado contiene algunas normas que regulan la nulidad de
instrumentos notariales, las cuales nos remiten al derecho común, el cual es conocido en el
derecho peruano con la denominación de derecho civil, la cual es una rama del derecho
privado.
Dentro del derecho civil la nulidad es de dos tipos, clases o variedades, que son nulidad
absoluta, conocida también como nulidad; y la nulidad relativa, conocida como anulabilidad.
Las causales para que el Juez declare la nulidad en ambos supuestos se encuentran
establecidas en el Código Civil peruano de 1984, conforme se explica a continuación.
El Código Civil peruano de 1984 establece en su artículo 219, que el acto jurídico es nulo: 1.-
Cuando falta la manifestación de voluntad del agente; 2.- Cuando se haya practicado por
persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artículo 1358; 3.- Cuando su objeto es
física o jurídicamente imposible o cuando sea indeterminable; 4.- Cuando su fin sea ilícito; 5.-
Cuando adolezca de simulación absoluta; 6.- Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción
de nulidad; 7.- Cuando la ley lo declara nulo; 8.- En el caso del artículo V del Título Preliminar,
salvo que la ley establezca sanción diversa. Además en su artículo 221, señala que e acto
jurídico es anulable: 1.- Por incapacidad relativa del agente; 2.- Por vicio resultante de error,
dolo, violencia o intimidación; 3.- Por simulación, cuando el acto real que lo contiene perjudica
el derecho de tercero; y 4.- Cuando la ley lo declara anulable.
El Código Civil español de 1889 regula la nulidad de los contratos a partir de su artículo 1300, el
cual concuerda con el artículo 1261 del mismo Código sustantivo citado, y del estudio de estas
normas se puede concluir que el Código peruano citado es más técnico que el Código español
citado en materia de nulidad de acto jurídico.
El decreto legislativo del notariado, establece en su artículo 123, que son nulos los
instrumentos públicos notariales cuando se infrinjan las disposiciones de orden público sobre
la materia, contenidas en la presente ley. El decreto ley 26002 precisaba que son nulos los
instrumentos públicos notariales cuando se infrinjan las disposiciones de orden público sobre
la materia, contenidas en la presente ley. La ley del notariado española señala en su artículo 27
que serán nulos los instrumentos públicos: 1.° Que contengan alguna disposición a favor del
Notario que los autorice; 2.° En que sean testigos los parientes de las partes en ellos
interesadas en el grado de que queda hecho mérito, o los parientes, escribientes o criados del
mismo Notario; y 3.° Aquellos en que el Notario no dé fe del conocimiento de los otorgantes, o
no supla esta diligencia en la forma establecida en el artículo 23 de esta Ley, o en que no
aparezcan las firmas de las partes y testigos cuando deban hacerlo, y la firma, rúbrica y signo
del notario.
Además el decreto legislativo del notariado señala en su artículo 124, que la nulidad podrá ser
declarada sólo por el Poder Judicial, con citación de los interesados, mediante sentencia firme.
El decreto ley 26002, señalaba en su artículo 124, que la nulidad podrá ser declarada sólo por
el Poder Judicial, con citación de los interesados, mediante sentencia firme. La ley del
notariado de España no tiene un artículo con el cual se pueda comparar o hacer derecho
comparado.
El decreto legislativo del notariado establece en su artículo 125, que no cabe declarar la
nulidad, cuando el instrumento público notarial adolece de un defecto que no afecta su
eficacia documental. El decreto ley 26002 precisaba en su artículo 125 que no cabe declarar la
nulidad, cuando el instrumento público notarial, adolece de un defecto que no afecta su
eficacia documental. La ley del notariado de España no tiene un artículo con el cual se pueda
comparar o hacer derecho comparado.
También el decreto legislativo del notariado establece en su artículo 126, que en todo caso,
para declarar la nulidad de un instrumento público notarial, se aplicarán las disposiciones del
derecho común. El decreto ley 26002 precisaba en su artículo 126, que en todo caso, para
declarar la nulidad de un instrumento público notarial, se aplicarán las disposiciones del
derecho común. La ley del notariado de España, no tiene un artículo con el cual se pueda
comparar o hacer derecho comparado.
Hemos efectuado una revisión de algunos Códigos Penales extranjeros, en la parte referida a
falsificación de instrumentos notariales, por ello, sostenemos que la tendencia en el derecho
comparado, es prever y sancionar este delito, por ejemplo en el derecho penal se sanciona
este delito y también se estudio el referido dentro de la doctrina española.
24. JURISPRUDENCIA PERUANA
Hemos tenido noticias que en el derecho español también se tramitan procesos de nulidad de
instrumentos notariales, pero en dicho país, los jueces son más cautos en el ejercicio de sus
funciones. Lo cual genera mayor seguridad al tráfico comercial realizado ante notarios
públicos.
Por lo tanto, se debe hacer derecho comparado, sobre tan importante tema notarial, y en este
sentido, dejamos constancia que los jueces y fiscales peruanos deben tener en cuenta el
derecho español, al momento de resolver, debiendo por tanto, distinguir el término derecho
de legislación y también debe distinguir el término derecho notarial de legislación notarial