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Para Machado (1899), instrumento público es “el acto escrito por determinados
funcionarios, los actos en que éstos intervienen y que la ley considera auténticos
haciendo fe para todos, cuando se han llenado ciertas formalidades” (p. 221).
Referencias
LECCIÓN 1 de 3
Definición
Para Salvat (1964) 1, es “aquél otorgado con las formalidades que la ley establece, en presencia de un oficial
público a quien la ley le confiere facultad de autorizarlo” (p. 323).
Para Borda (1790), son instrumentos públicos “aquellos otorgados por el oficial público con las formalidades
que la ley establece” (p. 188). Esta definición también es criticada porque confunde otorgamiento con
autorización. Quien otorga es la parte y otorgar significa prestar el consentimiento.
es la escritura tenida por auténtica por estar rodeada de todas las formalidades requeridas
por ley, y por emanar de quien, según derecho, es persona idónea y competente para dar fe
por sí misma de los actos en los que interviene, en razón de la función que desempeña, de
la materia que se trata, y de la jurisdicción dentro de la cual actúa (pág. 370).
La doctrina acepta estos conceptos mayoritariamente, aunque se critican, en cuanto no explican la real
función del oficial público, como así tampoco la naturaleza del instrumento público.
El Código Civil no contiene una definición genérica, sino que se limita a enumerar los distintos tipos
existentes y los regula a partir de diversos preceptos.
Podemos aventurar una definición ecléctica diciendo que un instrumento público es aquel autorizado por un
oficial público en ejercicio de sus funciones fedantes y con las formalidades establecidas por ley, lo cual lo
hace auténtico y completo.
Analicemos esta definición
Oficial público en ejercicio de su función fedante puede ser cualquier funcionario a quien la normativa
otorgue estas facultades. A su vez, existen actuaciones en las cuales los funcionarios no dan fe, tales
como pedidos de licencia, declaraciones juradas, reclamos administrativos o solicitudes en general
ante los organismos registrales.
Las formalidades de ley, generalmente, son establecidas ad solemnitatem. Existen normas ordenadas
para la generalidad de los instrumentos públicos y asimismo, de manera particular para cada tipo de
ellos. Hemos dicho ya que el notario es experto en formas. Cualquier nulidad instrumental es su culpa y
por ello se deben extremar cuidados.
Los instrumentos públicos son auténticos porque se prueban a sí mismos (scriptum publicam probam
se ipsa), es decir, su existencia y veracidad se dan por ciertas. Además, son completos porque no
necesitan documentos accesorios o complementarios para acreditar sus enunciados. Para gozar de
autenticidad, deben estar revestidos de dos condiciones: regularidad y apariencia, conceptos que
hemos desarrollado en el primer módulo de este trabajo.
Clases
Recordemos la distinción efectuada en el módulo 1 sobre instrumento público, según la función del oficial
fedante:
I N S T RU M E N T O S PRO T O C O LA RE S I N S T RU M E N T O S E XT RA PRO T O C O LA RE S
I N S T RU M E N T O S PRO T O C O LA RE S I N S T RU M E N T O S E XT RA PRO T O C O LA RE S
Son aquellos que no se realizan necesariamente en el protocolo notarial. Aquí el objeto no es un acto
jurídico, sino un hecho, por lo tanto, no produce efectos en forma directa e inmediata entre los otorgantes,
sino que es susceptible de producir efectos jurídicos en algún contexto futuro (vgr. en el marco de un juicio,
como prueba). La firma y sello del escribano le dan categoría de instrumento público. Podemos mencionar
los siguientes:
Inventarios
Son aquellas constataciones sobre número, características y estado de bienes, como el ordenado
para el usufructo o el establecido sobre bienes hereditarios.
Actas extraprotocolares
El libro de registro que obra en poder del escribano es donde se dejan plasmados estos actos. el tema
se desarrollará en detalle más adelante. La hipótesis más usual es el acta de certificación de firmas.
Certificaciones
Son los actos que realiza el notario cuando, por ejemplo, concuerda entre originales y copias de
documentos que tiene a la vista.
Notas
Se diferencian del resto, ya que estas siguen la suerte del instrumento principal en su carácter de
accesorias. El ejemplo más claro es cuando hay correlación con otro documento: siempre que
accedan a instrumentos públicos extraprotocolares adquieren también esta calidad.
Los instrumentos públicos notariales pueden ser, a su
vez
“1° Las escrituras públicas hechas por escribanos públicos en sus libros de protocolo, o por otros
funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la
ley”2. Al decir las copias, se alude a los primeros testimonios, así como a los testimonios que se vayan
extendiendo a petición de los interesados o por orden judicial.
2° “Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios públicos en la forma que las
leyes hubieren determinado”3. Este inciso alude a las actas notariales, así como a los instrumentos públicos
judiciales o administrativos.
3° “Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Código de
Comercio”4. La doctrina ha sido unánime en advertir que estos libros no fueron nunca instrumentos públicos,
en tanto carecen de oficial fedante.
“4° Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las
partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos”5. Este tipo de copias se
debe solicitar ante el juez. Se refiere a instrumentos públicos judiciales.
“5° Las letras aceptadas por el Gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier título de crédito emitido por
el Tesoro público, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas. El
dinero y las letras públicas son instrumentos públicos administrativos.
“6° Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresión o con la anotación
correspondiente de que pertenecen al Tesoro público”.6 Dado que también son autorizadas por funcionarios
administrativos, son instrumentos públicos administrativos.
“9° Los billetes, libretas, y toda cédula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones”9.
“10° Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias
Se observa cómo el inciso segundo engloba a casi todas las demás hipótesis previstas por Vélez en el
código civil original.
de ellos no firma por sí mismo o a ruego, el instrumento carece de validez para todos.12
Cuando hablamos de condiciones de validez de los instrumentos públicos, nos referimos a aquellos
elementos con los que debe contar sí o sí el documento, ya que su falta lo despoja de eficacia.
Por ejemplo, si el escribano omitiera firmar la escritura, la misma sería nula. En cuanto a la competencia
material, si el escribano celebrara un matrimonio, sería nulo el acto, ya que no es competencia del mismo.
Oficial Público
–
La presencia de oficial público es el primer requisito del instrumento público, ya que es el responsable de
su autoría, dando fe de lo que percibe dentro del margen de su actuación. Cuenta con dos características
esenciales: tener competencia e idoneidad.
Competencia
–
La competencia material del notario (ratione materia) comprende aquellos casos no contenciosos en los
cuales se requiere su actuación para instrumentar negocios jurídicos o dar fe de hechos que pasan ante su
presencia.
Se dice que su competencia es preventiva, a diferencia de la judicial que busca generalmente reestablecer
un desorden jurídico ya acontecido.
¿Puede actuar el escribano labrando un acta de oficio cuando presencia un accidente de tránsito? No. De
acuerdo al principio de rogación, la actuación del escribano nunca es de oficio. Siempre debe existir un
requerimiento de parte.
Tampoco puede hacerlo cuando las partes no están de acuerdo e inician una contienda.
Su competencia territorial (ratione loci) será la establecida en la ley provincial que regula su actividad.
Generalmente, se establece por departamentos, aunque en algunas provincias rige la plena competencia
en todos los departamentos.
Es posible la prórroga de competencia en territorios donde momentáneamente no hay notarios o estos no
están disponibles. Asimismo, el acto no es anulado cuando existe una confusión excusable en relación a la
competencia territorial, esto es, cuando el notario usualmente es tenido por competente en una región
(error communis facit just).
¿El notario puede autorizar actos sobre bienes que se encuentren fuera de su competencia territorial? Por
ejemplo, la venta de un inmueble sito en otra provincia o la cesión de acciones de compañías con sede en
el exterior. En ese caso, sí. Lo que no puede es trasladarse materialmente al territorio donde no es
competente.
Es decir, no puede labrar un acta de constatación en otra provincia, ni autorizar actos jurídicos en ella,
aunque el objeto sean bienes que se encuentren en el departamento o provincia donde el notario es
competente.
La competencia temporal (ratione tempore) implica que el escribano debe encontrarse en funciones, lo que
no ocurre, por ejemplo, si ha solicitado una licencia o se encuentra suspendido por alguna sanción
disciplinaria.
Acta de defunción.
Escritura de compraventa.
Partida de Nacimiento.
SUBMIT
Sujetos en el instrumento notarial
Debemos distinguir claramente entre los sujetos intervinientes en el acto autorizado por el notario:
Comparecientes: personas físicas que se apersonan en la audiencia notarial y tienen relación directa con el
acto instrumentado.
Parte: en sentido negocial o instrumental, es quien otorga el acto.
Presentes o concurrentes: comparecen a la audiencia notarial pero su voluntad no es esencial para celebrar
el acto. Por ejemplo, el cónyuge que presta asentimiento para la disposición de un bien registral ganancial,
los testigos o el firmante a ruego.
Mencionados: personas a quienes las partes hacen referencia. Por ejemplo, el comprador afirma que su
madre le regaló el dinero para la operación.
Legal
–
Los incapaces absolutos de hecho no pueden celebrar por sí actos de la vida civil y por ello necesitan de
otra persona para hacerlo. Estos auxiliares son los representantes legales. Requieren de ellos las personas
jurídicas, los menores, dementes, sordomudos que no saben darse a entender y las personas por nacer. Por
ejemplo, Los padres son los representantes legales de sus hijos menores.
Voluntaria
–
Cuando se otorga mandato con representación. El mandato es un acto unilateral recepticio y se transforma
en contrato a partir de la aceptación, que puede ser expresa o tácita, cuando se comienzan a ejecutar los
actos. No necesariamente incluye el poder de representar al mandante. Dependiendo del acto jurídico
sobre el cual recaiga, necesitará forma escrita o no. El mandato con representación la precisa, por el
principio de protección a los terceros. Al instrumento portante del mandato con representación se lo
denomina poder y puede ser especial (para actos determinados, como venta de un inmueble o
representación en un proceso judicial) o general, para actos de administración que normalmente necesitan
ser celebrados en la vida del mandante (cobro de alquileres, pago de impuestos, solicitudes ante
organismos públicos).
Por notoriedad
–
La ejercen personas que son conocidas en ámbito territorial o en un ámbito determinado, sin necesidad de
presentar los documentos habilitantes. Por ejemplo, el gobernador cuando actúa en nombre del gobierno
provincial, o el cardenal cuando celebra actos en el marco de su competencia territorial y por cuenta de la
Iglesia.
Orgánica
–
Algunos diferencian esta categoría (que pertenece al género representación legal) haciendo alusión a los
órganos de representación de una persona jurídica. Tales son el presidente del directorio de la S.A., el
gerente de la S.R.L., el director de la asociación, el presidente del consejo de administración en una
fundación, etcétera.
Figura 2. Representación voluntaria en una escritura. En la imagen podemos observar como se refleja en la
escritura la representación voluntaria.
Teniendo en cuenta el siguiente caso práctico, identifique los sujetos del acto
jurídico.
Oscar Concurrente
Rosa Mencionado
SUBMIT
La representación debe ser acreditada en la audiencia notarial con los documentos habilitantes que se
anexan al protocolo y son relacionados en el texto de aquella.
En el caso de que se celebrara un acto en nombre de otra persona sin el poder respectivo, solo se imputarán
efectos al supuesto representado una vez que ratifique lo actuado, a través de una escritura complementaria
de ratificación. De lo contrario, se imputarán los efectos al compareciente.
Requisitos formales de los instrumentos públicos: firma de las partes.En este punto nos remitimos a los
requisitos desarrollados en el punto anterior respecto a la firma en el artículo 288 del CCCN.
Requisitos formales de los instrumentos públicos: no argüidos de falsos. Rivera y Medina (2014) explica
que los instrumentos públicos se presumen auténticos y toda vez que la ley presume la autenticidad del
instrumento considerado en sí mismo releva a la parte que lo presenta de probar su autenticidad. Tal como
lo indica el Código Civil, el instrumento público hace plena fe en cuanto a que se ha realizado el acto, la
fecha, el lugar y los hechos que el oficial público enuncia como cumplidos por él o ante él hasta que sea
declarado falso en juicio civil o criminal; y en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones,
disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente relacionados con el objeto
Las auténticas, que son las que emite el oficial, escribano, notario o funcionario público
hacen plena fe hasta que sean redargüidas de falso.
Las otras declaraciones, denominadas comúnmente autenticadas, son aquellas que
tienen valor en el instrumento, pero que no necesitan ser redargüidas de falsas,
precisamente porque son las manifestadas por personas que no tienen el don indelegable
de la dación de fe. (Rivera y Medina, 2014, p. 296).
De todas formas, no valdrá como instrumento público, pero sí como instrumento privado, siempre que se
encuentre firmado por las partes.
Observancia respecto de los testigos: clases de testigos, capacidad de los testigos, los testigos en el
CCCN.
Debemos interpretar a los testigos como un elemento o requisitos de forma y no de procedimiento, ya que
estos no declaran, ni testifican ningún hecho del pasado. Por lo tanto, hablamos de testigos instrumentales y
no procedimentales.
Para Etchegaray (en Rivera y Medina, 2014) son testigos: “…aquellos que, como consecuencia de su
presencia, adquieren directo y verdadero conocimiento de un hecho o acto instrumentado, y así, es su
característica saliente la capacidad o aptitud legal para reconstruir un hecho y hacer valorar jurídicamente
esa reconstrucción” (p. 680).
El CCCN parte de la premisa de que todas las personas tienen capacidades diferentes al momento de
ejercer determinados actos y enumera quienes no pueden ser testigos de instrumentos públicos:
a) las personas incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide ser
testigo en instrumentos públicos;
b) los que no saben firmar;
c) los dependientes del oficial público;
d) el cónyuge, el conviviente y los parientes del oficial público, dentro del cuarto grado y
segundo de afinidad;
El error común sobre la idoneidad de los testigos salva la eficacia de los instrumentos en
A) Comparecencia:
1. Dónde (lugar).
2. Cuándo (fecha).
B) Intervención: Por sí, por otros (representantes) y/o para otros (gestores).
1. Elementos esenciales: cosa vendida y precio. Prestaciones: pago del precio y entrega de la cosa
vendida.
3. Cláusulas accidentales: saldo del precio (garantía, modalidad, ejecución). Ocupación posterior
(comodatos, depósitos). Asentimiento conyugal (Art. 127, C. C.). Subsistencia de gravámenes.
2. Enmiendas. Asentimientos: por todos y de cada uno. Firma o firma a ruego (impresión digital en su
caso). Firma y sello notarial.
Finalmente, a continuación, y con toda esta información introductoria deberás leer desde la página 43 a la
49.
Aclaración: la publicación es anterior a la modificación del Código Civil, con lo cual, hace referencia a los
artículos del Código Velezano.
Te adjunto una tabla de conversión, para que busques el nuevo artículo que se corresponde con los
mencionados en la nota.
M2-Publicación 1.pdf
197.4 KB
Fuente: Etchegaray, N., (1960). Análisis completo de una escritura. Comparación con los instrumentos privados.
2014-doc-etchegaray.pdf
M2-Publicación 2.pdf
317.8 KB
Fuente: La ley, Código Civil y Comercial (23 de abril de 2015). Tablas comparativas Código Civil y Comercial.
Fuente: Elaboración propia
1 Salvat, R. N. (1964). Tratado de Derecho Civil Argentino. Parte General II. Ed. Del cincuentenario actualizada por
Ley 26.994.
3 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994.
4 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994
5 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994.
6 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994
7 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994
8 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994
9 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994
10 Artículo 979. Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. Derogada en agosto de 2015 por la
Ley 26.994
11 Artículo 289. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado
Referencias
Borda, G. (1973). Tratado de Derecho Civil Argentino. Parte General II. Buenos Aires: Perrot.
Buteler Cáceres, J. A. (1997). Manual de Derecho Civil. Parte General. Córdoba: Advocatus.
Código Civil y Comercial de la Nación (2014). [Aprobado por Ley N.° 26.994; B.O. 08/10/2014 Suplemento.
Promulgado según Decreto 1.795/2014; B.O. 08/10/2014. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto según artículo
1° de la Ley N.° 27.077 B.O. 19/12/2014]. Córdoba. Editorial Advocatus.
Ley 340. (1869). Código Civil de la Nación. Poder Ejecutivo. [Derogada en agosto de 2015 por la Ley 26.994].
Machado, J. O. (1899). Exposición y comentario del Código Civil Argentino. Buenos Aires: Depalma.
Rivera, J., y Medina, G. (2014). Código Civil y Comercial de la Nación Comentado. Buenos Aires: Thomson
Reuters La Ley.
Salvat, R. N. (1964). Tratado de Derecho Civil Argentino. Parte General II. Ed. Del cincuentenario actualizada
por José María López Olaciregui. Buenos Aires: Tipografía. Editorial Argentina.
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