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CAPITULO INTRODUCTORIO
La implementación de la RPP (reforma procesal penal) se realizó en forma gradual en cinco etapas.
La gradualidad se justificó por razones técnicas, vinculadas a la imposibilidad de llenar y capacitar
todos los nuevos cargos de fiscales, defensores y jueces que se crearon con el sistema, y por
consideraciones presupuestarias.
La gradualidad demostró ser una acertada decisión, pues permitió una implementación bastante más
pacífica de los que ha sido la Reforma a la Justicia de Familia, al aprovechar la experiencia de regiones
con menor densidad de población para optimizar las soluciones aplicables a las regiones más
importantes del país. Asimismo, permitió el traslado de funcionarios con experiencia cada una de los
regiones en que se iniciaba la RPP, produciendo un traspaso de experiencias, prácticas y confianzas
que resultó favorable para el sistema. De hecho, la gradualidad se replicó en la implementación de
la judicatura laboral y tributaria – aduanera.
CARACTERÍSTICAS.
4. - Existe igualdad de partes, la que se manifiesta en la efectiva defensa del abogado del
acusado; en que éste, por regla general, puede gozar de libertad durante el procedimiento y en que
tiene idénticas ventajas procesales que su acusador.
5. - Existe imparcialidad y pasividad del juez, pues éste conoce lo que las partes le
proporcionan y falla de acuerdo con ello.
1
9. - Es contradictorio pues desde un primer momento, el imputado tiene derecho a saber los
cargos y las pruebas que se formulan en su contra, las que puede desvirtuar o contradecir. (Antes
esto era muy limitado).
11. - El juicio oral está a cargo de un tribunal colegiado de tres miembros llamado “Tribunal
del Juicio Oral en lo Penal”
12.- NO toda denuncia origina una investigación: El Ministerio público puede decretar el
archivo provisional; ejercer facultad de no iniciar la investigación (archivo definitivo) o puede aplicar
el principio de oportunidad. (Mecanismo que permite descomprimir el sistema otorgando al Fiscal
facultades en este sentido y que no estaba antes de la RPP).
13.- Existen salidas alternativas. Los acuerdos reparatorios y la suspensión condicional del
procedimiento. Una especie de privatización de parte de los conflictos penales
Frente al Ministerio Público aparece la Defensoría Penal Pública, que actúa si el imputado
carece de defensor privado.
Para controlar la fase de investigación, velando por las garantías constitucionales del
imputado e impidiendo excesos por parte del Fiscal, como asimismo decidiendo respecto de la
necesidad y procedencia de las medidas cautelares, se incorpora el Juez de Garantía. Evita los
excesos.
II. Luego, figura la etapa intermedia, cuyo fin es la preparación del juicio, sin
perjuicio de existir otras posibilidades de actuación, y en ella encontramos la “audiencia
de preparación del juicio oral”
III. Por último aparece la etapa del juicio oral, en que se destaca la existencia de un
tribunal colegiado.
El Código Procesal Penal establece las bases procedimentales de un nuevo sistema procesal
penal que abandona el modelo inquisitivo y avanza hacia otro con una orientación de carácter
acusatorio.1
1
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 14,15
2
CONTENIDO DEL CÓDIGO:
El texto original del Código Procesal Penal fue promulgado mediante la ley nº 19.696 publicada en el
Diario Oficial de 12 de octubre del año 2000.
LIBRO TERCERO: “Recursos” trata de las disposiciones generales; recurso de reposición, recurso
de apelación y recurso de nulidad
Concluye el Código con un artículo transitorio referido a las reglas para la aplicación de las penas por
tribunales con competencia en lo criminal sujetos a distintos procedimientos.
Art 1: “Ninguna persona puede ser condenada o penada, ni sometida a ninguna medida de
seguridad contemplada en el Código, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada por un tribunal
imparcial. Asimismo, toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y público,
desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.
3
La persona condenada, absuelta o sobreseída definitivamente por sentencia ejecutoriada, no puede
ser sometida a un nuevo procedimiento penal por el mismo hecho ” (principio NON BIS IN IDEM).
De acuerdo a este principio, toda persona goza del derecho a ser juzgada criminalmente en un juicio
oral y público, de modo que la decisión de absolución o condena sea el necesario resultado de ese
juicio previo.2
Con la oralidad se pretende obtener un mecanismo idóneo para lograr en el proceso contradicción,
concentración, inmediación y publicidad buscando con ello cambiar fundamentalmente el modo en
que los jueces conocen de los diferentes casos para su resolución, pasando del sistema de la lectura
de los expedientes a uno en que la percepción tanto de las pruebas como del debate de las partes
se realice en forma directa, en el juicio, delante de los jueces.
Además, el juicio público tiene la virtud de mejorar la percepción por parte del común de la gente.
Además la publicidad permite obtener transparencia, control y legitimidad de la función judicial,
reemplazará el sistema escrito y el régimen de pruebas establecerá una completa diferenciación de
funciones entre la parte persecutoria y acusadora por un lado, y la función falladora, por el otro,
suprimirá completamente el sistema de delegaciones y funciones judiciales, puesto que éstas serán
ejercidas por los jueces de modo oral en el juicio en el cual deberán estar permanentemente
presentes, como requisitos de validez del mismo.
Este juicio, oral y público, a través de un proceso “previo legalmente tramitado” no es otro que el
tratado en el Código Procesal Penal. Debe tratarse de un proceso con todas las garantías, es decir,
de un debido proceso. La garantía fundamental del debido proceso comprende a su vez una serie de
derechos, todos los cuales encuentran consagración positiva:
2.- JUEZ NATURAL Art 2:“Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que señalare la ley y que se hallare establecido por esta con anterioridad a la perpetración
del hecho”
El derecho al juez natural consiste en la prohibición de juzgar a una persona a través de comisiones
especiales, esto es, órganos no jurisdiccionales creados por designación especial de alguno de los
otros poderes del estado.
2
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 15
3
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 16
4
Separación de funciones entre quien investiga y quien juzga.
Art 3:“El Ministerio Publico dirigirá en forma exclusiva la investigación de los hechos constitutivos
de delito, los que determinan la participación punible y los que acreditan la inocencia del imputado,
en la forma prevista por la constitución y la ley.”
Constitucionalmente se entrega, en forma exclusiva, la labor de investigación y persecución penal a
un organismo estatal autónomo distinto del órgano jurisdiccional, ello es reflejo del principio
acusatorio que exige una separación de las funciones de investigar y decidir; acusar y decidir. 4
De esta manera se persigue evitar que el juez de garantía o el tribunal colegiado llamado a resolver
el juicio penal formen en sus conciencias durante la investigación prejuicios adversos o favorables al
imputado o a la víctima del delito que los priven de la imparcialidad necesaria para fallar el litigio
sometido a su decisión con absoluta ecuanimidad.
Los funcionarios policiales se encuentran en la obligación de cumplir con las órdenes del Ministerio
Público destinadas a la investigación del delito, debiendo guardar silencio respecto del resultado de
éstas ante los medios de comunicación social o ante terceros ajenos al procedimiento respectivo.
Bajo la responsabilidad y autorización del Ministerio Público, puede la policía consignar las
declaraciones que los imputados quisieran prestar, libre y voluntariamente.
La etapa de instrucción a cargo del Ministerio Público se concibe como una etapa de preparación del
juicio, en que una de las partes, el Fiscal, con el auxilio de la policía y otros organismos especializados
debe investigar un hecho denunciado y reunir los medios de prueba que, en el momento oportuno,
utilizará para respaldar su acusación frente al tribunal del juicio oral que deba dictar el fallo.
Es un derecho de todo imputado y a la vez un principio político criminal que inspira todo el nuevo
procedimiento penal, como se desprende de la lectura atenta de muchas de las disposiciones del
Código, especialmente las relativas a las medidas cautelares personales. Impone a los Jueces, Fiscales
4
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 17
5
Al respecto se puede consultar: Fosalba Henry, Jordi Luis y Gándara Chico, Felipe Sebastián, El principio de
presunción de inocencia en el Sistema procesal penal Chileno, Tesis presentada a la facultad de Derecho de la
Universidad del Desarrollo para optar al grado académico de Licenciado en Ciencias Jurídicas, Concepción
mayo 2007
5
y demás intervinientes, la obligación de considerar y tratar como inocente al Imputado en todos los
actos de investigación y de procedimiento, en tanto no fuere condenado por sentencia firme. 6
Quien es objeto de un procedimiento criminal en calidad de imputado no debe sufrir, en principio,
ningún detrimento respecto del goce y ejercicio de todos sus derechos individuales en tanto éstos no
se vean afectados por la imposición de una pena.
En todo caso, se autoriza al juez para adoptar algunas medidas debidamente fundadas, que
restringen los derechos del imputado, cuando ello aparezca indispensable para garantizar la
comparecencia futura a los actos procesales o al cumplimiento de la pena, o para proteger el
desarrollo de la investigación o a las víctimas, o para asegurar los resultados pecuniarios del juicio.
-La aplicación de las medidas cautelares personales es excepcional y las normas que las-
regulan se interpretan en forma restringida, o sea, el principio de presunción de inocencia se
relaciona directamente con el derecho del imputado de gozar de su libertad mientras dura el
procedimiento, por eso la aplicación de la prisión preventiva tiene carácter excepcional toda vez que
solo procederá cuando las demás medida cautelares sean incapaces de asegurar las finalidades del
proceso.
-La carga de la prueba en el proceso recae en el Fiscal, ó sea, el imputado no debe probar
su inocencia: Si los Fiscales del Ministerio público estiman que una persona, no obstante el principio
de inocencia, es culpable de un hecho delictivo determinado, debe demostrarlo para con ello destruir
la presunción legal que lo ampara, encaminando la investigación hacia ese objetivo.
-Se suprime el arraigo de pleno derecho, como sucede en el antiguo sistema al dictarse el auto
de procesamiento
-Sobre el imputado no recae ninguna carga de probar su inocencia, sino por el contrario,
ella recae exclusivamente sobre la acusación. Por lo anterior, si no se produce prueba alguna de los
cargos aunque sea mínima, se mantiene la presunción de inocencia y debe procederse a la absolución
del acusado.
5.- DECISIÓN PREVIA DEL JUEZ DE GARANTÍA PARA TOMAR MEDIDAS QUE PUEDEN
IMPORTAR AFECTACIÓN DE DERECHOS FUNDAMENTALES, SALVO HIPÓTESIS DE
EXCEPCIÓN, EN LOS CUALES EL CONTROL DEL JUEZ SE REALIZA EN FORMA “EX POST” 7
Las amplias facultades del Ministerio Público durante la investigación, según ya se dijo, tiene como
límite los derechos individuales de las personas.
En caso que la actividad de ellos pudiera afectar esos derechos, procederá siempre la intervención
judicial, en general en forma previa, por medio de audiencias orales, en las que el juez de garantía
deberá calificar la legalidad de la actuación y cautelar el respeto a los derechos de quienes puedan
resultar afectados por ella.
“No se puede citar, arrestar, detener, someter a prisión preventiva ni aplicar cualquier otra forma de
privación o restricción de libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma señalados por
la Constitución y las leyes.
6
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 19
7
Oberg Yánez Héctor y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El Proceso
Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª edición,
Pág. 64
6
Las disposiciones del Código que autorizan la restricción de libertad o de otros derechos del imputado
o del ejercicio de alguna de sus facultades deben ser interpretadas restrictivamente y no se pueden
aplicar por analogía” Art 5 CPP.
A contrario censu, es posible sostener que las normas legales que consagren derechos y confieran
facultades a los intervinientes, en especial al imputado, tienen que interpretarse de un modo amplio,
admitiendo analogía8
El artículo 122 señala que las medidas cautelares personales solo serán impuestas cuando sean
absolutamente indispensables para asegurar la realización de los fines del procedimiento y solo
duraran mientras subsista la necesidad de su aplicación, medidas que serán siempre decretadas por
medio de resolución judicial fundada.
Art 6: El Ministerio Publico está obligado a velar por la protección de la víctima del delito en todas
las etapas del procedimiento penal. Por su parte, el tribunal garantizara conforme a la ley la vigencia
de los derechos de la víctima durante el procedimiento.
Durante el curso del procedimiento, el Fiscal debe promover acuerdos patrimoniales, medidas
cautelares u otros mecanismos que faciliten la reparación del daño causado a la víctima, deber que
no importa el ejercicio de las acciones civiles que puedan corresponder a la víctima. (Los acuerdos
directos con el ofensor se contemplan solo en el caso de tratarse de bienes jurídicos disponibles,
mediante el mecanismo de los acuerdos reparatorios)
Asimismo, la policía y los demás organismos auxiliares deben otorgarle un trato acorde con su
condición de víctima, procurando facilitar al máximo su participación en los trámites en que deba
intervenir.
El nuevo proceso penal ha entregado a la víctima un papel preponderante en cuento interviniente del
procedimiento, lo que nos parece conveniente toda vez que se trata de quien sufre los efectos del
delito con los consecuentes daños psíquicos, sociales, económicos y físicos. 9
Sin que la enumeración sea cerrada podemos citar, por ahora, algunos de los principales derechos
de la víctima:
88
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco,
9
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco,
7
7.- DERECHO DEL IMPUTADO A DEFENDERSE POR UN DEFENSOR LETRADO (Art 8).
El derecho a la defensa abarca dos aspectos: La defensa material, que incluye la autodefensa por
el imputado y la defensa técnica letrada.
Las facultades, derechos y garantías que la Constitución Política de la Republica, el Código y otras
leyes reconocen al imputado, pueden hacerse valer, por la persona a quien se le atribuya participación
en un hecho punible, desde la primera actuación del procedimiento dirigido en su contra y
hasta la completa ejecución de la sentencia.
Para este efecto, se entiende por primera actuación del procedimiento cualquier diligencia o
gestión, sea de investigación, de carácter cautelar o de otra especie, que se realice por o ante un
tribunal con competencia en lo criminal, el Ministerio Publico o la policía, en la que se atribuya a una
persona responsabilidad en un hecho punible.
El imputado tiene derecho a ser defendido por un letrado gratuito desde la primera
actuación del procedimiento dirigido en su contra.
El imputado también tiene derecho a formular los planteamientos y alegaciones que considere
oportunos, así como a intervenir en todas las actuaciones judiciales y en las demás actuaciones del
procedimiento, salvo las excepciones expresamente previstas en el Código. art 8 CPP: la referencia
se entiende hecha a los artículos 102 inciso final y 326 inciso 1º del C.P.P (ver ambos artículos).
En relación a la defensa técnica o letrada la ley dispone, como se señaló, que el imputado debe ser
defendido por un letrado desde la primera actuación del procedimiento dirigido en su contra.
Manifestaciones de esta defensa son, por ejemplo:
8
- El derecho del imputado a disponer del tiempo y los medios adecuados
para preparar su defensa
El principio señala que: “en cualquier etapa del procedimiento en que el juez de
garantía estime que el imputado no está en condiciones de ejercer los derechos que le
otorgan las garantías judiciales consagradas en la Constitución, en las leyes o en los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, debe
adoptar, de oficio o a petición de parte, las medidas necesarias para permitir dicho
ejercicio”.
“Si estas medidas no son suficientes para evitar que pueda producirse una afectación
sustancial de los derechos del imputado, el juez ordenara la suspensión del procedimiento y citara a
los intervinientes a una audiencia que se celebrara con los que asistan y con el mérito de los
antecedentes reunidos y de lo que en dicha audiencia se exponga, resolverá la continuación del
procedimiento o decretara el sobreseimiento temporal del mismo”.
El Ministerio público, por un lado, tratará de realizar una investigación eficiente, para lo cual requerirá
la práctica de diligencias de investigación, algunas de las cuales pueden afectar los derechos
fundamentales de las personas, sean estos imputados o no; por otro lado, el imputado, ejerciendo el
derecho a defensa tratará de maximizar sus facultades, lo que puede afectar la rapidez y efectividad
de las pesquisas.
En esta colisión de intereses legítimos el Juez de Garantía se plantea como una autoridad
imparcial e independiente que determinará el justo alcance de los derechos y facultades de cada uno,
en las etapas de instrucción e intermedia, por su parte del Tribunal del Juicio Oral en lo Penal cumplirá
una idéntica función en la etapa del juicio oral propiamente tal. 11 (Imparcialidad)
Sujetos hace referencia a las partes, de manera que ya no se les llama de tal manera.
10
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 21
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Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 21
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10.- EFECTOS EN CHILE DE LAS SENTENCIAS DE TRIBUNALES EXTRANJEROS (ART.
13)
En consecuencia, nadie puede ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya
condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al procedimiento de un país
extranjero, a menos.
En tales casos, la pena que el sujeto haya cumplido en un país extranjero se le imputara a la que
deba cumplir en Chile, si también resulta condenado.
La ejecución de las sentencias penales extranjeras se sujetara a lo que dispongan los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
El mérito de este principio es que, si se produce de hecho la delegación, pese a la prohibición legal,
se puede reclamar y abre la posibilidad concreta de impugnar la respectiva resolución o actuación12.
Artículo 35: “Nulidad de las actuaciones delegadas. La delegación de funciones en
empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requieren la intervención del juez
producirá la nulidad de las mismas”
O sea, se consagra este principio que consiste en fundar efectivamente la resolución judicial
y no solo formalmente.
12
Oberg Yánez Héctor y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 60
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Artículo 36:“Fundamentación: Será Obligación del tribunal fundamentar las resoluciones que dictare
con excepción de aquellas que se pronunciaren sobre cuestiones de mero trámite. La
fundamentación expresará sucintamente, pero con precisión, los motivos de hecho y de derecho en
que se basaren las decisiones tomadas.
La simple relación de los documentos del procedimiento o la mención de los medios de prueba o
solicitudes de los intervinientes no sustituirá en caso alguno la fundamentación”
La ley dispone que las audiencias ante los jueces con competencia en materia penal se registrarán
en forma íntegra por cualquier medio que asegure fidelidad, tal como audio digital, video u otro
soporte tecnológico equivalente.
El registro de estas actuaciones debe ser sencillo. En primer lugar, porque carece de valor probatorio
y, en segundo lugar, porque una excesiva formalización de éste podría llevar a un importante gasto
de recursos en su elaboración. 13
15.- Aumento de catálogo de delitos de acción pública previa instancia particular y de
los delitos de acción privada
El código Procesal Penal aumenta el catálogo de delitos de acción mixta que en el nuevo
sistema se denominan “acción pública previa instancia particular” en los cuales no puede procederse
de oficio sin que al menos la víctima lo haya denunciado.
Ejemplo:
- abusos deshonestos
- lesiones menos graves
- violación de domicilio
- violación de secretos
- estafas y otros engaños
- delito de amenazas
- delitos de la ley de propiedad industrial. 14
La regla general es que tanto el imputado como su defensor tienen derecho a conocer todo
el material de cargo y todas las actuaciones que se realicen en la etapa de instrucción como una
manera de asegurar la igualdad de oportunidades dentro del procedimiento.
La excepción es el secreto que puede ser decretado por el Ministerio público por un máximo
de 40 días, con el fin de resguardar la eficacia de la investigación sin perjuicio del derecho
13
Oberg Yánez Héctor y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 61
14
Oberg Yánez Héctor y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 61
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que le asiste al imputado para solicitar al juez de garantía que ponga término a dicho secreto si se
afectan los derechos del imputado.
La formalización provoca:
Se establece un plazo legal absoluto de dos años, que comienza a correr desde la
formalización de la investigación, para que el Ministerio público cierre la investigación. (Artículo 247
del CPP).
A.- PLAZOS:
Se establece que todos los días y horas son hábiles para las actuaciones del
procedimiento penal y no se suspenden los días por la interposición de días feriados. ( o sea,
los plazos para la realización de actuaciones procesales son de días corridos)
15
Oberg Yánez Héctor y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 65
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Los plazos de horas que consagra el CPP comienzan a correr inmediatamente después de
que ocurra el hecho que fija la iniciación, sin interrupción.
Si no se indicare expresamente lo contrario, todos los plazos que establece el CPP son fatales
e improrrogables.
Se expresa, como regla general, que todas las autoridades y órganos del Estado deberán
realizar las diligencias y proporcionar, sin demora, la información que les requieren el Ministerio
Público y los tribunales con competencia penal.
En el caso que la razón invocada por la autoridad para el rechazo de envió de los
antecedentes fuere que su publicidad pudiere afectar la seguridad nacional, la cuestión debe ser
resuelta por la Corte Suprema.
Por otra parte la ley regula el caso referido a solicitudes de diligencias que un tribunal dirija
a otro, para realizarlas en el territorio jurisdiccional de éste. En estos casos el tribunal requirente le
dirige la solicitud directamente al requerido, con la mención de los antecedentes necesarios.
13
Por su parte, las solicitudes de autoridades competentes de país extranjero para que se
practiquen diligencias en Chile serán remitidas directamente al Ministerio público, el que solicitará la
intervención del juez de garantía del lugar en que deban practicarse, cuando la naturaleza de las
diligencias lo haga necesario de acuerdo a las disposiciones de la ley chilena
Se habla solo de comunicaciones, por estimar que la voz notificación es privativa del acto de
comunicación propio de los tribunales de justicia 16
Cuando el Ministerio público debe comunicar formalmente alguna actuación a los demás
intervinientes del procedimiento, es su responsabilidad hacerlo por cualquier medio razonable que
resulte eficaz. El Ministerio público DEBE acreditar la circunstancia de haberse hecho la
comunicación
Cuando el Fiscal requiera la comparecencia de alguna persona, podrá citarla por cualquier
medio idóneo. Puede ocurrir que la persona no comparezca, en cuyo caso, el fiscal solicitará al Juez
de Garantía para que lo autorice a hacer comparecer a la persona con la fuerza pública. Existe una
excepción a esto: En el caso de las personas o autoridades que están exentas de la obligación de
comparecer a declarar como testigos, según el artículo 300 del CPP por cuanto ellas prestaran su
declaración en el lugar donde ejercen sus funciones, en su domicilio o por informe.
Las resoluciones judiciales serán notificadas por los funcionarios del tribunal que las hubiere
expedido, empleados que serán designados para tales fines por el juez presidente del Comité de
jueces, a proposición del administrador del tribunal respectivo.
Asimismo, el tribunal puede ordenar que una o mas notificaciones determinadas sean
practicadas por otro ministro de fe o, en casos calificados y por resolución fundada, por un agente
de la policía
La notificación debe contener copia integra de la resolución, a menos que la ley expresamente
ordene agregar otros antecedentes o que el juez lo estimare necesario para la debida información
del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.
Se le notificará en sus oficinas, dentro de los límites urbanos donde funcione el tribunal,
debiendo informar cualquier cambio de domicilio.
16
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 35
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d.3.- En cuanto a las notificaciones a los otros intervinientes.
Cualquier interviniente puede proponer para sí otras formas de notificación, que el tribunal
puede aceptar si las considera suficientemente eficaces y no causen indefensión.
En lo no previsto por el código, las notificaciones a los intervinientes se rigen por las normas
pertinentes del Código de Procedimiento Civil (o sea, artículo 38 y 58 del CPC).
Cuando sea necesario citar a una persona para alguna actuación ante el tribunal, se le
notificará la resolución que ordena su comparecencia. Se le notifica el día y hora de la audiencia y
se le advierte que su no comparecencia injustificada dará lugar a que sean conducidos por la fuerza
pública, que quedarán obligadas al pago de las costas que causen y que se les podrá
sancionar.
15
Se les indicará que, en caso de impedimento deberán comunicarlo y justificarlo ante el
tribunal antes de la audiencia si fuera posible.
El tribunal puede ordenar que el imputado que no compareciere sin justificación, sea detenido
o sometido a prisión preventiva, hasta la realización de la actuación. En el caso de peritos y testigos,
estos pueden ser arrestados hasta que se lleve a efecto la actuación, por un máximo de 24 horas y,
además, imponérseles una multa de hasta 15 UTM
Si la comparecencia no justificada es del fiscal o defensor se les puede aplicar una suspensión
del ejercicio de la profesión de hasta dos meses, de acuerdo con el procedimiento del art 287 del
CPP.
Todas las resoluciones del tribunal deben ser fundamentadas, salvo las que se pronuncien
sobre cuestiones de mero trámite. La fundamentación debe expresar sucintamente, pero con
precisión, los motivos de hecho y de derecho en que se basan la decisiones.
Las resoluciones judiciales serán suscritas por el juez o por todos los miembros del tribunal
que las dictare.
Si un juez no pudiere firmar una resolución, se deja constancia del impedimento. En todo
caso basta el registro de la audiencia respecto de las resoluciones que se dictan en ella.
17
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 43
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Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 43
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e.4.- Plazos generales para dictarlas.
Las cuestiones que se debatan en una audiencia deben ser resueltas en ella. Las
presentaciones escritas serán resueltas por el tribunal antes de las 24 horas siguientes a su recepción.
De las actuaciones realizadas por o ante el Juez de garantía, el tribunal del juicio oral, las
Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se levanta un registro.
De conformidad a la ley las audiencias orales deben ser registradas en forma íntegra
a través de un medio apto para producir fe, que permita garantizar la conservación y la
reproducción de su contenido.
El soporte puede ser escrito o a través de otro soporte idóneo que permita su reproducción.
En la práctica en los JG las audiencias se registran en forma escrita, mediante la confección de actas
así como a través de soportes computacionales de audio que se graban en discos compactos; en las
audiencias en los tribunales orales se graban a través del soporte computacional de audio
Se regula el valor del registro del juicio oral señalando que demostrará el modo en que
se hubiere desarrollado la audiencia, la observancia de las formalidades, las personas que
intervinieron y los actos llevados a cabo.
Se establece que los intervinientes siempre tendrán acceso a los registros salva las
excepciones legales. (Por Ej.: la hipótesis de actuaciones o documentos decretados secretos por el
fiscal, de acuerdo al art 182 del CPP)
Los terceros también podrán consultar los registros a menos que el tribunal restringa el
acceso, para no afectar la investigación o el principio de inocencia.
G. COSTAS .
Las costas son los gastos que se originan durante la tramitación del procedimiento y que
son una consecuencia inmediata y directa de él.19
19
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 50
17
Las costas serán de cargo del condenado.
-La victima que abandonare la acción civil ( respecto de las costas que su intervención como parte
civil hubiere causado),
-El querellante que abandonare la querella. No obstante el tribunal, por resolución fundada,
podrá eximir total o parcialmente del pago a quien deba soportarlo.
-Si el imputado es absuelto o sobreseído definitivamente, el Ministerio Publico será
condenado en costas, salvo el caso de que hubiese acusado cumpliendo la orden judicial del art. 462
CPP (caso en el cual la intención primitiva del fiscal era requerir una medida de seguridad para el
caso del inimputable contemplado en el art. 10 nº 1 del Código Penal y el juez, rechazando tal
petición, lo obligó a acusar). También podrá condenarse en costas al querellante.
Se establece que los fiscales, y los abogados o mandatarios de los intervinientes, no podrán ser
condenados al pago de las costas, salvo:
- notorio desconocimiento del derecho o
- grave negligencia en el desempeño de sus funciones.
En relación con el cobro de las costas, debe dejarse constancia de algunas situaciones que podrían
plantearse, a saber:
Este tipo de resoluciones se rige para su cumplimiento por las normas generales del CPC,
constituyendo las sumas que, eventualmente se perciban, ingresos públicos debiendo ingresarse en
arcas fiscales.
En tales hipótesis debería intervenir el Ministerio Publico. Para el caso que se busque el cumplimiento
de la resolución condenatoria en costas con posterioridad al plazo de un año que se establece en el
artículo 233 del CPC, debería intervenir el Consejo de Defensa del Estado (CDE) en el nuevo juicio
que se originare, previa información y solicitud del Ministerio Publico
En este supuesto, el sujeto pasivo de la obligación de satisfacer las costas avaluadas es, en definitiva,
el Fisco de Chile. Por ende, la resolución que condene al Ministerio Publico al pago de las costas debe
sujetarse, para su cumplimiento, a lo dispuesto por el artículo 752 del CPC. Consecuencia de lo
anterior es que debe intervenir el CDE (Consejo de Defensa del Estado), de acuerdo a lo establecido
en el artículo 59 de su Ley Orgánica.
Se establece que el Estado soportará los gastos de los intervinientes que gozaren de privilegio
de pobreza.
18
APLICACIÓN TEMPORAL DE LA LEY PROCESAL PENAL.
Según lo prescribe el art. 11 del Código las leyes procésales penales serán aplicables a los
procedimientos ya iniciados. Idea que se conforma con el principio de que las normas procésales son
de orden publico, y que por consiguiente rigen in actum, concordando así con lo dispuesto por la Ley
sobre el efecto retroactivo de las leyes ( art. 24 ).
Sin embargo dicha disposición (art. 11), establece una excepción, al prescribir que las leyes
procésales penales no tendrán aplicación en los procedimientos ya iniciados cuando, a juicio del
tribunal, la ley anterior contuviere disposiciones mas favorables al imputado.
Luego, queda a criterio del tribunal (juez de garantía, tribunal oral en lo penal, Corte de
Apelaciones o Corte Suprema )- determinar si la ley procesal anterior es más favorable al inculpado,
y así aplicarla al caso de que se trata. Hay que observar que tal declaración proviene de un
órgano jurisdiccional, y que en ella no tiene participación alguna el Ministerio Publico, el
cual por lo demás deberá ajustar su obrar a lo resuelto por el tribunal correspondiente.
De conformidad al art. 483 del Código, sus disposiciones se aplicaran solamente a los hechos
acaecidos con posterioridad a su vigencia.
El Código divide la acción penal en acción penal pública propiamente tal, acción penal pública previa
instancia particular y acción penal privada.
Es aquella para la persecución de todo delito que no está sometido a regla especial.
La acción penal pública DEBE ser ejercida de oficio por el Ministerio Público y también puede
ser ejercida por las personas que determine la ley de acuerdo a las normas del código ante el juzgado
de garantía competente.
Se concede SIEMPRE acción penal pública para la persecución de los delitos cometidos
contra menores de edad, cualquiera sea el tipo penal
20
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo I, Pág. 66
19
- Para realizar ciertos actos urgentes de investigación
- Actos absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisión
del delito (art. 54 y 166 inciso tercero).
Ahora bien, una vez iniciado el procedimiento, este se tramita de acuerdo a las normas
generales relativas a los delitos de acción penal pública.
Luego, en los delitos de acción pública previa instancia particular no puede procederse de oficio sin
que, a lo menos, el ofendido por el delito haya denunciado el hecho a la justicia, al Ministerio Publico
o a la policía (art. 54)
Estos delitos son los siguientes:
a). Las lesiones menos graves y las lesiones leves (arts. 399 y 494 Nº 5 del Código Penal );
c). La violación de secretos cometidos por abogados o funcionarios públicos (arts. 231 y
247 inciso segundo del Código Penal);
e). Los delitos previstos en la ley 19.039, sobre Privilegios Industriales y Protección de los
de los derechos de Propiedad Industrial;
Es la que protege los intereses particulares de los ofendidos por ciertos delitos que, por
su carácter de exclusividad con respecto a determinadas personas, la ley otorga acción
para perseguirlos sólo a la víctima21
La acción penal privada es aquella que solo puede ser ejercida por la víctima , quien,
de acuerdo a la ley (art 400) SOLO PUEDE EJERCERLA POR MEDIO DE UNA QUERELLA CRIMINAL.
El artículo 55 del Código dispone que no podrán ser ejercidas por otra persona
que la víctima las acciones que nacen de los siguientes delitos:
21
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo I, Pág. 66
20
b). La falta descrita en el número 11 del art. 496 del Código Penal (injuria grave o liviana
de obra o de palabra, no siendo por escrito y con publicidad));
d).El matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de las personas
designadas por la leyy celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autorizarlo.
RENUNCIA DE LAS ACCIONES
La acción penal privada y la acción civil derivada de cualquier clase de delitos se extingue
por la renuncia.
Si el delito es de aquellos que no pueden ser perseguidos sin previa instancia particular, la
renuncia de la víctima a denunciarlo extingue la acción penal, salvo que se trate de un delito
perpetrado contra menores de edad. Esta renuncia no la puede realizar el Ministerio Publico
EFECTOS RELATIVOS DE LA RENUNCIA:
La renuncia de la acción penal solo afectara al renunciante y a sus sucesores, y no a otras personas
a quienes también corresponda la acción.
La acción penal, sea pública o privada, no puede entablarse sino contra las personas
responsables del delito.
La responsabilidad penal solo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas
jurídicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad
civil que las afecte (art. 58).
La responsabilidad penal es personal y solo puede hacerse efectiva respecto de las personas naturales
que participaron en el hecho punible, como manifestación del principio de culpabilidad y personalidad
de las penas22
La responsabilidad de las personas naturales procede sin perjuicio de la ley de responsabilidad penal
de las personas jurídicas del 2 de diciembre de 2009
El delito, fuera de inferir una ofensa, la que es sancionable penalmente por lesionar los bienes
jurídicos vitales de la sociedad, irroga un daño a la víctima o a terceros, el cual debe ser resarcido o
indemnizado por el imputado, o por quienes estuvieren al cuidado de éste. La realización de un hecho
punible no solo da origen a la responsabilidad penal sino que también puede dar lugar a
responsabilidad civil extracontractual.
22
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 59
23
Al respecto se puede consultar Uribe Aguilera, Lorena “La acción civil en el proceso penal”, Tesis presentada
a la Facultad de Derecho de la Universidad del Desarrollo para optar al grado académico de Licenciado en
Ciencias Jurídicas, Concepción diciembre año 2006
21
Como el proceso penal tiene como finalidad principal establecer la certeza del delito, la
persona del delincuente e imponer la pena, ello conduce a señalar que la acción civil en el proceso
penal es de carácter accesorio y limitado con relación a la acción penal, en otras palabras, la acción
civil es accesoria en el enjuiciamiento criminal porque es circunstancial, y porque su existencia
depende, como norma, de la vigencia del proceso penal.
La norma anterior no es absoluta, pues existen casos en que, por excepción, aunque el
procedimiento penal no pueda proseguirse, el tribunal debe pronunciarse sobre la acción civil. 24
Es aquella acción civil que tiene por finalidad la restitución de la o las cosas objeto
material de los delitos respectivos, o los instrumentos destinados a cometerlos. 25
Esta acción deberá interponerse, siempredurante el respectivo procedimiento penal, sea que
se ejerza por la víctima en contra del imputado contra terceros o bien sea que se ejerza por terceros
perjudicados en contra del imputado o de otras personas.
Tendrá legitimación activa para plantear su pretensión restitutoria cualquiera que ostente un
derecho real, la posesión o un título de mera tenencia sobre los efectos o instrumentos del delito.
El artículo 189, ahora bien, se refiere a las “reclamaciones o tercerías” que se relacionan con los
objetos recogidos o incautados durante la investigación del delito, acción que debe intentarse siempre
ante el Juez de Garantía, dándose tramitación incidental. (Reclamación en el caso de la víctima;
tercería de dominio en el caso de terceros)
La resolución que falla el incidente “se limitara a declarar el derecho del reclamante sobre dichos
objetos, pero no se efectuara la devolución de estos sino hasta después de concluido el
procedimiento, a menos que el tribunal considerare innecesaria su conservación”.
Excepción a lo anterior lo constituyen las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se
entregaran al dueño en cualquier estado del procedimiento, una vez comprobado su dominio
por cualquier medio y establecido su valor. En todo caso, se dejara constancia mediante
fotografías u otros medios que resultaren convenientes de las especies restituidas o devueltas en
virtud de este artículo.
Consecuencia de lo dicho es que titulares de esta clase de acción civil serán los intervinientes
o ciertos terceros.
“Es aquella que tiene por objeto perseguir las responsabilidades civiles derivadas del
hecho punible”26
24
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo I, Pág. 83
25
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 99
26
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 100
22
En el código de procedimiento penal del año 1906, pueden ser titulares de la acción, que
busca indemnizar los perjuicios originados en el hecho punible, todas las personas que hayan sufrido
tales perjuicios.
El actual Código Procesal Penal, por el contrario, ha dado una evidente preferencia a la
víctima, al establecer, en el inciso 2º del art. 59 que, asimismo, “ durante la tramitación del
procedimiento penal la victima podrá deducir respecto del imputado, con arreglo a las
prescripciones de este Código, todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las
responsabilidades civiles derivadas del hecho punible.
La victima podrá también ejercer esas acciones civiles ante el tribunal civil correspondiente. Con todo,
admitida a tramitación la demanda civil en el procedimiento penal, no se podrá deducir
nuevamente ante un tribunal civil, salvo la excepción contemplada en el artículo 68, o sea, si
se suspendiere o terminare anticipadamente el proceso penal, antes de comenzar el juicio oral, sin
decisión acerca de la cuestión civil.
En cambio, aunque sean titulares de estas acciones, los terceros deben regirse por lo preceptuado
en el inciso final del art. 59 CPP. Es decir, no pueden interponer estas acciones en sede penal y
deberán plantearse ante el tribunal civil.
“Entonces, no todos aquellos que son titulares de acciones civiles encaminadas a obtener la
reparación o indemnización de los perjuicios causados con el hecho punible pueden deducirla en el
proceso penal. En efecto, solo la víctima puede ejercer tales acciones dentro del proceso penal y
únicamente respecto del imputado” 27
En el nuevo procedimiento penal el sujeto pasivo de la o las acciones civiles (sin incluir la
restitutoria obviamente), es exclusivamente el imputado. La víctima no puede demandar
civilmente a terceros, distintos del imputado, para ser indemnizada. Sólo lo podrá hacer
ante el Juez Civil.
Solo la víctima del delito puede ejercer a su elección la acción civil en contra del imputado,
sea en el procedimiento penal, sea ante el tribunal civil correspondiente, pero admitida a tramitación
la demanda civil, en el proceso criminal, no podrá deducirla nuevamente ante el tribunal civil
Ahora, las acciones civiles que interpusieren personas distintas a la víctima o por terceros
en contra de personas distintas del imputado, deberán plantearse ante el tribunal civil
correspondiente de acuerdo con las reglas generales.
27
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 61
23
La demanda civil del querellante deberá deducirse conjuntamente con su escrito de
adhesión o acusación (art. 60 CPP). De lo expuesto se desprende que pueden presentar demanda
civil la víctima y/o el querellante habilitado para ello.
Asimismo, deberá contener la indicación de los medios de prueba, en los mismos términos
expresados en el artículo 259 (que regula los requisitos del libelo de acusación).
Lo anterior no obsta a que la acción civil se pueda entablar alternativamente ante la justicia
civil en cualquier tiempo antes que la extinga la prescripción, a menos que tuviera como único objetivo
la restitución de una cosa, caso en el cual, tal como se señaló, deberá interponerse por la vía
incidental ante el juez de garantía que conozca del proceso penal.
El imputado (que, como sabemos, es el único que pude ser demandado civilmente en sede
penal) debe oponer las excepciones que corresponda y contestar la demanda civil hasta
la víspera de la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, por escrito o verbalmente al inicio
de la misma.
En la misma oportunidad podrá señalar los vicios formales de que adoleciere la demanda civil,
requiriendo su corrección.
En su contestación, deberá indicar cuáles serán los medios probatorios de que pensare
valerse, del modo previsto en el artículo 259.
24
El efecto del desistimiento o abandono de la acción civil es que se impide el ejercicio del
derecho alternativo de ejercer la acción civil en sede civil.
El desistimiento y el abandono obligarán al actor civil a responder por las costas que su intervención
en el procedimiento hubiere ocasionado.
Cuando solo se ejerza la acción civil (en sede civil) respecto de un hecho punible
de acción privada se considera extinguida, por esa circunstancia, la acción penal.
Hay que tener presente que el ejercicio de la acción civil no extingue la acción penal proveniente de
los delitos de acción pública, ni de los delitos de acción pública previa instancia particular. (Así lo hizo
presente la comisión de Legislación, Justicia y Reglamento del Senado en su sesión 5ª) 28
La respuesta es: Sólo cuando dicho fallo absolutorio no haya producido cosa
juzgada en materia civil, lo cual constituye la regla general. Ahora bien, los únicos casos en que
las sentencias absolutorias o de sobreseimiento definitivo dictadas en el juicio penal producen cosa
juzgada en el juicio civil son los que contempla el artículo 179 del Código de Procedimiento Civil.mm
citar
2ª No existir relación alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por actos de terceros, o por daños que
resulten de accidentes, en conformidad a lo establecido en el Título XXXV, Libro IV, del Código Civil;
28
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo I, Pág. 112
25
y
3ª No existir en autos indicio alguno en contra del acusado, no pudiendo en tal caso alegarse
la cosa juzgada sino respecto de las personas que hayan intervenido en el proceso criminal. Las
sentencias absolutorias o de sobreseimiento en materia criminal relativas a los tutores, curadores,
albaceas, síndicos, depositarios, tesoreros y demás personas que hayan recibido valores u objetos
muebles por un título de que nazca obligación de devolverlos, no producirán en ningún caso cosa
juzgada en materia civil.”
El artículo 178 del CPC dispone por su parte: “En los juicios civiles podrán hacerse
valer las sentencias dictadas en un proceso criminal siempre que condenen al procesado”
Si la demanda no fuere deducida ante el tribunal civil competente dentro del referido plazo,
la prescripción continuará corriendo como si no se hubiere interrumpido.
Para probar las acciones civiles se atenderá a las normas civiles en cuanto a la determinación de la
parte que deba probar (ej.: art. 1699 CC) y a las disposiciones del CPP, en cuanto a su procedencia,
oportunidad, forma de rendirla y apreciación de su fuerza probatoria.
Lo antes señalado se aplica también a las cuestiones civiles a que se refiere el inciso 1º del
art. 173 del COT (las llamadas “cuestiones prejudiciales civiles”), de las que deba conocer el tribunal
con competencia criminal.
Sin embargo, debe tenerse presente que, respecto de las otras situaciones a que alude el art. 173
COT(cuestiones sobre validez de matrimonio, sobre estado civil en relación con los delitos de
usurpación, ocultación ,o supresión de estado civil), se aplican, respecto a la prueba, las normas
civiles.
26
Finalmente, en relación con estas cuestiones prejudiciales civiles, siempre que deba conocer
de ellas un tribunal que no tenga competencia criminal, el procedimiento penal se suspende, hasta
que dicha cuestión se resuelva por sentencia firme.
El Código Procesal Penal - en adelante CPP - en el Título IV del Libro Primero regula los denominados
Sujetos Procesales. De acuerdo a la antedicha regulación, los Sujetos Procesales son los siguientes:
- el Tribunal
- el Ministerio Público
- la policía
- el imputado
- la defensa
- la víctima
- el querellante
En conformidad con el artículo 12 del Código Procesal Penal, algunos de los Sujetos Procesales
tienen la calidad de intervinientes en el procedimiento penal. A saber: el Fiscal, el imputado, el
defensor, la víctima y el querellante, a quienes se les reconoce tal calidad procesal desde que
realizaren cualquier actuación procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer
facultades determinadas.
En consecuencia, existe entre las nociones de Sujeto Procesal e interviniente una relación de género
a especie.
I. EL MINISTERIO PÚBLICO
Ideas preliminares.
El Código Procesal Penal encarga la tarea de investigar al Ministerio Público, organismo que se concibe
como autónomo del Poder Judicial, y que será el destinatario de las denuncias y querellas (aunque
estas últimas deben presentarse ante el Juez de Garantía, y serán derivadas, posteriormente, al
Ministerio Publico) que tengan por objeto poner en movimiento el sistema procesal penal, sin perjuicio
de su facultad de iniciar el procedimiento de oficio. 29 - artículo 172 del Código Procesal Penal -.
29
Chahuán Sarras, Sabas, Manual del Nuevo Procedimiento Penal, Editorial Lexis Nexis, Segunda Edición
Actualizada y Aumentada, 2002, Pág. 53.
27
Es el Ministerio Público el responsable del destino y éxito de la investigación, en consecuencia, le
corresponderá disponer las diligencias necesarias y adecuadas para el cumplimiento de tales fines.
En esta tarea, se relacionará con las policías – tanto Carabineros como Investigaciones - quienes en
el cumplimiento de tales funciones, estarán sujetas a su dirección – artículo 79 del CPP - sin alterar,
sin embargo, la dependencia orgánica de las tales instituciones.
Así, todas las investigaciones y actividades del Ministerio Público realizadas durante la investigación,
tienen por finalidad preparar la acusación, pero no constituyen pruebas. Sólo son pruebas
válidas, las incorporadas y rendidas ante el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, sin perjuicio de
calificadas excepciones.
Sin perjuicio de lo anterior, el Ministerio Publico tiene la obligación de dar información y protección
a las víctimas de los delitos. Tal deber tiene su fuente en la Carta Fundamental conforme lo
preceptuado en el artículo 83 de la CPR. A este respecto, el artículo 78 del CPP, prescribe: “Será
deber de los fiscales durante todo el procedimiento adoptar medidas, o solicitarlas, en su caso, para
proteger a las víctimas de los delitos; facilitar su intervención en el mismo y evitar o disminuir al
mínimo cualquier perturbación que hubieren de soportar con ocasión de los tramites en que debieren
intervenir.
Los fiscales estarán obligados a realizar, entre otras, las siguientes actividades a favor de la victima:
a) Entregarle información acerca del curso y resultado del procedimiento, de sus derechos y de las
actividades que debiere realizar para ejercerlos.
b) Ordenar por sí mismos o solicitar al tribunal, en su caso, las medidas destinadas a la protección
de la víctima y su familia frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados.
Si la victima hubiere designado abogado, el Ministerio Público estará obligado a realizar también a su
respecto las actividades señaladas en las letras a) y d) precedentes”.
En relación con la actividad del Ministerio Público, el legislador, siguiendo el mandato del
Constituyente, le impone el deber de objetividad. Así el artículo 3º de la Ley Nº 19.640, Orgánica
Constitucional del Ministerio Publico, refiere que: “En el ejercicio de su función, los fiscales del
Ministerio Publico adecuaran sus actos a un criterio objetivo, velando únicamente por la
correcta aplicación de la ley...”.
Asimismo, la segunda parte del citado artículo 3º, obliga al Fiscal a cargo de una investigación a
investigar con igual celo, tanto los hechos y circunstancias que fundan o agravan la responsabilidad
del imputado, como los que la eximan de ella o la extinguen o atenúan.
De las normas que regulan el Ministerio Público, se pueden desprender una serie de principios que
informan su estructura y funciones.30 Estos principios básicos son, principalmente, los siguientes:
30
Chahuán Sarras, Sabas, Op. Cit., Pág. 65.
28
1) Principio de unidad
Se encuentra recogido en el artículo 2º de la LOCMP, que prescribe que el Ministerio Público realizará
sus actuaciones procesales a través de cualquiera de los fiscales que, con sujeción a la ley,
intervengan en ellas. Es decir, cuando un Fiscal Adjunto actúa procesalmente, se entiende que es el
Ministerio Público como órgano o institución quien lo hace.
En el mismo sentido, debe considerarse lo estatuido en el artículo 40 de la LOCMP, que dispone que
los Fiscales Adjuntos pueden realizar actuaciones y diligencias en todo el territorio nacional.31
2) Principio de Objetividad
En la especie, siguiendo lo expuesto por el Profesor Sr. Mauricio Duce, la objetividad del Ministerio
Público en el ejercicio de su función admite los siguientes comentarios:
Además todo esto debe ser complementado con la vigencia del principio de legalidad o sujeción a la
ley de los funcionarios del Ministerio Público, según el cual ellos no debieran realizar actuaciones
que afecten normas constitucionales y legales.32
El Ministerio Público y los Fiscales que lo integran están sujetos a un conjunto de controles de
diversa índole. Estos controles y/o contrapesos a su actuación están contemplados en diversos
cuerpos normativos, a saber:
- La Constitución Política
- Ley Orgánica Constitucional del Ministerio Público
- Código Procesal Penal
- Código Orgánico de Tribunales (COT).
La regla general en esta materia se consagra en el artículo 45 de la LOCMP: “Los fiscales del Ministerio
Publico tendrán responsabilidad civil, disciplinaria y penal por los actos realizados en el ejercicio de
sus funciones.”
31
Chahuán Sarras, Sabas, Op. Cit., Pág. 65.
32
Duce, Mauricio, Nuevo Proceso Penal, Editorial Jurídica Conosur, Primera Edición, 2000, Págs. 397 y
sgtes.
29
4) Principio de interdicción de funciones jurisdiccionales
Expresión de este principio se encuentra en la norma constitucional antes citada, que establece que
las actuaciones que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que la
Constitución asegura, o lo restrinjan o perturben, requerirán de aprobación judicial previa.
Así, actuaciones que requieren aprobación o autorización judicial previa son, por vía ejemplar:
intercepción y grabación de comunicaciones telefónicas, detención en delitos no flagrantes,
incautación de objetos y documentos en el caso del artículo 215 del CPP, etc.
En conformidad con el artículo 6° de la LOCMP, los Fiscales y funcionarios del Ministerio Publico
deberán velar por la eficiente e idónea administración de los recursos y bienes públicos y por el
debido cumplimiento de sus funciones.
Los Fiscales deberán cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la unidad de acción,
evitando la duplicación o interferencia de funciones.
Los procedimientos del Ministerio Público deberán ser ágiles y expeditos, sin más formalidades que
las que establezcan las leyes y procurarán la simplificación y rapidez de sus actuaciones.
6) Principio de probidad administrativa y transparencia
En efecto, los Fiscales y los funcionarios del Ministerio Publico deberán observar el principio de
probidad administrativa. Esto es, deberán observar una conducta funcionaría intachable y un
desempeño honesto y leal de la función o cargo, con preeminencia del interés general sobre el
particular.
Consecuente con el establecimiento del principio, los artículos 9º, 9° bis y 9° ter de la LOCMP
consagran la obligación del Fiscal Nacional, los Fiscales Regionales y Fiscales Adjuntos de efectuar
declaración de intereses, de dependencia o consumo de sustancias estupefacientes o sicotrópicas y
de patrimonio.
El artículo 10 de la LOCMP reza: “Todas las personas que cumplan con los requisitos correspondientes
tendrán el derecho de postular en igualdad de condiciones a los empleos del Ministerio Público,
conforme a esta ley”.
30
En relación con este principio se establece, en la CPR y en la LOCMP, que la mayoría de los cargos
del organismo se proveen mediante concurso público (así, respecto del Fiscal Nacional: artículo 85,
87 CPR y 15 LOCMP; de los Fiscales Regionales; artículo 86, 87 CPR y 29 LOCMP; de los Fiscales
Adjuntos; artículo 88 CPR y 41 LOCMP, etc.)
8) Principio de legalidad
Por aplicación de los artículos 6º y 7° de la CPR el Ministerio Público y sus integrantes deben someter
su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella.
Del análisis de las normas antes señaladas, se desprenden las funciones, atribuciones, características,
estructura y organización del órgano persecutor penal. Así, se dispone:
Menester es precisar que, en la regulación normativa del Ministerio Público, el Constituyente siguió
el modelo de la autonomía institucional, ubicando al órgano persecutor penal como un “órgano
extrapoder”, no dependiendo de ninguno de los tres poderes clásicos del Estado – criterio de la
dependencia institucional -, intentando evitar los peligros de judicialización o manipulación política.
Así, la cuestión crucial en el diseño institucional del Ministerio Público radica en la necesidad de
delimitar, como contrapeso a su falta de dependencia institucional, las relaciones del órgano con los
demás poderes del Estado, la inclusión de un sistema de controles recíprocos y de responsabilidades
para evitar la tendencia del poder al abuso y la arbitrariedad. 33
En efecto, debe tenerse presente que el Fiscal Nacional, los Fiscales Regional y los Fiscales Adjuntos
no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple
delito flagrante y solo para ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal que deba conocer del
33
Horvitz María Inés y López Julián, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, Editorial Jurídica de Chile,
Primera Edición, 2002, Págs. 133 y sgtes.
31
asunto en conformidad a la ley – artículo 90 en relación conel artículo 81 normas ambas de la
CPR -.
(no puede ser de otra forma por la naturaleza del servicio, es jerarquizado, autónomo,
de facultades de imperio, muy poderosa porque está a cargo de la investigación de los
hechos que pueden constituir delitos. De manera que no puede funcionar sin
independencia o sin importantes facultades).
FISCAL NACIONAL
La designación del Fiscal Nacional será realizada por el Presidente de la República a propuesta en
quina de la Corte Suprema – nómina especialmente elaborada el efecto – con acuerdo del Senado
adoptado por los dos tercios de sus miembros en ejercicio en sesión especial convocada con tal
propósito – artículo 85 de la CPR -.
Para confeccionar la quina antes mencionada, la Corte Suprema debe llamar a concurso público de
antecedentes.
El Decreto Supremo que se expida por el Ministro de Justicia para el nombramiento del Fiscal
Nacional, está sujeto al trámite de Toma de Razón y Registro ante la Contraloría General de la
República.
Como hemos indicado, el Fiscal Nacional del Ministerio Público, es el jefe superior del organismo y
responsable del funcionamiento del mismo. En dicha virtud, el ordenamiento constitucional y legal,
le entrega distintas funciones y atribuciones, a saber:
Las ejerce personalmente o a través de los órganos de la Institución. Están enunciadas principalmente
en el artículo 17 de la LOCMP.
Por ejemplo,
32
- Crear, previo informe del Consejo General, unidades especializadas para colaborar
con los fiscales a cargo de la investigación de determinados delitos – letra c) del artículo 17
de la LOCMP Debe recordarse que, conforme a lo preceptuado en el artículo 22 de la LOCMP,
por mandato del legislador deberá crearse, al menos, una unidad especializada en la
investigación de delitos de Tráfico Ilícito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrópicas.
El Fiscal Nacional, durará ocho años en el ejercicio de sus funciones y no podrá ser designado para
el período siguiente – artículos 85 de la CPR y 16 de la LOCMP -.
Si el Fiscal Nacional deja de servir el cargo por razones diversas a la expiración del término de su
nombramiento – v. gr. por fallecimiento - la Corte Suprema llamará a concurso público dentro de
tercero día de ocurrido el hecho.
El Fiscal Nacional cuenta para el adecuado cumplimiento de las funciones asignadas por la
Constitución y las leyes con un órgano de trabajo denominado Fiscalía Nacional, cuya sede se
encuentra en la ciudad de Santiago.
La Fiscalía Nacional está integrada por el Fiscal Nacional, por las unidades especializadas para
colaborar con los Fiscales en la investigación de determinados delitos y por seis unidades
administrativas.
En conformidad con el artículo 21 de la LOCMP, el Fiscal Nacional durante el mes de abril de cada
año rendirá en audiencia pública cuenta de las actividades del Ministerio Público.
CONSEJO GENERAL:
Este organismo del Ministerio Público está integrado por el Fiscal Nacional – quien lo presidirá – y
por los Fiscales Regionales – artículo 24 de la LOCMP -.
Sus atribuciones dicen relación con el asesoramiento al Fiscal Nacional y demás integrantes del
Ministerio Público en materias propias de la Institución y, en manifestar opinión respecto de los
34
Silva Bascuñan, Alejandro, Tratado de Derecho Constitucional, Tomo VIII, Editorial Jurídica de Chile,
Segunda Edición, 2002, Pág. 227.
33
criterios de actuación del Ministerio Público cuando el Fiscal Nacional lo requiera en conformidad con
la letra a) del artículo 17 de la LOCMP.
FISCALES REGIONALES:
A los Fiscales Regionales les corresponde el ejercicio de las funciones y atribuciones del Ministerio
Público en la región o extensión geográfica de la región que corresponde a la fiscalía regional a
su cargo, por sí o por medio de fiscales adjuntos que se encuentren bajo su dependencia – artículo
27 de la LOCMP -.
Existirá un Fiscal Regional en cada una de las regiones en que se divide administrativamente el
país, con excepción de Región Metropolitana de Santiago, en la que existirán cuatro Fiscales
Regionales – artículo 28 de la LOCMP -.
Para ser nombrado Fiscal Regional, en conformidad a lo preceptuado en los artículos 86 de la CPR y
31 de la LOCMP, se requerirá:
El nombramiento de los Fiscales Regionales será realizado por el Fiscal Nacional a propuesta en terna
de la Corte de Apelaciones respectiva. Si en la región existe más de una Corte de Apelaciones, la
terna será formada por un pleno conjunto de todas ellas – artículos 86 de la CPR y 29 de la LOCMP
-.
Para confeccionar la terna en cuestión, la Corte de Apelaciones debe llamar a concurso público de
antecedentes.
El Decreto supremo que se expida por el Ministerio de Justicia para el nombramiento del Fiscal
Regional, está sujeto al trámite de la Toma de Razón y Registro ante la Contraloría General de la
República.
Funciones
34
• Debe dar cumplimiento a las instrucciones generales impartidas por el Fiscal Nacional
– artículo 35 de la LOCMP -.
• Dictar, conforme a las instrucciones generales del Fiscal Nacional, las normas e
instrucciones para la organización y funcionamiento de la Fiscalía Regional y para el adecuado
desempeño de los Fiscales Adjuntos en los casos en que debieren intervenir - letra a) del
artículo 32 de la LOCMP -.
Los Fiscales Regionales durarán ocho años en el ejercicio de sus funciones y no podrán ser designados
como Fiscales Regionales por el período siguiente, lo que no obsta a que puedan ser nombrados en
otro cargo del Ministerio Público – artículos 86 de la CPR y 30 de la LOCMP-.
Los Fiscales Regionales podrán ser removidos de forma análoga al Fiscal Nacional, pero su remoción
también puede ser solicitada por este último.
Los Fiscales Regionales cesarán en su cargo al cumplir 75 años de edad – artículo 30 de la LOCMP
Para el cumplimiento de las funciones propias de su cargo, el Fiscal Regional cuenta con una Fiscalía
Regional, órgano que responde a una estructura descentralizada y desconcentrada de la
persecución penal pública, con importantes niveles de autonomía respecto de la Fiscalía Nacional.36
FISCALES ADJUNTOS.
Son los funcionarios que ejercerán directamente las funciones del Ministerio Público en los casos que
se le asignen. Con dicho fin, dirigirán la investigación de los hechos constitutivos de delito y, cuando
proceda, ejercerán las demás funciones que la ley les otorga de conformidad con la misma y a las
instrucciones generales impartidas por el Fiscal Nacional y el Fiscal Regional – artículo 44 de la LOCMP
-.37
Para ser nombrado Fiscal Adjunto, en conformidad a lo preceptuado en los artículos 88 de la CPR y
42 de la LOCMP, se requerirá:
Los Fiscales Adjuntos serán designados por el Fiscal Nacional a propuesta en terna del Fiscal Regional
respectivo, la que deberá formarse previo concurso público – artículo 88 de la CPR.
El concurso público se rige por las normas y bases que determine el Fiscal Nacional e incluirá
exámenes orales, escritos y una evaluación de los antecedentes académicos y laborales de los
postulantes – artículo 41 de la LOCMP.
35
Silva Bascuñan, Alejandro, Ob. Cit., Pág. 232.
36
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 168
37
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 171
35
Los Fiscales Adjuntos cesarán en sus cargos por – artículo 43 de la LOCMP -:
Los Fiscales Adjuntos desarrollan sus funciones en Fiscalías Locales. Estas son las unidades
operativas de las Fiscalías Regionales para el cumplimiento de las tareas de investigación, ejercicio
de la acción penal pública y protección de la víctima y testigos, artículo 38 de la LOCMP -.38
En caso que la fiscalía local cuente con dos o más Fiscales Adjuntos, el Fiscal Regional
asignará a uno de ellos el desempeño de labores de jefatura, la que realizará con la denominación
de Fiscal Adjunto Jefe, mientras cuente con la confianza de dicho Fiscal Regional.
Cuando una fiscalía local cuente con más de un Fiscal Adjunto, la distribución de los casos
se hará por el Fiscal Adjunto Jefe de conformidad a las instrucciones impartidas por el Fiscal Nacional.
En todo caso, la distribución deberá hacerse siempre sobre la base de criterios objetivos, tales como
la carga de trabajo, la especialización y la experiencia – artículo 40 de la LOCMP -.
El Ministerio Público tiene diversos sistemas de control. Ellos se pueden caracterizar como de cuatro
tipos distintos: 39
a) Control procesal.
- La fijación por parte del Juez de Garantía, de oficio o a petición de alguno de los
intervinientes, de un plazo judicial para el cierre de la investigación por parte del
Ministerio Público.
b) Control político
Se refiere a la posibilidad de remoción por decisión de la Corte Suprema que pesa sobre el
Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales, contemplada en los artículos 89 de la CPR y 53 de la LOCMP.
38
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 171
39
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Págs. 69 y sgtes.
36
Las causales de remoción son: incapacidad, mal comportamiento y negligencia manifiesta en
el ejercicio de sus funciones.
Para acordar la remoción, deberá reunirse el voto conforme de la mayoríade sus miembros en
ejercicio.
La remoción del Fiscal Nacional podrá ser solicitada por el Presidente de la República, la Cámara de
Diputados o diez de sus miembros. La remoción de los Fiscales Regionales también podrá ser
solicitada por el Fiscal Nacional.
Algunos han criticado duramente esta “intromisión” del Poder Judicial en la autonomía
del Ministerio Público y la vaguedad de las causales que pueden servir de fundamento a
la remoción de tales autoridades. La crítica es plausible; sin embargo, atendido el hecho que el
Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales no pueden ser acusados constitucionalmente, aparece de
manifiesto que no es tan “peligrosa” esta facultad que se concede a la Corte Suprema. Por lo demás,
el ejercicio de tal facultad requiere siempre la intervención de uno de los otros dos Poderes del
Estado.40
c) Control jerárquico. (se cree que el más efectivo para todo ciuidadano)
Concretizado en el sistema de controles que a nivel interno realizan las diversas autoridades del
organismo.
Por último, es menester considerar el control que pueden ejercer los intervinientes en un
proceso, mediante sus reclamaciones de conformidad con la Ley Procesal Penal - las que se
sujetan al procedimiento del artículo 33 de la LOCMP - respecto de las actuaciones de los Fiscales
Adjuntos. La reclamación se formula por escrito ante el Fiscal Regional respectivo, quien
deberá resolverlas dentro de cinco días hábiles.
La víctima como interviniente, tiene un conjunto de facultades y derechos, que se expresan mediante
actuaciones en el procedimiento - que podemos encasillar dentro del control procesal referido en la
letra a) de este acápite - o por medio de reclamaciones ante las autoridades del Ministerio Publico –
control jerárquico -.41
RESPONSABILIDAD:
Ahora bien, en lo que dice relación con las responsabilidades que pueden afectar a los Fiscales del
Ministerio Público, en conformidad con el artículo 45 de la LOCMP estas pueden consistir en:
a) Responsabilidad política.
La cual se concretiza en la remoción y, por ende, puede afectar al Fiscal Nacional y los Fiscales
Regionales, como ya se expuso.
40
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 71.
41
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 72.
37
En el evento que se presente una denuncia en contra de un Fiscal del Ministerio Público por su
presunta responsabilidad en un hecho punible, o tan pronto aparezcan antecedentes que lo señalen
como partícipe en un delito, el artículo 46 de la LOCMP establece quien deberá asumir la dirección
de la investigación. Así:
Si se tratase de perseguir delitos cometidos por un Fiscal en el ejercicio de sus funciones, el Fiscal a
cargo de la investigación deducirá, si procediere, la respectiva querella de capítulos, según las normas
del CPP.
c) Responsabilidad civil
Se debe analizar el artículo 5º de la LOCMP. En efecto, dicha norma señala que el Estado será
responsable por las conductas injustificadamente erróneas o arbitrarias del Ministerio Público.
Se establece que la acción para perseguir este tipo de responsabilidad patrimonial prescribirá en
cuatro años, contados desde la fecha de la actuación dañina. En todo caso, lo anterior no obsta a
la responsabilidad que pudiese afectar al Fiscal o funcionario que produjo el daño y, cuando haya
mediado culpa grave o dolo de su parte, al derecho del Estado para repetir en su contra. En esta
última hipótesis, creemos, se aplicaran las normas comunes del derecho civil, para la responsabilidad
extracontractual. 42
d) Responsabilidad disciplinaria
- amonestación privada,
- censura por escrito,
- multa de hasta media remuneración mensual por el lapso de un mes,
- suspensión de funciones hasta por dos meses con goce de media remuneración
y,
- remoción.
42
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 73.
43
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 73.
38
En caso de configurarse alguna de las causales de inhabilitación establecidas en el artículo 55 de la
LOCMP, el Fiscal no podrá dirigir la investigación, ni ejercer la acción penal pública respecto de
determinados hechos punibles. 44 En efecto, tales causales dan cuenta de intereses económicos,
vínculos personales y relaciones familiares que pueden afectar la objetividad, imparcialidad y
autonomía de un Fiscal Adjunto en una determinada investigación.
Así, en presencia de una causal de inhabilitación, el Fiscal deberá informar por escrito a su superior
jerárquico la causa de inhabilitación que le afectare dentro de las 48 horas siguientes a que tome
conocimiento de su existencia. Sin perjuicio de ello, continuará practicando las diligencias urgentes
que sean necesarias para evitar perjuicio a la investigación. La inhabilitación de un Fiscal podrá ser
solicitada también por las partes del procedimiento.
La inhabilitación que afecte a un Fiscal Adjunto la resolverá el Fiscal Regional respectivo. La que
afecte al Fiscal Regional, el Fiscal Nacional. Y las que pesen sobre el Fiscal Nacional, serán resueltas
por tres Fiscales Regionales, designados por sorteo.
Están previstas en los artículos 60 a 65 de la LOCMP. Entre las más importantes mencionaremos: 45
• No podrán ser Fiscales los que tengan alguna incapacidad o incompatibilidad para
ser jueces;
• Las funciones de los Fiscales del Ministerio Público son dededicación exclusiva e
incompatible con toda otra función o empleo remunerado con fondos públicos y
privados. Por excepción pueden desempeñar cargos docentes hasta por seis horas
semanales;
• A los Fiscales les queda prohibido ejercer la profesión de Abogado, salvo que estén
involucrados sus propios intereses o de ciertos parientes cercanos;
44
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 73.
45
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 74.
39
Sin embargo,la misma norma dispone que, no obstante ser el jefe superior del servicio, no puede
dar instrucciones u ordenar realizar u omitir la realización de actuaciones en casos particulares.
Lo anterior, con la sola excepción de las investigaciones que, por aplicación del especial instituto del
artículo 18 de la LOCMP, tenga a su cargo.
En segundo término, los Fiscales Regional están facultados, según lo dispone el artículo 32
letra a) de la LOCMP, para dictar las instrucciones necesarias para el adecuado
desempeño de los Fiscales Adjuntos a su cargo. Tales instrucciones debemos entender que
tienen efecto general dentro del territorio de su Fiscalía Regional.
Lo anterior, claro está, deberá realizarse con sujeción a las instrucciones generales del Fiscal
Nacional, a las que deberá dar cumplimiento – artículo 35 de la LOCMP -. Ahora bien, si tales
instrucciones generales inciden en el ejercicio de la facultad del Fiscal Regional para dirigir
la investigación o en el ejercicio de la acción penal pública, podrá objetarlas por razones
fundadas. No obstante ello, si la instrucción general objetada incide en actuaciones procesales que
no se pueden dilatar, el Fiscal Regional deberá realizarlas de acuerdo a lo instruido, mientras la
objeción no sea resuelta. La resolución de la objeción corresponde al Fiscal Nacional. Así, si acoge la
objeción, deberá modificar la instrucción impugnada, con efectos generales para el conjunto del
Ministerio Público. Por el contrario, si la rechaza, asume la plena responsabilidad por el cumplimiento
de la instrucción general, debiendo el Fiscal Regional dar cumplimiento a lo resuelto, sin más trámite.
En tercer lugar, el Fiscal Regional podrá impartir instrucciones particulares a los Fiscales
Adjuntos de su dependencia, en relación con las investigaciones que ellos dirijan.
Así, el Fiscal Adjunto deberá someter su actuación a las instrucciones generales dictadas por el Fiscal
Nacional y el Fiscal Regional en su caso, además de cumplir las instrucciones particulares que este
último le dirija respecto a un caso que tuviere asignado.46
Para el caso que el Fiscal Adjunto estime que las instrucciones particulares recibidas son
manifiestamente arbitrarias o que atentan contra la ley o la ética profesional podrá representarlas -
artículo 44 de la LOCMP -. En tal caso la representación es resuelta por el propio Fiscal Regional. Así,
Si la acoge, el Fiscal Adjunto continúa desempeñando sus tareas, conforme a las normas generales.
Si la rechaza, el Fiscal Adjunto deberá cumplir la instrucción, asumiendo el Fiscal Regional plena
responsabilidad por la misma.
En el caso de instrucciones relativas a actuaciones procesales impostergables, el Fiscal Adjunto
deberá cumplirlas, sin perjuicio de formular la objeción.
II. LA POLICÍA.
La policía como sujeto procesal no interviniente del procedimiento penal, está regulada en el párrafo
tercero, título cuarto, del Libro Primero del CPP.
Aunque tiene carácter auxiliar o de órgano colaborador en las tareas de investigación criminal, no
cabe duda que su función es central en la fase de investigación preparatoria de delitos. 47
La regulación normativa contenida en el CPP de las relaciones entre el Ministerio Público y la policía,
debiera terminar con la burocratización de la actividad policial - recargada de tareas administrativas
46
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 81.
47
Horvitz María Inés y López Julián, Derecho Procesal Penal Chileno, Tomo I, Editorial Jurídica de Chile,
Primera Edición, 2002, Págs. 173.
40
- y con la excesiva rigidez y ausencia de fluidez existente en su interacción con la judicatura del
crimen en el marco del CPP del año 1906. Todo ello aumentará la eficacia investigativa, desechando
rutinas de trabajo mecánicas, ineficientes y demorosas. 48
Así el artículo 79 del CPP, dispone que la Policía de Investigaciones de Chile será auxiliar del
Ministerio Público en las tareas de investigación, debiendo ejecutar, de conformidad con las
instrucciones impartidas por los Fiscales, las diligencias necesarias para cumplir con los fines previstos
en el CPP, en especial en lo relativo al esclarecimiento de los hechos pesquisados. Asimismo, deberá
ejecutar las medidas de coerción que se decretaren en el procedimiento, por ejemplo: dar
cumplimiento a una orden de detención.
Lo anterior, sin perjuicio que Carabineros de Chile, en el mismo carácter de auxiliar del Ministerio
Público, deberá desempeñar las funciones antes aludidas, “cuando el Fiscal a cargo del caso así
lo dispusiere” – artículo 79 del CPP -.
Por su parte, se dispone que los funcionarios que, según el caso, cumplan las funciones antes
indicadas, ejecutaran sus tareas bajo la dirección y responsabilidad de los Fiscales y de acuerdo
a las instrucciones que éstos les impartieren para los efectos de la investigación. Lo anterior, sin
perjuicio de la dependencia de las autoridades de la institución a que pertenezcan– artículo 80 del
CPP -. Luego, la subordinación de la policía al Ministerio Público es únicamente funcional, dejando
a salvo su dependencia orgánica del respectivo cuerpo policial. 50
Sin perjuicio de lo anterior, los funcionarios policiales deberán cumplir las órdenes que les dirijan los
Jueces para la tramitación del procedimiento.
Los funcionarios policiales deberán cumplir de inmediato y sin más trámite, las órdenes que les
impartieren los Fiscales y los Jueces, cuya procedencia, conveniencia y oportunidad no podrán
calificar, sin perjuicio de requerir la exhibición de la autorización judicial previa, cuando corresponda,
salvo los casos urgentes a que se refiere el inciso final del artículo 9º, en los cuales la autorización
judicial se exhibirá posteriormente – artículo 80 CPP -. En el mismo sentido, como hemos visto, el
artículo 83 de la CPR dispone que tales funcionarios no pueden calificar el fundamento, oportunidad,
justicia o legalidad de las instrucciones impartidas por el Ministerio Público.
Las instrucciones que recibe la policía, por parte del Ministerio Público, pueden ser de dos clases:
Por su parte se establece la facultad del Ministerio Público de solicitar a la policía, en cualquier
momento, los registros de sus actuaciones - artículo 88 del CPP -.
Imposibilidad de cumplimiento.
48
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 87.
49
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 82.
50
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 83.
41
El funcionario de la policía que, por cualquier causa, se encontrare impedido de cumplir una orden
que hubiere recibido del Ministerio Público o de la autoridad judicial, pondrá inmediatamente esta
circunstancia en conocimiento de quien la hubiere emitido y de su superior jerárquico en la
institución a que perteneciere – artículo 82 del CPP -.
En tal caso, el Fiscal o Juez que hubiere emitido la orden podrá sugerir o disponer las modificaciones
que estimare convenientes para su debido cumplimiento, o reiterar la orden, si en su concepto no
existiere imposibilidad.
Para determinar el curso de acción que pueda tomar, el Ministerio Público debería considerar ciertos
aspectos, como por ejemplo:51
Obligación de información.
La policía tiene la obligación de informar inmediatamente al Ministerio Público, tan pronto reciba una
denuncia.
Sin perjuicio de ello procederá, cuando corresponda, a realizar las actuaciones que no requieren
orden previa - previstas en el artículo 83 del CPP - respecto de las cuales igualmente debe informar
de inmediato – artículo 84 del CPP-. Estableciéndose, expresamente, que las comunicaciones que
deban dirigirse, en relación con las actividades de investigación de un caso particular, se harán en la
forma y por los medios más expeditos posibles – artículo 81 del CPP -.
Según las normas del CPP, contenidas en los artículos 83, 85, 89 y 90, la policía puede realizar una
serie de actuaciones o diligencias, sin necesidad de recibir una orden previa por parte del Ministerio
Público.
En efecto, todo funcionario policial deberá, sin orden previa, prestar auxilio a la víctima antes de
realizar cualquiera otra actuación que tenga fines de investigación. Amén de lo anterior, la policía
deberá otorgarle al ofendido por un delito un trato acorde con su condición de víctima, procurando
facilitar al máximo su participación en los trámites en que debiere intervenir.
Se debe señalar además, que los funcionarios policiales tienen prohibido informar a los medios de
comunicación social de la identidad de la víctima - artículo 92 del CPP -.
Los agentes policiales están obligados a detener a quienes sorprendan in fraganti en la comisión de
un delito, entendiéndose que se encuentra en situación de flagrancia - artículo 130 del CPP- :
51
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 88.
42
• El que acabare de cometerlo.
• El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere designado por el ofendido u
otra persona como autor o cómplice.
• El que, en un tiempo inmediato a la perpetración de un delito, fuere encontrado con
objetos procedentes de aquél o con señales, en sí mismo o en sus vestidos, que permitieren
sospechar su participación en él, o con las armas o instrumentos que hubieren sido
empleados para cometerlo.
• El que las víctimas de un delito que reclamen auxilio o testigos presenciales,
señalaren como autor o cómplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo
inmediato.
La denominada “agenda corta anti delincuencia” – Ley 20.253 - incorporó una definición de tiempo
inmediato para facilitar la configuración de la flagrancia. En efecto, se entenderá por tiempo
inmediato todo aquel que transcurra entre la comisión del hecho y la captura del imputado, siempre
que no exceda de doce horas.
En efecto, los funcionarios de la policía impedirán el acceso a toda persona ajena a la investigación
y procederán a su clausura, si se trata de local cerrado, o a su aislamiento, si se trata de lugar abierto,
y evitaran que se alteren o borren de cualquier forma los rastros o vestigios del hecho o se remuevan
los instrumentos usados para llevarlo a cabo, mientras no intervenga personal experto de la policía
que el Ministerio Público designe.
Este personal recogerá, identificará y conservará bajo sello los objetos, documentos o instrumentos
que parecieran haber servido en la comisión del ilícito, sus efectos, o los que puedan ser utilizados
como medios de prueba, remitiéndolos a quien corresponda, dejando constancia en el registro que
se levante de la individualización completa del o los funcionarios policiales que lleven cabo la diligencia
– cadena de custodia -.
Asimismo, en el caso de delitos flagrantes cometidos en zonas rurales o de difícil acceso, la policía
deberá practicar de inmediato las primeras diligencias de investigación pertinentes, dando cuenta al
fiscal que corresponda de lo hecho, a la mayor brevedad.53
4.- Identificar a los testigos y consignar sus declaraciones voluntarias – letra d) artículo 83
CPP -.
5.- Recibir las denuncias del público- letra e) artículo 83 del CPP -.
Los funcionarios de Carabineros y Policía de Investigaciones deberán, sin orden previa de los Fiscales,
solicitar la identificación de cualquier persona en los casos fundados, en que, según las
circunstancias, estimaren que exista algún indicio55 de que ella ha cometido o intentado cometer
52
Modificación incorporada por la Ley 20.253 publicada en el Diario Oficial el 14 de marzo de 2008.
53
Modificación incorporada por la Ley 20.253 publicada en el Diario Oficial el 14 de marzo de 2008.
54
Artículo modificado por la Ley 20.253 publicada en el Diario Oficial el 14 de marzo de 2008.
55
La ley 20.931 reemplazó en el inciso primero la frase “… existen indicios…” por la expresión “…exista
algún indicio…”, así se intenta evitar la discusión acerca del número necesario de ellos para proceder al
control de identidad.
43
un crimen, simple delito o falta, de que se dispusiere a cometerlo, o de que pueda suministrar
informaciones útiles para la indagación de un crimen, simple delito o falta o en el caso que la persona
se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o disimular su identidad. El funcionario policial deberá
otorgar a la persona facilidades para encontrar y exhibir estos instrumentos. 56
Procederá también tal solicitud cuando los funcionarios policiales tengan algún antecedente que les
permita inferir que una determinada persona tiene alguna orden de detención pendiente. 57
En tales casos:
En todo caso, estos procedimientos en su conjunto no pueden extenderse por un plazo superior a
ocho horas, transcurridos los cuales la persona que ha estado sujeta a ellos debe ser puesta en
libertad.
Lo anterior, a menos que existan indicios de haber ocultado su verdadera identidad o proporcionado
una falsa, en cuyo caso se le detendrá por la falta del artículo 496 Nº 5 del Código Penal de la cual
se dará cuenta de inmediato al Fiscal, quien podrá dejarla sin efecto u ordenar que el detenido sea
conducido ante el Juez de Garantía dentro del plazo máximo de 24 horas, contado desde que la
detención se hubiere practicado.
56
Correa Selamé, Jorge, Ob. Cit., Págs. 63 y sgtes.
57
Modificación incorporada por la Ley 20.931 publicada en el Diario Oficial el 05 de julio de 2016.
44
La Corte de Apelaciones de Concepción ha fallado respecto del control de identidad que: “dentro
de las medidas intrusivas que autoriza el ordenamiento jurídico procesal, el control de identidad es
la que menos exigencias presenta, por cuanto en sí misma tiene un bajo nivel de afectación de
garantías y derechos constitucionales, pues fundamentalmente implica restricción de la libertad de
desplazamiento por breve tiempo y afectación del derecho a la privacidad por el registro inmediato
de vestimentas, equipaje y vehículo. Por lo mismo, la ley no requiere para llevarla a cabo autorización
previa de la justicia o de los Fiscales, autorizando a la policía para proceder de motu proprio, si bien
exigiendo para ello un motivo fundado para actuar, cual es la existencia de un indicio que permita
suponer que la persona ha cometido o se apresta a cometer un delito”. 58
Conforme al artículo 89 del CPP, la policía podrá practicar el examen de las vestimentas, el equipaje
o el vehículo que el detenido llevare, portare o condujere.59
Para la práctica del examen de las vestimentas se comisionará a personas del mismo sexo del
imputado, guardando las consideraciones pertinentes para la correcta ejecución de la diligencia.
La norma debe relacionarse con el artículo 201 del CPP que regula lo relativo al hallazgo y
de un cadáver cuando existe motivo para sospechar de tal deceso.
El Ministerio Público ha dado Instrucciones Generales - artículo 87 CPP - disponiendo que la atribución
otorgada por la ley al jefe de la unidad policial, sólo se haga efectiva en el caso que la muerte en la
vía pública sea causada por vehículo, es decir, por accidente del tránsito. En los demás casos de
hallazgo de una persona fallecida la vía pública, el Ministerio Público estima conveniente recurrir a
las normas generales del artículo 83 del CPP, esto es, proceder a resguardar el sitio del suceso e
informar a la Fiscalía, con el objeto que personal experto trabaje el sitio del suceso y proceda al
levantamiento, fijación y custodia de la evidencia. 60
La declaración del imputado, para que sea lícita y eficaz para la investigación del Fiscal, debe ser
siempre prestada voluntariamente. Por lo anterior, la policía en principio no puede interrogar al
imputado. Sólo puede hacerlo excepcionalmente bajo ciertas condiciones.
• Así, la policía sólo podrá interrogar autónomamente – sin orden previa del Fiscal - al
imputado en presencia de su defensor. Si éste no estuviere presente durante el
interrogatorio, las preguntas sólo se limitarán a constatar la identidad del sujeto.
• Si, en ausencia del defensor, el imputado manifestare el deseo de declarar, la policía
tomará las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante el Fiscal. Si esto no
fuere posible, la policía podrá consignar las declaraciones que se allanare a prestar, bajo la
58
Sentencia de Corte de Apelaciones de Concepción, de 11 de mayo de 2007, Rol 176-07
59
Hasta antes de la publicación de la ley 20.931 se exigían indicios que permitieran estimar que en ellos
oculta (vestimentas, el equipaje o el vehículo) objetos importantes para la investigación.
60
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 110.
45
responsabilidad y con autorización del fiscal. El defensor podrá incorporarse siempre y en
cualquier momento a esta diligencia
III. LA VÍCTIMA.
La víctima como sujeto procesal e interviniente del procedimiento penal, está regulada en el párrafo
sexto, título cuarto, del libro primero del CPP.
La historia fidedigna del establecimiento del CPP da cuenta de la intención del legislador de reconocer
a la víctima un estatuto propio por el solo hecho de serlo, sin necesidad de ejercer querella. Sin
embargo, el reconocimiento legislativo de un estatuto propio a la víctima, no obsta a la existencia del
querellante como interviniente. Lo normal será que la víctima sea también querellante y, aun cuando
no lo sea, el querellante como interviniente es una eficaz herramienta de control de la gestión del
Ministerio Público.61
Según el diccionario de la Real Academia víctima es la persona que padece daño por culpa
ajena o causa fortuita.
Para los efectos del CPP se considerará víctima al ofendido por el delito – artículo 108
del CPP -.
En los delitos cuya consecuencia fuera la muerte del ofendido y en los casos en que éste no pueda
ejercer los derechos que el Código le señala, se considerará como víctima:
La víctima puede intervenir en el procedimiento penal para ejercer, entre otros, los siguientes
derechos:
61
Pfeffer Urquiaga, Emilio, Código Procesal Penal Anotado y concordado, Editorial Jurídica de Chile, Primera
Edición, 2001, Pág. 134 y sgtes.
62
Modificado por la ley 20.830, la cual incorporó al conviviente civil.
63
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 299 y sgtes.
64
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 299 y sgtes.
46
• Ejercer contra el imputado la acción civil proveniente del hecho punible.
• Ser oída, si lo solicita, por el Fiscal antes de que éste pida o resuelva la suspensión
del procedimiento - artículo 237 del CPP - o su terminación anticipada - artículo 241 del CPP
-.
Sobre el particular la Corte Suprema ha resuelto que la víctima del delito en el nuevo proceso penal,
no es un testigo, es decir, un tercero ajeno a dicho procedimiento que depone sobre hechos que
interesa acreditar a los intervinientes a través de él, sino uno de estos últimos, como lo pone de
manifiesto expresamente el Código Procesal Penal en su artículo 12, que lo parangona con el fiscal,
el imputado, el defensor y el querellante, al paso que el Título IV del Libro I de ese mismo cuerpo de
leyes, lo incluye en su párrafo 6º, entre los Sujetos Procesales. En esa condición, con arreglo a lo
preceptuado en el artículo 109, letra e) del Código Procesal Penal, la víctima tiene el “derecho a ser
oída, si lo solicitare, por el tribunal antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o
definitivo u otra resolución que pusiere término a la causa"; en cambio, de ninguna disposición de la
nueva legislación puede deducirse que gravite sobre el ofendido una especie de "obligación de
hacerse oír" a toda costa cuando el Ministerio Público o el Tribunal lo juzgue oportuno para el
éxito de la investigación o para el establecimiento de los hechos. Esta obligación existe para el testigo,
porque la sociedad le impone que contribuya con sus declaraciones al esclarecimiento de la verdad
procesal en interés de los intervinientes en el proceso y, hasta donde sea posible, de la recta
administración de justicia para la solución del conflicto entre pretensiones contrastantes; la víctima,
por el contrario, en tanto es uno de los sujetos del proceso puede, precisamente por ello, declinar su
interés en los resultados de éste y, por consiguiente, su derecho a expresar "su verdad" sobre los
hechos.65
• Ser oída, si lo pide, por el Tribunal, antes de que éste se pronuncie acerca del
sobreseimiento temporal o definitivo, o respecto de otra resolución que ponga término a la
causa – artículos 248 y 249 del CPP -.
• Impugnar la resolución que sobresea definitiva o temporalmente o bien la
sentencia absolutoria, aún cuando no hubiere intervenido en el procedimiento.
Es menester tener en cuenta que los derechos antes mencionados no pueden ser ejercidos
por quien sea imputado del delito respectivo, sin perjuicio de los derechos que le correspondan por
tener esa calidad. Lo anterior, constituye una prohibición de carácter absoluto. 66
Cuando el ofendido no pueda ejercer los derechos que el CPP le otorga, si ninguna de las
personas enunciadas en el artículo 108 ha intervenido en el procedimiento, el Ministerio Público
informará sus resultados al cónyuge del ofendido por el delito o, en su defecto, a alguno de los hijos
u otras de las personas que en tal norma se enumeran.
Lo dicho confirma el principio básico contenido en el artículo 6 del Código, en orden a que el Ministerio
Público está obligado a velar por la protección de la víctima en todas las etapas del procedimiento
penal. Así, la ley señala que durante el curso del procedimiento deberá promover acuerdos
patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que facilitan la reparación del daño causado
a la víctima. Empero, tal deber no importa el ejercicio de las acciones civiles que puedan
corresponderle a la víctima.
Tratándose de víctimas de delitos sexuales menores de 18 años, el Fiscal podrá solicitar que se reciba
su declaración judicial de manera anticipada. En dichas circunstancias el juez, considerando las
circunstancias personales y emocionales del menor de edad podrá acoger la solicitud de prueba
anticipada, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas por medio de éste. Con esto se intenta
65
Sentencia de Corte Suprema, de 02 de octubre de 2002, en Revista Procesal Penal Nº 4, pág. 31 y sgtes.
66
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 304 y sgtes.
47
evitar la revictimización que significa para el menor de edad las continuas declaraciones que debe
prestar sobre los hechos materia del juicio. 67
IV.EL QUERELLANTE.
El querellante como sujeto procesal e interviniente del procedimiento penal, está regulado en el
párrafo séptimo, título cuarto, del libro primero del CPP.
La institución del querellante aparece disminuida en el nuevo proceso penal con motivo de los
derechos y estatuto que el Código concede a la víctima durante el procedimiento, quien goza – como
hemos visto – de la calidad procesal de interviniente. 69
Son titulares de la querella por regla general: la víctima, su representante legal o su heredero
testamentario.
67
Modificación incorporada por la Ley 20.253 publicada en el Diario Oficial el 14 de marzo de 2008.
68
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 304.
69
Correa Selamé, Jorge, Ob. Cit., Págs. 90.
48
juicio domiciliada en la provincia en que se cometieron dichos hechos punibles -
artículo 111 del CPP, inciso 2º-.
Los órganos y servicios públicos sólo podrán interponer querella cuando sus respectivas leyes
orgánicas les otorguen expresamente las potestades correspondientes – modificación introducida por
la Ley Nº 20.074 -.
Existen prohibiciones que afectan a ciertas personas para querellarse entre sí, sea por
delitos de acción penal pública o delitos de acción privada:
a) Los cónyuges, a no ser por delito que hubiere cometido uno contra el otro, o contra sus hijos, o
por el delito de bigamia.
b) Los consanguíneos en toda la línea recta, los colaterales y afines hasta el segundo grado, a no
ser por delitos cometidos por unos contra otros, o contra su cónyuge o hijos.
La querella debe presentarse por escrito ante el Juez de Garantía y deberá contener:
Conforme a la ley la querella debe presentarse ante el Juez de Garantía. El Juez de Garantía
debe efectuar un estudio de admisibilidad de la querella y, por ende, lo anterior puede conducir a
que el órgano jurisdiccional declare la querella admisible o inadmisible.
70
Correa Selamé, Jorge, Ob. Cit., Págs. 92.
71
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 154.
49
El Juez de Garantía no admitirá la querella, es decir, la declarará inadmisible en los siguientes
casos: (artículo 114 del CPP)
2.- Cuando habiéndose otorgado por el Juez de Garantía un plazo de tres días para que el querellante
subsane los defectos del libelo que consistan en la falta de alguno de los requisitos establecidos en
el artículo 113 del CPP, el querellante no ha realizado las modificaciones pertinentes dentro
de dicho plazo.
Al tenor del artículo 115 del CPP, la resolución que declare inadmisible una querella es
apelable, pero durante la tramitación del recurso no puede disponerse la suspensión del
procedimiento. Por el contrario, si el Juez de Garantía admite a tramitación la querella, dicha
resolución es inapelable.
a) En relación a las costas: será responsable de las costas propias y respecto de las
demás costas quedará sujeto a la decisión que el Juez adopte sobre la materia una vez
finalizado el procedimiento.
72
Correa Selamé, Jorge, Ob. Cit., Págs. 94.
50
c) Reserva de acciones: El desistimiento deja a salvo el derecho del querellado para
deducir la acción penal o civil a que diere lugar la querella o acusación calumniosa, y
demandar los perjuicios que le haya causado en su persona o bienes y las costas, salvo que
el querellado haya aceptado expresamente el desistimiento.
El abandono de la querella puede ser declarado por el Juez de Garantía o por el Tribunal del Juicio
Oral en lo Penal, dependiendo de la etapa del procedimiento en que se produzca la causal, y procede
su declaración ya sea de oficio o a petición de parte.
La resolución que declara el abandono de la querella es apelable, sin que en la tramitación del recurso
pueda disponerse la suspensión del procedimiento. La resolución que niega lugar al abandono es
inapelable.
El efecto del abandono de la querella es que el querellante queda impedido de ejercer los derechos
que el Código le confiere en tal calidad.
V.EL IMPUTADO.
El imputado como sujeto procesal e interviniente del procedimiento penal, está regulado en el párrafo
cuarto, título cuarto, del libro primero del CPP.
El imputado es aquel interviniente contra quien se dirige la pretensión punitiva del Estado. 73
La Corte Suprema sobre la posición del imputado en el proceso penal ha expresado: “ es necesario
reiterar que el Ministerio Público es el titular exclusivo de la investigación y es quien sustenta y ejerce
la acción penal pública, según lo establece el artículo 77 del Código Procesal Penal. Estamos, por
tanto, frente a un co-detentador de la potestad punitiva del Estado, la cual amenaza siempre
desbordar frente a un imputado que aparece en una posición de desigualdad ante ese formidable
adversario, y debe por ello ser protegido por las instancias más elevadas de la organización jurídica
mediante la garantía de un procedimiento estrictamente formalizado y regulado, que le asegure un
tratamiento equilibrado y, sobre todo, capaz de preservar la presunción de inocencia que constituye
el instrumento básico para su defensa”.74
73
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 223 y sgtes.
74
Sentencia de Corte Suprema, de 11 de agosto de 2004, en Revista Procesal Penal Nº 26, pág. 29 y sgtes.
51
Derechos y garantías del imputado –artículo 93 del CPP -.
1.- Tiene derecho a que se le informe de manera específica y clara acerca de los hechos que se
le imputan y los derechos que le otorgan la Constitución y las Leyes - llamado derecho a la
intimación -.
Además tiene derecho a que el encargado de la guardia del recinto policial al que sea conducido, le
informe, en su presencia, al familiar o a la persona que él indique, que ha sido detenido o preso, el
motivo de ello y el lugar donde se encuentra.
2.- Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigación.
3.- Solicitar de los Fiscales diligencias de investigación destinadas a desvirtuar las imputaciones que
se le formulen.
4.- Solicitar directamente al Juez que cite a una audiencia, a la cual podrá concurrir con su abogado
o sin él, con el fin de prestar declaración sobre los hechos materia de la investigación.
5.- Solicitar que se active la investigación y conocer su contenido, salvo en los casos en que alguna
parte de ella hubiere sido decretada secreta y sólo por el tiempo que esa declaración se prolongare.
– v. gr. artículo 182 del CPP -.
6.- Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir contra la resolución que lo rechazare a
través del recurso de apelación.
7.- Guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaración, a no hacerlo bajo juramento. Sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 91 y 102, al ser informado el imputado del derecho que le
asiste conforme a esta letra, respecto de la primera declaración que preste ante el Fiscal o la policía,
según el caso, deberá señalársele lo siguiente: “Tiene derecho a guardar silencio. El ejercicio de este
derecho no le ocasionará ninguna consecuencia legal adversa; sin embargo, si renuncia a él, todo lo
que manifieste podrá ser usado en su contra”
9.- No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las responsabilidades que para él derivaren de la
situación de rebeldía.
Derechos y garantías del imputado privado de libertad – artículo 94 del CPP -.
52
3.- A ser conducido sin demora ante el Tribunal que ordenó su detención, y a solicitar del mismo
que le conceda la libertad.
4.- A que el encargado de la guardia del recinto policial al cual fuere conducido, informe, en su
presencia, al familiar o a la persona que él indique, que ha sido detenido o preso, el motivo de la
detención o prisión y el lugar donde se encuentra.
6.- A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del
recinto en que se encuentre.
7.- A recibir visitas y a comunicarse por escrito o por cualquier otro medio, salvo el caso de la
prohibición de comunicaciones - artículo 151 del CPP -.
En conformidad con el artículo 96 del CPP, todo Abogado tiene derecho a requerir del
encargado de un establecimiento de detención o prisión, información acerca de si una persona
determinada está privada de libertad, pudiendo, en caso afirmativo y con acuerdo del sujeto privado
de libertad, conferenciar privadamente con él. El funcionario encargado del recinto, deberá, si lo
requiriese el letrado, extender en el acto, una constancia de no estar privada de libertad en tal
establecimiento la persona por la cual ha consultado el Abogado.
Hemos expuesto que el imputado tiene derecho a no ser juzgado en ausencia – letra i) del artículo
93 CPP -. Lo anterior, con el objeto que sea él mismo, personalmente, quien ejerza las facultades
que le confiere el ordenamiento jurídico cuando es objeto de una acusación penal. 75
La rebeldía permite que el proceso penal avance, aún cuando el imputado manifieste desinterés en
el destino del mismo. Hasta qué etapa puede avanzar el proceso, lo veremos al analizar los efectos
de la rebeldía.
Causales de rebeldía.
2.- Cuando, habiéndose formalizado la investigación en contra del que está en el extranjero, no es
posible obtener su extradición.
La declaración de rebeldía debe pronunciarla el Tribunal ante el cual el imputado debiere comparecer.
(La investigación sigue y se evalúa el caso para decidir).
1.- Las resoluciones que se dicten en el procedimiento se tienen por notificadas personalmente al
rebelde, en la fecha en que se pronunciaren.
75
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 235 y sgtes.
53
2.- La investigación no se suspende por la declaración de rebeldía, sino que el procedimiento continúa
hasta la celebración de la audiencia de preparación del juicio oral, oportunidad procesal en que se
puede sobreseer definitiva o temporalmente la causa de acuerdo al mérito de lo obrado.
3.-Si la rebeldía se declara durante la etapa del juicio oral, se sobresee temporalmente hasta que el
imputado aparezca o sea habido. El sobreseimiento afectará sólo al rebelde y no a los demás
imputados presentes, respecto de los cuales continúa el procedimiento.
4.- El rebelde que sea habido pagará las costas causadas con su rebeldía, salvo que justifique
debidamente su ausencia.
Se distingue, según la sede donde se preste, la declaración prestada por el imputado ante la policía,
ante el Fiscal, la prestada judicialmente como medio de defensa y la que tiene lugar específicamente
en el juicio oral. (Derecho a guardar silencio no es obligación a hacerlo)
b) Declaración del imputado ante el Ministerio Público – artículo 193 y siguientes del CPP
- Atendido el derecho a guardar silencio, el imputado no está obligado a declarar ante el Fiscal,
pero está obligado a comparecer a su presencia. Amén de lo anterior, el imputado no puede
negarse a proporcionar al Fiscal su completa identidad, debiendo responder las preguntas que
se le dirijan en ese sentido.
- Si el imputado está privado de libertad, el Fiscal debe dar aviso al juez para que sea
conducido a su presencia.
- Si el imputado declara voluntariamente ante el Fiscal – artículo 194 del CPP - deberá
dársele a conocer al imputado, antes de comenzar y detalladamente, cuál es el hecho que se le
atribuye, con todas las circunstancias del tiempo, lugar y modo de comisión, incluyendo las que
fueren importantes para su calificación jurídica.
- Durante la declaración del imputado, el Fiscal sólo podrá prometer u ofrecer al imputado
ventajas que esté expresamente señalada en la ley penal o procesal penal, v. gr. el artículo 22
de la Ley Nº 20.000 – cooperación eficaz -.
c) Declaración judicial del imputado como medio de defensa – artículo 98 del CPP -.
76
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 115
54
- Durante todo el procedimiento el imputado tendrá siempre derecho a prestar
declaración, como un medio de defenderse de la imputación que se le dirige. Tal declaración,
que el CPP denomina “judicial” se prestará en audiencia a la cual podrán concurrir los
intervinientes de la causa.
- La declaración del imputado no puede recibirse bajo juramento y el Tribunal solamente debe
exhortarlo a decir verdad y a que responda con claridad y precisión las preguntas que se le
formulen.
Debemos tener presente que el contenido de la declaración que hemos denominado en este acápite
como “judicial”, esto es, la prestada ante el Juez de Garantía, puede no ser conocida por el Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal, ya que el imputado puede, legítima y válidamente declarar ante el Juez de
Garantía y, posteriormente, no hacerlo durante el juicio oral.
Lo anterior, sin perjuicio que una persona - un policía por ejemplo - pueda presentarse en el juicio
oral como testigo de oídas respecto de una declaración voluntaria prestada por el acusado en la etapa
de investigación. Menester es precisar, que esta posibilidad es fuertemente debatida en Chile y en el
Derecho comparado. Así, mientras en España se proscribe la posibilidad de utilizar testigos de
“referencia del imputado en caso de silencio de éste”, en Alemania se restringe fuertemente y sólo
se permite en el evento de que no haya una oposición del imputado a la valoración de tal declaración
en el juicio oral.77 (doctrinariamente no se acepta).
Es una particular forma de declaración judicial, que se caracteriza porque el imputado la presta
durante el juicio oral.
- Una vez realizados los denominados “alegatos de apertura”, el acusado tiene la facultad de
prestar declaración en el juicio oral. Será el Juez Presidente quien lo instruirá para que manifieste
libremente lo creyere conveniente respecto de los hechos materia de acusación, exhortándolo a
decir verdad.
- Como contrapartida a la libertad que le otorga el legislador en esta materia al imputado, una
vez concluida su declaración, puede ser interrogado directamente por el Fiscal, el querellante y
el defensor, en ese orden.
- Finalmente, en cualquier estado del juicio, el imputado podrá solicitar ser oído, con el fin de
aclarar o complementar sus dichos.
El amparo ante el Juez de Garantía constituye un derecho que se reconoce a toda persona privada
de libertad, para ser conducida sin demora ante un Juez de Garantía, con el objeto que examine la
legalidad de su privación de libertad y, en todo caso, para que examine las condiciones en que se
encontrare, constituyéndose, si es necesario, en el lugar en que ella estuviera, a objeto de ordenar
la libertad del afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes, según el caso.
77
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 119.
55
Son titulares de este instituto procesal: el imputado, su Abogado, sus parientes o cualquiera
persona a su nombre.
Será Juez competente, el Juez de Garantía que esté conociendo del caso o aquel del lugar donde
la persona privada de libertad se encuentre.
Ahora bien, si la privación de libertad ha sido ordenada judicialmente, la legalidad de esa medida sólo
podrá ser impugnada ante el Tribunal que la ha dictado por los medios procesales que correspondan,
sin perjuicio de la acción o recurso de amparo previsto en el artículo 21 de la Carta Fundamental.
A continuación revisaremos algunas diferencias entre el Amparo del artículo 95 del CPP y la
Acción de Amparo Constitucional del artículo 21 de la Constitución Política.78
Lo anterior por cuanto el inciso final del artículo 21 de la Constitución dispone que: “el mismo recurso
y de igual forma, podrá ser deducido a favor de toda persona que ilegalmente sufra cualquier otra
privación, perturbación o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. La
respectiva magistratura dictará en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime
conducentes para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado”.
Lo anterior, salvo que el Juez de Garantía, al resolver conforme al artículo 95 del CPP, ponga término
al juicio o haga imposible su continuación o lo suspenda por más de treinta días, en cuyo caso, en
conformidad con las reglas generales – artículo 370 del CPP - procedería recurso de apelación
respecto de tal resolución.
La ley regula la responsabilidad penal de los adolescentes por los delitos que cometan, el
procedimiento para la averiguación y establecimiento de dicha responsabilidad, la determinación de
las sanciones procedentes y la forma de ejecución de éstas.
78
Correa Selamé, Jorge, Ob. Cit., Págs. 77 y sgtes.
56
En todas las actuaciones judiciales o administrativas relativas a los procedimientos, sanciones y
medidas aplicables a los adolescentes infractores de la ley penal, se deberá tener en consideración
el interés superior del adolescente, que se expresa en el reconocimiento y respeto de sus derechos.
En la aplicación de la ley, las autoridades tendrán en consideración todos los derechos y garantías
que les son reconocidos en la Constitución, en las leyes, en la Convención sobre los Derechos del
Niño y en los demás instrumentos internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes.
Quedarán sujetos a la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil quienes al momento en que se hubiere
dado principio de ejecución del delito sean mayores de catorce y menores de dieciocho años,
los que, para los efectos de esta ley, se consideran adolescentes.
Se establecen procedimientos más ágiles y abreviados que los regulados para los adultos, sin que
por ello se pierda de vista el respeto riguroso de las garantías procesales.
En nuestro nuevo esquema, siguiendo la tendencia de los países de la región, a los ya satisfactorios
estándares de garantías del proceso penal de adultos, se sumaron ciertas reglas como la reducción
de los plazos de investigación, la utilización preferente de los mecanismos de simplificación procesal,
o la adecuación de criterios para aplicar las modalidades de desestimación de casos, por ejemplo.
Se generó un catálogo de medidas o sanciones que difieren completamente de las penas de los
adultos, poniendo el acento el carácter socioeducativo de la sanción y proporcionando un buen
número de alternativas a la privación de libertad.
Además, se incluyen normas orientadas a la aplicación de penas más breves que las que
corresponderían a un adulto en igual situación, enfatizando el predominio de los aspectos
pedagógicos por sobre el carácter retributivo de la pena.
El reconocimiento de los adolescentes como seres humanos distintos de los adultos, da lugar en su
sistema a la creación de establecimientos especiales para el cumplimiento de penas privativas de
libertad (incluso para la privación de libertad durante el procedimiento), y la generación de un sistema
normativo que admite flexibilidad en la ejecución de las sanciones en función de los avances que se
observen en el cumplimiento de los objetivos que se asigna a la intervención punitiva en el caso
concreto.
Un principio básico, que inspira el esquema de ejecución de las sanciones, consiste en la exigencia
de una estricta separación entre adolescentes y adultos.
En ningún caso se podrá imponer una pena privativa de libertad si un adulto condenado por el mismo
hecho no debiere cumplir una pena de dicha naturaleza.
57
Esta disposición es claramente un límite de la actividad punitiva respecto de los adolescentes y
persigue mantener el estándar de garantías al menos en el nivel establecido para los adultos. Refiere
a la posibilidad de que por el mismo hecho y en iguales circunstancias un adolescente no sea privado
de libertad si un adulto habría podido acceder a alguna de las medidas alternativas reguladas en la
ley 18.216.
Penas de delitos:
Penas de faltas:
Límites máximos de duración: La pena resultante deberá, en todo caso, ajustarse a los siguientes
límites cinco años para adolescentes de 14 y 15 años y diez años para adolescentes de 16 y 17 años.
Transcurrido el plazo máximo de 6 meses desde la fecha en que la investigación hubiere sido
formalizada, el fiscal procederá a cerrarla, a menos que el juez le hubiere fijado un plazo inferior(en
el ordinario el plazo máximo mayor es de 2 años por RG) Antes del vencimiento del plazo, el fiscal
podrá solicitar, fundadamente, su ampliación por un máximo de 2 meses.
58
Para garantizar la seguridad y la permanencia de los infractores en los Centros letras b) y c), se
establecerá en ellos una guardia armada de carácter externo, a cargo de Gendarmería de Chile. Ésta
permanecerá fuera del recinto, pero estará autorizada para ingresar en caso de motín o en otras
situaciones de grave riesgo para los adolescentes y revisar sus dependencias con el solo objeto de
evitarlas.
VI. LA DEFENSA.
El defensor como sujeto procesal e interviniente del procedimiento penal, está regulado en el párrafo
quinto, título cuarto, del libro primero del CPP.
La Corte Suprema ha sentenciado que se afecta el derechos del imputado a conocer el contenido de
la imputación “cuando, en un procedimiento simplificado, el Tribunal luego de recibir la prueba del
querellante, recibiendo materialmente un legajo de documentos, le niega a la defensa el acceso a
ésta, aduciendo que sería negligencia de esta parte no tener fotocopias de dicha prueba en su poder.
Al proceder así el juez se está apartando de las normas y principios básicos del sistema procesal
penal, pues carece de importancia si con anterioridad se habían o no obtenido fotocopias de los
antecedentes. Esta prueba ha sido ingresada de manera indebida, y el juez la utilizó para formar su
convicción, lo cual no podía hacer toda vez que no podía saber en qué consistían por no haber sido
incorporados en la forma prevista por la ley”.81
e) El imputado tiene derecho a presentar sus pruebas. Así, el imputado tiene derecho a que
exista un juicio oral en que se reciba la prueba; a proponer válidamente sus medios de prueba; a
que su prueba válidamente propuesta sea admitida; a que su prueba admitida sea rendida; y que la
prueba rendida sea valorada por el tribunal.
El tribunal la autorizará sólo cuando ello no perjudique la eficacia de la defensa; si éste es el caso, le
designará de oficio un defensor letrado. No obstante esta designación, el imputado conserva su
derecho a hacer planteamientos y alegaciones por el mismo, según lo dispuesto en el artículo 8º.82
79
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 226 y sgtes.
80
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Págs. 129 y sgtes.
81
Sentencia de Corte Suprema, de 08 de agosto de 2007, Rol 2684-07
82
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Págs. 131 y sgtes.
59
Esta norma no es sino la ratificación del concepto que al imputado corresponde, en primer lugar, el
ejercicio de sus facultades defensivas y a su lado, no en su lugar, actúa el defensor. Así, deberá
entenderse que la autodefensa perjudica la eficacia de la misma, cuando las condiciones intelectuales
y síquicas del imputado hagan presumir que no sabrá hacer valer sus derechos. 83
La propia Carta Fundamental consagra el derecho a la defensa jurídica y la prohibición que alguna
autoridad o individuo impida, restrinja o perturbe la debida intervención del letrado si ella hubiere
sido requerida. Asimismo, establece un mandato al legislador en orden a arbitrar los medios para
otorgar asesoramiento y defensa jurídica a quienes no puedan procurárselos por sí
mismos – artículo 19 Nº 3 incisos 2º y 3º CPR -.
Este derecho tiene tres manifestaciones en el proceso penal, a saber: derecho al defensor de
confianza – artículo 102 del CPP-, derecho al defensor penal público y derecho al defensor penal
gratuito.
La Corte Suprema ha precisado el alcance del derecho a defensa técnica resolviendo que “ la
alegación en el sentido de que si bien el condenado contó con un defensor técnico, letrado y
preparado, éste no le brindara la suficiente garantía de confianza y objetividad que el caso requería,
excede al derecho garantizado por la Constitución Política de la República que asegura una defensa
jurídica y su conveniente ejercicio durante todo el desarrollo del proceso; y excede también las
facultades de este Tribunal al no poder pronunciarse sobre relaciones de confianza entre defendido
y defensor, ni sobre la calidad de la defensa”.84
La intervención del defensor del imputado es requisito sine qua non dentro del nuevo sistema procesal
penal.
En primer lugar, el imputado tiene derecho a designar libremente uno más defensores letrados de su
confianza, desde la primera actuación del procedimiento hasta el término de la ejecución de la
sentencia.
En todo caso, la designación del defensor debe tener lugar antes de la realización de la primera
audiencia a que fuere citado el imputado, toda vez que el legislador entiende que el imputado no es
capaz de resistir la persecución penal por sí solo.85
Así, la ley erige la defensa técnica como un presupuesto de validez del procedimiento y de la
sentencia, sancionando con nulidad las actuaciones que se realicen en ausencia del defensor cuando
la ley exija expresamente su presencia. Por ejemplo: la audiencia en que se ventile la solicitud de
suspensión condicional del procedimiento, la audiencia en que se resolviere la solicitud de prisión
preventiva, la audiencia de preparación del juicio oral y audiencia de juicio oral – artículo 286 CPP -
. 86
83
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 240 y sgtes.
84
Sentencia de Corte Suprema, de 02 de agosto de 2006, en Revista Procesal Penal Nº 50, pág. 35 y sgtes.
85
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 242
86
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 242.
60
El defensor puede ejercer todos los derechos y facultades que la ley le reconoce al imputado, salvo
que su ejercicio se reserve a éste en forma personal.
El defensor actúa en el procedimiento como representante del imputado; sin embargo, este mandato
o representación tiene características sui generis, pues la intervención del defensor no excluye la del
imputado, ni los actos del primero suplen legalmente los del segundo. La intervención simultánea de
ambos es, por regla general indispensable. La propia ley considera a ambos, para los efectos del CPP
“intervinientes” en el procedimiento, “desde que realizaren cualquier actuación procesal o desde el
momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas”. Sólo en algunos casos es
posible que el defensor actúe sin la presencia simultánea del imputado; desde luego ello ocurrirá
cada vez que voluntariamente no asista a alguna actuación del procedimiento y su presencia no sea
exigida por la ley. En los demás casos la ausencia del imputado podrá ser temporal. 87
El defensor es un asistente o asesor jurídico del imputado no sólo en cuanto lo informa respecto de
los derechos que le corresponden, sino también respecto a la significación jurídica de la situación
fáctica en que se encuentra. Por ello, el aseguramiento del acceso a un abogado defensor desde el
primer momento del procedimiento es esencial.88 Así, por ejemplo, la situación prevista en el artículo
96 del CPP.
En efecto, durante el juicio oral, instituto central del nuevo proceso penal, la comunicación entre el
imputado y su defensor está expresamente garantizada con la solo excepción del momento en que
el imputado presta declaración.
Siguiendo las reglas generales, se admite la renuncia del defensor a la representación del
imputado. Sin embargo, ello no libera al letrado del deber de realizar los actos inmediatos y
urgentes que fueren necesarios para impedir la indefensión del imputado. 90
87
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 244.
88
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 245.
89
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 245.
90
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 246.
91
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 246
61
El CPP autoriza que la defensa de varios imputados sea asumida por un defensor común,
siempre que las posiciones que cada uno sustente en el procedimiento no sean inconciliables entre
sí. Esta norma es congruente con la prohibición establecida en el artículo 232 del Código Penal –
patrocinio de intereses contrapuestos -.92
La calidad de la defensa técnica debe ser una preocupación importante y constante de los
sistemas de defensoría penal pública. En un sistema acusatorio, el equilibrio entre el fiscal y abogado
defensor pasa necesariamente por que este último desempeñe un papel más activo a lo largo del
procedimiento penal. El abogado defensor tiene la responsabilidad de controlar y controvertir la
evidencia de cargo, investigar la exculpatoria, examinar y contrainterrogar testigos y peritos. 96
Conforme a la regulación vigente en Chile, la Defensa Penal Pública está entregada a abogados
funcionarios de un órgano estatal – Defensoría Penal Pública – y a letrados que prestan
temporalmente servicios de defensa penal pública sobre la base de procesos de licitación y
adjudicación de fondos públicos, en los que podrán participar tanto personas naturales como jurídicas
– públicas o privadas -.97
92
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 247
93
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 247.
94
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 132 y sgtes.
95
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 137
96
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 249.
97
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 256.
62
Así, la Defensa Penal Pública considera:
El sistema de Defensa Penal Pública está regulado en la Ley Nº 19.718, publicada en el Diario Oficial
el día 10 de marzo de 2001. La idea central recogida en el cuerpo normativo antes citado, es el
establecimiento de un sistema de defensoría penal pública, cuyos objetivos son:98
a) La defensa, a través de un letrado, de los imputados o acusados por crimen, simple delito o falta
de competencia de un Juzgado de Garantía, de un Tribunal de Juicio Oral en lo Penal o de las Cortes
en su caso, que no cuenten con un abogado de confianza o designado por ellos mismas.
b) Asegurar que todo imputado o acusado tenga la asistencia del letrado ante el Ministerio Público y
los Tribunales de Justicia.
Menester es precisar, que la Defensoría Penal Pública, a diferencia del Ministerio Público, no
tiene rango constitucional. Es en consecuencia, un servicio dependiente del Poder Ejecutivo.
La Defensoría Penal Pública tiene por finalidad proporcionar defensa penal a los acusados por crimen,
simple delito o falta que sea de competencia de un Juzgado de Garantía, de un Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal o de las Cortes en su caso y que carezcan de abogado.
La Defensoría Penal Pública está organizada en forma simétrica al Ministerio Público. 100 En efecto,
está integrada por una Defensoría Nacional, con domicilio y sede en Santiago, y por las
Defensorías Regionales. Estas últimas se organizan en Defensorías Locales y, además, deben
incorporar a su trabajo a los abogados y personas jurídicas a quienes se licitela prestación del
servicio de defensa penal pública. Pertenecen también a la Defensoría nacional el Consejo de
98
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 138.
99
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 257.
100
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 258
63
Licitaciones de la Defensa Penal Pública y los Comités de Adjudicación Regionales que
tendrán a cargo el sistema de adjudicación que establece la Ley N° 19.718.
LA DEFENSORÍA NACIONAL:
Es la unidad superior que tiene a su cargo la administración de los recursos y medios necesarios para
la prestación del servicio de defensa penal pública en todo el territorio nacional. 101
El Defensor Nacional es el jefe superior del servicio, ejerciendo el cargo mientras cuente con la
confianza del Presidente de la República. Los requisitos para ser nombrado son:
Las funciones del Defensor Nacional son de dirección, administración, control y representación
de la Defensoría Penal Pública, siendo las más destacadas las siguientes – artículo 7° de la Ley N°
19.718 -:102
a) Fijar los criterios de actuación de la Defensoría para el cumplimiento de los objetivos establecidos
en la ley.
b) Fijar con carácter general, los estándares básicos que deben cumplir en el procedimiento penal
quienes presten servicios de defensa penal pública.
En uso de esta facultad no podrá dar instrucciones u ordenar realizar u omitir la realización de
actuaciones en casos particulares consagrándose así la independencia funcional de los defensores.
Los Comités de Adjudicación Regional tienen como función principal la de resolver, a nivel
regional, la licitación de los fondos para la Defensa Penal Pública. Además, conocerán y resolverán
en primera instancia de las reclamaciones presentadas por los participantes del proceso de licitación
en el nivel regional.
En suma, con la creación de ambos cuerpos técnicos colegiados, se ha querido establecer órganos
independientes y objetivos, tanto a nivel de las condiciones de las bases de licitación, como de la
adjudicación de los fondos para la defensa penal pública, a fin de promover la participación, en
igualdad de condiciones, de entidades públicas y privadas en los procesos de licitación. 103
101
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 258
102
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 259.
103
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 261.
64
LAS DEFENSORÍAS REGIONALES:
Las Defensorías Regionales son las oficinas encargadas de la administración de los medios y recursos
necesarios para la prestación de la Defensa Penal Pública en la región o extensión geográfica que
corresponda.104 Existirá una Defensoría Regional en cada una de las regiones del país, con sede en
la capital regional respectiva, excepto en la Región Metropolitana, en la que habrá dos.
Así, por ejemplo, deberá dictar, conforme a las instrucciones generales del Defensor Nacional, las
normas e instrucciones necesarias para la organización y funcionamiento de la defensoría regional y
para el adecuado desempeño de los defensores locales en los casos en que deban intervenir. Sin
embargo, en uso de esta facultad no podrá dar instrucciones específicas, ni ordenar realizar u omitir
actuaciones en casos particulares.
Las Defensorías Locales son unidades operativas en las que se desempeñan los defensores locales
de la región. Si la defensoría local cuenta con dos o más defensores, se nombrará a un defensor
jefe.106
Los defensores locales son funcionarios a contrata y el acceso a los cargos se efectuará por
concurso público, cuya resolución corresponderá al Defensor Nacional.
Las funciones de los defensores locales pueden resumirse de la manera que sigue:107
a) Los defensores locales pueden ejercer funciones directivas o de jefaturas en las defensorías locales
en que se desempeñen.
104
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 263.
105
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 264.
106
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 266.
107
Correa Selamé, Jorge, Ob. Cit., Págs. 330 y sgtes.
65
b) Los defensores locales asumirán la defensa de los imputados que carezcan de abogado en la
primera actuación del procedimiento dirigido en su contra y, en todo caso, con anterioridad a la
realización de la primera audiencia judicial a que sea citado.
c) Los defensores locales asumirán la defensa de los imputados siempre que, de conformidad al
Código Procesal Penal, falte abogado defensor por cualquier causa, en cualquiera etapa del
procedimiento.
d) Los defensores locales mantienen la defensa hasta que la asuma el defensor que designe el
imputado o acusado, salvo que éste fuere autorizado por el tribunal para defenderse personalmente.
e) Los defensores locales tienen prohibición de ejercicio de la profesión en materias penales, salvo
casos propios o de su cónyuge.
En conformidad con la ley Nº 19.718, son beneficiarios de la defensa penal pública todos los
imputados o acusados que carezcan de abogado y requieran de un defensor.
La determinación del monto a pagar por el servicio será realizada por la Defensoría Regional,
conforme al arancel vigente. La ley establece un procedimiento de reclamación para el evento que el
imputado no se conforme con la determinación efectuada. En todo caso, la resolución que dicte el
Defensor Regional indicando el monto adeudado por el imputado tendrá el carácter de título ejecutivo
para proceder a su cobro judicial, pudiendo encargarse dicha gestión a terceros.
El sistema de licitación.
El sistema de Defensa Penal Pública contempla, como hemos indicado, un sistema de prestación del
servicio por parte de aquellas personas naturales o jurídicas que, periódicamente, se adjudiquen el
fondo asignado al efecto a través de procesos públicos de licitación convocados en cada región, según
las bases y condiciones que fije el Consejo de Licitaciones de la Defensa Penal Pública. 109
Las bases y condiciones de la licitación, como instrumentos que regularán el proceso, son de
competencia del Consejo de Licitaciones de la Defensa Penal Pública. Las licitaciones deberán ser
resueltas a nivel regional por un comité de adjudicación regional, compuesto por funcionarios de la
administración, representantes judiciales y académicos, - conocedores de la realidad regional - con
el fin de asegurar una decisión adecuada. 110
La Ley contempla que en caso que la licitación sea declarada desierta o que el porcentaje de causas
adjudicadas no cubran el ciento por ciento de las prestaciones que deban realizarse en la región la
defensa de tales casos sea asumida por defensores locales. Eventualmente, en caso de ser necesario,
108
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 268.
109
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 269.
110
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 144
66
el Defensor Nacional puede celebrar convenios directos para la prestación del servicio, por un plazo
fijo con abogados o personas jurídicas públicas o privadas.
El pago de los fondos licitados será realizado en forma diferida, lo que permite que los adjudicatarios
mantengan flujos de ingresos periódicos a través del tiempo.111
La designación de los defensores que, en calidad de licitados, prestarán servicios de defensa penal
se sujetará a las siguientes normas.112
a) La Defensoría Regional elaborará una nómina de los abogados que deberán asumir la defensa
penal pública de los imputados o acusados en la región respectiva. Dicha nómina permanentemente
actualizada, será remitida a las Defensorías Locales, Juzgados de Garantía, Tribunales de juicio oral
en lo penal y Cortes de Apelaciones de la región.
c) El imputado tendrá derecho a solicitar en cualquier momento, con fundamento plausible, el cambio
de su defensor penal público, petición sobre la que se pronunciará el Defensor Regional.
d) Se entenderá, por el solo ministerio de la ley que el abogado designado tiene patrocinio y poder
suficiente para actuar a favor del beneficiario.
e) Sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pudiere afectarles conforme a las reglas
generales, incurrirán en responsabilidad administrativa cuando su defensa no fuere satisfactoria, de
acuerdo con los estándares básicos, definidos por el Defensor Nacional, o cuando falsearen informes
de actuaciones realizadas, pudiendo en ambos casos imponérseles a título de sanción una multa o la
rescisión del contrato.
VII. EL TRIBUNAL.
El Tribunal como sujeto procesal no interviniente del procedimiento penal, está regulado en el párrafo
primero, título cuarto, del Libro Primero del CPP.
Concepto.
En primer término, señalemos que se trata de órganos jurisdiccionales que integran el Poder Judicial
como Tribunales Ordinarios – artículo 5º del COT -.
Los Juzgados de Garantía están conformados por uno o más jueces con competencia en un mismo
territorio jurisdiccional, que actúan y resuelven unipersonalmente los asuntos sometidos a su
conocimiento – artículo 14 del COT -.113
Esto es, cada uno de los Jueces que conforman el Juzgado de Garantía detentan la plenitud de las
potestades jurisdiccionales, las que ejercen en forma independiente.
111
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 145
112
Chahuán Sarras, Sabas, Ob. Cit., Pág. 145 y sgtes.
113
Correa Selamé, Jorge, Ob. Cit., Pág. 47.
67
Así, estamos en presencia de un órgano jurisdiccional unipersonal, pero compuesto por varios jueces.
Desde otra perspectiva, pese a tener una composición múltiple, no estamos ante un tribunal
colegiado, toda vez que en tales órganos los jueces ejercen la función jurisdiccional en forma
simultánea.
Territorio jurisdiccional.
El Juzgado de Garantía tiene su asiento en una comuna del territorio de la República, pero, ésta
puede extenderse a una agrupación de comunas, que en cada caso se van individualizando. Así, el
artículo 16 del COT dispone que: “Existirá un juzgado de garantía con asiento en cada una de las
siguientes comunas del territorio de la República, con el número de jueces y con la competencia que
en cada caso se indican:”
Competencia.
a) Asegurar los derechos del imputado y demás intervinientes en el proceso penal, de acuerdo a la
ley procesal penal.
Tales derechos, como lo hemos visto, en lo que respecta al imputado, están recogidos
fundamentalmente en el artículo 93, 94 y siguientes del Código Procesal Penal.
b) Dirigir personalmente las audiencias que procedan, de conformidad con la ley procesal penal. Por
ejemplo: control de la detención, formalización de la investigación, resolución sobre suspensión
condicional del procedimiento y acuerdos reparatorios, preparación del juicio oral, procedimiento
simplificado, etc.
Para ello se confieren al Juez de Garantía atribuciones de dirección de las audiencias y disciplina
durante el desarrollo de estas – artículo 71 del CPP -.
d) Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento contenido en la ley procesal
penal.
e) Conocer y fallar las faltas e infracciones contempladas en la Ley de Alcoholes, cualquiera que sea
la pena que a ella les asigne.
114
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 200 y sgtes.
68
Así, se somete la represión de los ilícitos contenidos en tal normativa especial a las normas del
procedimiento monitorio y simplificado.
f) Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad, y resolver las solicitudes y
reclamos relativos a dicha ejecución, de conformidad a la ley procesal penal.
g)Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que el COT y la ley procesal penal les
encomienden – v. gr. resolver sobre la solicitud contemplada en el artículo 235 del CPP -.
En efecto, será el Juez antes indicado el que se pronunciará sobre las autorizaciones judiciales previas
que solicitare el Ministerio Público. Sin embargo, cuando se trate de diligencias urgentes que deban
practicarse fuera del territorio jurisdiccional del tribunal competente, la autorización podrá recabarse
directamente del Juez de Garantía del lugar donde deban realizarse tales actuaciones – artículo 157
del COT y 70 del CPP -.
115
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 204.
116
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 205.
117
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 216 y sgtes.
118
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Págs. 222 y sgtes.
69
3. Unidad deservicios. Comprende lo relacionado con el soporte técnico de la red computacional
del juzgado o tribunal, la contabilidad y el apoyo a la actividad administrativa del órgano jurisdiccional.
Asimismo, esta unidad deberá preocuparse de coordinar y abastecer todas las necesidades físicas y
materiales para la realización de las audiencias.
5. Unidad de apoyo a los testigos y peritos. Estará encargada de brindar una adecuada y rápida
atención, información y orientación cuando éstos sean citados a declarar en el transcurso de un juicio
oral. Esta función existirá sólo en los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal.
Menester es señalar que, será la Corporación Administrativa del Poder Judicial, la que determine las
unidades administrativas que cada órgano jurisdiccional tendrá para cumplir las funciones señaladas
en el artículo 25 del COT.
Características.
2.- Son tribunales permanentes. Están establecidos para funcionar en forma continua, se
susciten o no los asuntos en que deban intervenir.
3.- Son tribunales colegiados. Están compuestos por varios jueces que intervienen
simultáneamente en el conocimiento y resolución de los asuntos sometidos a su decisión, quienes
ejercen sus funciones en un plano de igualdad. No hay subordinación entre ellos.
4.- Son tribunales inferiores de justicia, por lo tanto, respecto de sus miembros no es
procedente el juicio político.
6.- Son tribunales letrados. Los magistrados que integran estos Tribunales deben estar en
posesión del titulo de Abogado.
7.- Son tribunales de competencia especial, pues le corresponde conocer de las causas
por crimen o simple delito y de los demás asuntos que la ley procesal penal les encomiende.
119
Horvitz María Inés y López Julián, Ob. Cit., Pág. 208.
70
8.- Son tribunales de única instancia. En forma excepcional procede el recurso de Nulidad.
- artículo 372 y siguientes del CPP -.
Competencia.
a) Conocer y juzgar las causas por crimen o simple delito, salvo aquellas relativas a simples delitos
cuyo conocimiento y fallo corresponda a un juez de garantía.
La excepción corresponde a los casos en que se solicite la aplicación del procedimiento abreviado,
del procedimiento simplificado y monitorio.
b) Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisión preventiva de los acusados puestos a su disposición
– artículo 281 del CPP -.
d) Conocer y resolver los demás asuntos que la ley procesal penal les encomiende.
2. Competencia territorial: los TOP tendrán competencia para conocer de los delitos que se
cometan en la agrupación de comunas que constituyen su territorio jurisdiccional.
Los TOP funcionan en salas integradas por tres miembros, uno de los cuales dirigirá la
audiencia en calidad de Juez Presidente. El Juez Presidente de la sala tendrá las atribuciones que
indican el artículo 92 del COT y las demás que la ley procesal indique – artículo 292 del CPP-.
En cuanto a la distribución de las causas entre las diversas salas, se hará de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general, que deberá ser anualmente aprobado por el Comité de Jueces del
71
TOP, a propuesta del Juez Presidente. – artículo 24 letra c) del COT-. Corresponderá al Administrador
del TOP distribuir las causas a las salas de acuerdo al procedimiento acordado.
En general, las decisiones de los TOP se regirán por la reglas sobre acuerdos de las Cortes de
Apelaciones contenidas en los artículos 72, 81, 83, 84 y 89 del COT. Empero, se establecen reglas
especiales en el artículo 19 del COT:
a) Sólo podrán concurrir a las decisiones del tribunal, los jueces que hubieren asistido a la totalidad
del juicio oral.
c)En caso de dispersión de votos en relación con una decisión, la sentencia o la determinación de la
pena, si aquella fuere condenatoria, el juez que sostenga la opinión más desfavorable al condenado
deberá optar por alguna de las otras.
Al igual que en los Juzgados de Garantía, en cada TOP hay un Comité de Jueces, presidio
por un Juez Presidente. Asimismo, existe un Administrador del Tribunal y las unidades
administrativas, con sus respectivos jefes y personal de apoyo.
Nos remitimos, entonces, a lo ya analizado sobre este punto con ocasión del estudio de los Juzgados
de Garantía.
Las medidas cautelares son mecanismos procesales que procuran asegurar los fines penales
y civiles del procedimiento; se les denomina cautelares o asegurativas debido a que su finalidad
principal es cautelar, asegurar o garantizar el cumplimiento efectivo de la sentencia.
Las medidas cautelares justifican su necesidad atendido el hecho de que el proceso penal
exige un determinado tiempo para desarrollarse en sus distintas etapas, lo que puede permitir que
el imputado realice algunos actos que terminen por impedir o dificultar el cumplimiento efectivo de
la sentencia.
En el antiguo sistema, las medidas cautelares eran un efecto casi automático de la dictación
del auto de procesamiento. En el Código Procesal Penal, no existe el auto de procesamiento, las
medidas cautelares pasan a ser excepcionales, el fiscal debe demostrar su procedencia y necesidad
en cada caso y deben ser discutidas en una audiencia ante el juez de garantía. 120
1.- La instrumentalidad:
120
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 152
72
La instrumentalidad significa que las medidas cautelares no constituyen un fin en sí mismas
sino que están indefectiblemente vinculadas a la sentencia que pueda dictarse en el proceso principal,
cuya efectividad práctica tienden a asegurar.121
En cuanto al peligro en la demora: no basta con que el fiscal alegue la probabilidad de que el imputado
obstruya la investigación o eluda la justicia sino que requiere que se demuestre a través de actitudes
positivas del imputado que hagan temer el desarrollo normal del proceso.
Por cierto, además del riesgo de fuga del imputado, hay otros riesgos cuya supresión se
persigue a través de las medidas cautelares privativas o restrictivas de libertad, como lo son la
existencia de peligro para el ofendido; peligro de afectación de la investigación y el peligro para la
seguridad de la sociedad (art. 140 CPP leído), en concordancia con el criterio observado en la
Constitución Política (art. 19 Nº 7 letra e) CPR).
Las medidas cautelares adoptadas en el proceso penal son esencialmente provisionales, por
lo que “sólo durarán mientras subsistiere la necesidad de su aplicación”.
121
Cortez Matcovich, Gonzalo y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 123
73
EN CUANTO A LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES122.
Concepto: “Son aquellas medidas restrictivas o privativas de libertad personal que puede adoptar el
tribunal en contra del imputado en el proceso penal, con el objeto de asegurar la realización de los
fines penales del procedimiento” 123
Estas medidas solo pueden ser impuestas cuando sean absolutamente indispensables
para asegurar la realización de los fines del procedimiento y durarán mientras subsista
la necesidad de su aplicación y deberán siempre ser decretadas por medio de una
resolución judicial fundada. Estas medidas no pueden constituir una anticipación de la
pena, pues de ser así se estaría vulnerando el derecho del imputado al juicio previo y la
presunción de inocencia.
El Código contempla, dentro de estas medidas, a aquellas que podríamos denominar como
“tradicionales”, como lo son:
- la citación
- la detención y
- la prisión preventiva
Además la ley contempla otras medidas cautelares personales como las señaladas en el artículo 155
1.-LA CITACIÓN.
Procedencia.
La citación es procedente siempre que sea necesaria la presencia del imputado para alguna actuación
ante el tribunal (art. 123 CPP).
Cuando la imputación se refiriere a faltas, o delitos que la ley no sancionare con penas privativas ni
restrictivas de libertad, salvo que procediere el arresto por falta de comparecencia, la única medida
cautelar que se puede ordenar es la citación. Excepcionalmente se podrá detener de conformidad a
lo señalado en el artículo 134 inciso 4, o sea, se puede detener al imputado si ha cometido algunas
de las siguientes faltas:
122
Al respecto se puede consultar: Araneda Burgos, María Consuelo, Medidas cautelares personales en el
nuevo sistema procesal penal, Tesis presentada a la facultad de Derecho de la Universidad del Desarrollo para
optar al grado académico de Licenciado en Ciencias Jurídicas, Concepción mayo 2006
123
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 43
74
- Ocultamiento de nombre verdadero
- Tirar piedras en lugares públicos
En estos casos, el agente policial deberá informar al fiscal de inmediato de la detención, para que
éste tome una decisión. El fiscal comunicará su decisión al defensor en el momento que la adopte.
El procedimiento de dejar solamente citado al inculpado puede ser utilizado también cuando se trate
de un simple delito y no siendo posible conducir al imputado inmediatamente ante el juez, el
funcionario a cargo del recinto policial considere que existen suficientes garantías de su oportuna
comparecencia.
Formalidades.
Dicha notificación debe contener la designación del tribunal ante el que debe comparecer, su
domicilio, la fecha y la hora de la audiencia, la identificación del proceso y la indicación del motivo
de la comparecencia, advertencia del uso de la fuerza pública por falta de comparecencia, obligación
de justificar cualquier impedimiento.
2.- LA DETENCIÓN.
La detención es la privación de libertad de una persona durante breve lapso, para el sólo
efecto de que sea puesta a disposición del tribunal.
Clases de detención.
La potestad de detener no es exclusiva de los órganos jurisdiccionales, de ahí que esta medida puede
ser ordenada, además del juez (judicial), por la autoridad administrativa, por la policía y por
particulares.124
Se eliminaron las facultades que en esta materia de detención se otorgaban a los intendentes,
gobernadores y alcaldes, manteniéndose solo en forma excepcional y en el contexto de la ley sobre
conductas terroristas (ley 18.314). Debemos señalar además que el Presidente de la República puede
ordenar la detención en estados de asamblea o de sitio.
La detención judicial.
Es aquella que, por lo general, emana del juez de garantía pues, excepcionalmente, puede
decretarla el tribunal del juicio oral en lo penal que conocerá del juicio.
- Todo tribunal aunque no ejerza jurisdicción en lo criminal puede ordenar la detención de personas
que, estando dentro de la sala de despacho, cometieren algún crimen o simple delito.
- Tratándose de delitos distintos de los que autorizan la sola citación, el tribunal a solicitud del
ministerio público, puede ordenar la detención del imputado para ser conducido a su presencia,
cuando de otra manera su comparecencia pudiera verse demorada o dificultada.
124
Cortez Matcovich, Gonzalo y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 126
75
- También procederá la detención cuando la presencia del imputado fuere condición de la
audiencia y éste, legalmente citado, no compareciere sin causa justificada (art. 127 inc. 2º CPP
leído).
El imputado contra quien se haya emitido una orden de detención, tiene siempre la posibilidad de
concurrir al juez que corresponda a solicitar un pronunciamiento sobre la procedencia de la detención
o la de cualquier otra medida cautelar.
El concepto de flagrancia está señalado en el artículo 130 del CPP: (Deben saberlo)
Además la ley reconoce a los particulares la facultad de detener a quien sorprenda en delito flagrante,
para el sólo efecto de entregar de inmediato al aprehendido a la policía, al ministerio público o a la
autoridad judicial más próxima.
Si bien para los particulares constituye una facultad, para la policía es una obligación que debe ejercer
autónomamente, sin necesidad de autorización del Ministerio Público.
La ley 20.253 introduce un último inciso que define que ha de entenderse por “tiempo inmediato”
para los casos de las letras d) y E) del mismo artículo. Así, para estos efectos, tiempo inmediato será
“todo aquel que transcurra entre la comisión del hecho y la captura del imputado, siempre que no
hubieren transcurrido más de doce horas”
La detención policial.
Los agentes de policía están obligados a detener a quienes sorprendan en delito flagrante.
Los agentes policiales están obligados a detener:
a) Al sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena
b) Al que se fugare estando detenido,
c) al que tuviere orden de detención pendiente,
d) A quien fuere sorprendido en violación flagrante de las medidas cautelares que se le
hubieren impuesto
e) al que violare la condición del artículo 238 letra b) que le hubiere sido impuesta para
la protección de otras personas
f) A quienes sorprenda in fraganti en la comisión de un delito; no obsta la detención la
circunstancia de que la persecución penal requiera previa instancia particular, si el delito
flagrante se refiere a delitos de violación, estupro y abuso sexual distinto al acceso carnal
(artículos 361 a 366 quáter del Código Penal)
Debe tenerse presente asimismo, que el CPP regula ciertas hipótesis de detención que claramente lo
son por sospecha o por control de identidad, situaciones que difieren de las estudiadas en este
capítulo, porque son anteriores a cualquier acto de imputación (arts. 85 y 86 CPP: artículos
modificados por la ley 20.253).
76
Apelaciones respectiva. Asimismo remitirá copia del registro de las diligencias que se hubieren
efectuado y que fueren conducentes para resolver el asunto.
Plazos de la detención.
Se debe distinguir si la detención fue practicada por la policía con o sin orden judicial.
Tratándose de la detención efectuada en cumplimiento de una orden judicial, los agentes policiales
que la hubieren realizado o el encargado del recinto de detención conducirán inmediatamente al
detenido a presencia del juez que hubiere expedido la orden y si ello no fuere posible, por no ser
hora de despacho, a la primera audiencia judicial. En todo caso, el detenido no podrá permanecer
en el recinto policial o de detención por más de 24 horas (art. 131 inc. 1º CPP).
Toda orden de prisión preventiva o detención será expedida por escrito por el tribunal y debe
contener:
- El nombre y apellidos de la persona que debe ser detenida o, en su defecto, las circunstancias
que la individualicen o determinen.
- El motivo de la presión o detención.
- La indicación de ser conducido de inmediato ante el tribunal, al establecimiento penitenciario
o lugar público de prisión o detención que determinará, o de permanecer en su residencia, según
corresponda.
En los supuestos de detención por flagrancia el agente policial que la hubiera realizado o el encargado
del recinto de detención deberán informar de ella al ministerio público dentro de un plazo máximo
de 12 horas. Informado el fiscal podrá dejar sin efecto la detención u ordenar que el detenido sea
conducido ante el juez dentro de un plazo máximo de 24 horas y, si nada dijere el fiscal, el agente
de policía deberá presentar el detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado (art. 131 CPP
leído). El máximo de horas posibles serían 36 sumando ambas circunstancias.
Cuando el fiscal ordene poner al detenido a disposición del juez, deberá, en el mismo acto, dar
conocimiento de esta situación al abogado de confianza de aquel o a la Defensoría Penal Pública.
Para los efectos de poner a disposición del juez al detenido, las policías cumplirán con su obligación
legal dejándolo bajo custodia de Gendarmería del respectivo tribunal.
Cualquiera sea el caso (Detención policial con o sin orden judicial) el plazo para poner al detenido a
disposición del tribunal NO ES AMPLIABLE, sin embargo, una vez cumplido ese deber que pesa sobre
la policía el fiscal puede solicitar una ampliación de la detención hasta por tres días fundado en que
no está en condiciones de formalizar inmediatamente la investigación o pedir cautelares, debido a
que no cuenta con los antecedentes necesarios.
AUDIENCIA DE CONTROL DE DETENCIÓN .(art 132 articulo modificado por la ley 20.253 y 132
bis artículo agregado por la ley 20.253)
A la primera audiencia judicial del detenido debe concurrir el fiscal o el abogado asistente del
fiscal; la ausencia de éstos dará lugar a la liberación del detenido.
77
En esta audiencia, el Juez de Garantía controla la legalidad de la detención y el fiscal o el
abogado asistente del fiscal actuando expresamente facultados por éste, procederá directamente a
formalizar la investigación y a solicitar medidas cautelares que procedan, siempre que cuente con los
antecedentes necesarios y que se encuentre presente el defensor del imputado.
En caso de no poder proceder de la manera indicada (por falta de antecedentes o por falta
del defensor) el fiscal o el abogado asistente del fiscal expresamente facultado por éste, puede
solicitar una ampliación del plazo de detención hasta por tres días, con el fin de preparar su
presentación.
El juez accederá a la petición del fiscal cuando considere que los antecedentes justifican dicha
ampliación. En todo caso, la petición no obliga al juez, ya que el accederá si estima que los
antecedentes justifican la medida.
Si de los antecedentes aparece que no concurren las condiciones que hacen procedente la
privación de la libertad, el juez de garantía queda facultado para declarar que esa detención ha sido
efectuada ilegalmente y que corresponde dejar en libertad al detenido.
Es obligación del agente que practica la detención informar al detenido de los derechos que
le asisten y, si por las circunstancias que rodearen la detención no fuere posible entregarla
inmediatamente, corresponderá ese deber de información al encargado de la unidad policial a la cual
fuere conducido.
En todo caso se dejará constancia en un libro de guardia del recinto el hecho de haberse
proporcionado la información, la forma, funcionario que la entregó y personas que la hubieren
presenciado.
Sin perjuicio de lo anterior, en todo recinto de detención policial, en los JG, en los TJOP y
DPP debe existir, en lugar destacado y claramente visible al público, un cartel en el que se consignen
los derechos de los detenidos y de las víctimas, cuyo texto y formato serán determinados por el
Ministerio Público.
78
substanciación de un procedimiento penal y con el objeto de asegurar los fines del
procedimiento125.
En todo caso el objetivo principal de la medida es evitar la frustración del proceso impidiendo
la fuga del imputado.
125
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 160
79
Para considerar la libertad del imputado como peligrosa para la seguridad de la sociedad,
el tribunal debe considerar:
Para considerar especialmente la libertad del imputado como peligrosa para la seguridad
del ofendido, el tribunal debe considerar la existencia de antecedentes calificados que
permitan presumir que éste realizará atentados en contra de aquél, de su familia o de
sus bienes.
El CPP ha introducido el principio de que la prisión preventiva sólo procede cuando las demás
medidas cautelares resulten insuficientes para asegurar los fines del procedimiento penal. Cuando
estos fines pueden lograrse con restricciones de libertad de menor intensidad, estas deben ser
preferidas. Aquí emergen las medidas cautelares personales alternativas a la prisión preventiva y que
se enumeran en el artículo 155 del CPP, ejemplo: el arresto domiciliario
80
El CPP establece supuestos de improcedencia absoluta de la prisión preventiva y son los
siguientes (artículo 141 CPP):
1.- Cuando el delito imputado estuviere sancionado únicamente con penas pecuniarias o
privativas de derechos
3.- Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena privativa de libertad
(como un delito dentro de un recinto penitenciario).
Si por cualquier causa fuere a cesar su cumplimiento efectivo, podrá solicitarse anticipadamente la
prisión preventiva u otra medida cautelar si fuere procedente. Estas medidas, de ser concedidas, se
aplicaran en cuanto cese el cumplimiento efectivo de la pena, sin solución de continuidad.
Aún cuando estemos ante los casos de improcedencia absoluta de prisión preventiva, el
tribunal puede decretar la prisión preventiva a petición del fiscal o del querellante en los siguientes
casos:
- Si el imputado incumpliere algunas de las medidas cautelares de menor intensidad que señala
el artículo 155 del CPP
- cuando el tribunal considerare que el imputado pudiere incumplir con su obligación de
permanecer en el lugar del juicio hasta su término y presentarse a los actos del procedimiento como
a la ejecución de la sentencia.
La solicitud también puede plantearse en cualquier etapa de la investigación, por escrito, respecto
del imputado en contra de quien se haya formalizado la investigación, en cuyo caso el juez fijará una
audiencia para resolver la solicitud, citando a ella al imputado, su defensor y a los demás
intervinientes.
Expuestos los fundamentos de la solicitud por quien la haya formulado, el tribunal oirá al defensor,
a los demás intervinientes si estuvieren presentes y quisieren hacer uso de la palabra y al imputado.
Luego, al concluir la audiencia el tribunal se pronunciará sobre la prisión preventiva por medio de
una resolución fundada, en la cual se expresen claramente los antecedentes calificados que autorizan
la medida. Si la prisión preventiva ha sido rechazada puede ser decretada con posterioridad, en una
audiencia, cuando existan otros antecedentes que, a juicio del tribunal, justifiquen discutir
nuevamente su procedencia.
81
La resolución que ordena o rechaza la prisión preventiva es modificable, de oficio o a petición de
cualquiera de los intervinientes, en cualquier etapa del procedimiento.
Ahora bien, transcurrido seis meses desde que se haya ordenado la prisión preventiva o desde el
último debate oral en que ella se hubiere decidido, el tribunal citará de oficio a una audiencia, con el
fin de considerar su cesación o prolongación.
Con todo, tratándose de los delitos establecidos en los artículos 141, 142, 361, 362, 365bis,
390, 391, 433, 436 y 44 del Código Penal y de los sancionados con pena de crimen en la ley 20.000,
el tribunal NO podrá otorgar el permiso señalado en el inciso anterior sino por resolución fundada y
por el tiempo estrictamente necesario para el cumplimiento de los fines del citado permiso.
El Tribunal podrá, a petición del fiscal, restringir o prohibir las comunicaciones del detenido
o preso hasta por un máximo de 10 días cuando considerare que ello resulta necesario para el exitoso
desarrollo de la investigación.
Esta medida solo puede ser acordada por el juez, a petición del fiscal. El contenido de la
medida lo determina el tribunal. En todo caso no se puede afectar el derecho del detenido o preso a
entrevistarse privadamente con su abogado ni restringir el acceso del imputado al tribunal ni negarle
una apropiada atención médica. La medida no puede consistir en el encierro en celdas de castigo.
Debemos considerar el imperativo Constitucional del artículo 19 nº 7 letra d) inciso 3º (estudiar)
La forma en que se lleva a efecto la medida la determina el tribunal, para cuyo efecto deberá
instruir al encargado del recinto en que el imputado se encontrare.
82
En cuanto a los recursos procesales.
La resolución que ordena, mantiene, niega lugar o revoca la prisión preventiva, es apelable
cuando ha sido dictada en una audiencia. No obstará a la procedencia del recurso, la circunstancia
de haberse decretado a petición de cualquiera de los intervinientes, algunas de las medidas cautelares
señaladas en el artículo 155.En los demás casos no es suceptible de recurso alguno.
Tratándose de los delitos establecidos en los artículos 141, 142, 361, 362, 365bis, 390, 391,
433, 436 y 44 del Código Penal y de los sancionados con pena de crimen en la ley 20.000, el imputado
no podrá ser puesto en libertad mientras no se encuentra ejecutoriada la resolución que negare o
revocare la prisión preventiva, salvo el caso en que el imputado no haya sido puesto a disposición
del tribunal en calidad de detenido.
Aparte de lo anterior la ley ha establecido un límite que consiste en que cuando la duración
de la prisión preventiva haya alcanzado la mitad de la pena privativa de libertad que se pueda
esperar en el evento de dictarse sentencia condenatoria, o de la que se le haya impuesto existiendo
recursos pendientes, el tribunal citará de oficio a una audiencia, con el fin de considerar la cesación
o prolongación de la medida.
El tribunal debe poner término a la prisión preventiva cuando dicte sentencia absolutoria o
cuando decrete sobreseimiento definitivo o temporal, aunque dichas resoluciones no se encuentren
ejecutoriadas.
En tales casos se podrá imponer alguna otra medida cautelar del artículo 155 cuando se
considere necesaria para asegurar la presencia del imputado.
Cuando la prisión preventiva ha sido o deba ser únicamente para garantizar la comparecencia
del imputado al juicio y a la eventual ejecución de la pena, el tribunal puede autorizar su reemplazo
por una “caución económica suficiente”, cuyo monto fijará. (luego, si la prisión preventiva responde
a otros fines como por ejemplo la seguridad del ofendido o la sociedad o el éxito de la investigación
no procede conceder la libertad a cambio de caución económica suficiente siempre y cuando estos
motivos subsistan)
La caución puede consistir en el depósito por el imputado u otra persona de dineros o valores,
la constitución de prendas o hipotecas, o la fianza de una o mas personas calificadas por el tribunal.
83
Para garantizar el éxito de las diligencias de investigación o la seguridad de la sociedad,
proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento
o ejecución de la sentencia, DESPUÉS DE FORMALIZADA LA INVESTIGACIÓN EL TRIBUNAL, a
petición del fiscal, querellante o la víctima, PODRÁ imponer al imputado una o más de las siguientes
medidas:
1.- La privación de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado señalare,
si aquella se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal. (arresto domiciliario)
2.- La sujeción a la vigilancia de una persona o institución determinada, las que informarán
periódicamente al juez.
3.- La obligación de presentarse periódicamente ante juez o ante la autoridad que él designare.
4.- La prohibición de salir del país, de la localidad en la cual residiere o del ámbito territorial que
fijare el tribunal. (arraigo)
El juez solo puede suspenderlas a petición del afectado, oyendo al fiscal y previa citación de
los demás intervinientes que hubieren participado en la audiencia en que se decretaron. El supuesto
para acordar el cese temporal es la estimación del tribunal de que con ello no se pone en peligro los
objetivos que se tuvieron en vista al imponerlas. Para mayor garantía de estos objetivos, puede el
tribunal admitir las cauciones del art.146 del CPP.
Estas medidas pueden solicitarse durante la etapa de investigación mediante minuta escrita
ante el Juez de Garantía por el Ministerio Público o la víctima, respecto de bienes del imputado.
Consisten en las medidas precautorias del Título V del Libro II del CPC (art 290 y siguientes)
La tramitación es aquella que se les otorga a las medidas prejudiciales.
Con todo concedida la medida, el plazo para presentar la demanda se extenderá hasta 15
días antes de la fecha fijada para la audiencia de preparación del juicio oral.
84
Del mismo modo, al deducir la demanda civil la víctima puede solicitar una medida
precautoria. Las resoluciones que nieguen o den lugar a estas medidas son apelables.
LA NULIDAD PROCESAL.
Luego, deberá primero aplicarse en materia de ineficacia de actos irregulares del proceso penal las
reglas que específicamente se prescriben en el Titulo VII, las que veremos a continuación.
En carácter de supletoria tendría vigencia las normas de la nulidad procesal contenida en el Código
de Procedimiento Civil, específicamente las del Titulo IX de su Libro Primero. Pero, además regirá
cualquiera otra disposición relativa a la nulidad, como, por ejemplo, el articulo 80, siempre que se
cumpla la condición anotada, o sea, que no se opusieren a lo señalado en el CPP.
Lo dicho respecto de las normas que rigen la nulidad en el proceso penal vale también en
general para los aspectos civiles en él involucrados, como sucede con lo relativo a las prestaciones
pecuniarias originadas en los hechos delictuales
Finalmente, lo que se dirá rige también al procedimiento abreviado por mandato del artículo 415, en
lo pertinente.
1.- La nulidad procesal debe ser declarada por resolución judicial. Dicho de otra manera
la nulidad procesal penal como la civil no produce efectos de pleno derecho. Debe ser declarada por
un juez y mientras ello no ocurra al acto irregularmente ejecutado se le atribuirán todos los efectos
señalados por la ley y queda saneado definitivamente una vez terminado el juicio.
Declarada la nulidad de un acto caen en igual sanción aquellos que son consecuencia o dependen
de aquel.
Esta característica de la nulidad está expresamente consignada en el artículo 165 del Código, que
señala “la declaración de nulidad de un acto conlleva la de los actos consecutivos que de él emanan
o dependieren”.
85
No era necesario que el Código, consagrara en forma expresa esta modalidad de la nulidad procesal.
Pero, fue más allá al ordenar en el inciso segundo del precepto señalado que al declararla, el tribunal
determinará cuales son los actos a los que se extiende la sanción.
Sin embargo, el artículo 165 inciso 3º dispone que la declaración que la contiene no podrá retraer
el procedimiento a etapas anteriores, a pretexto de la repetición del acto defectuoso, rectificación del
error o cumplimiento del acto omitido. Refuerza esta idea al agregar que si durante la preparación
del juicio oral se declarare la nulidad de actuaciones judiciales realizadas durante la etapa de
investigación, el tribunal no podrá ordenar la apertura de ésta.
Asimismo dispone que las nulidades declaradas durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral
no retrotraerán el procedimiento a la etapa de investigación o a la audiencia de preparación de juicio
oral.
Todo lo dicho es sin perjuicio de los efectos que provienen del recurso de nulidad, medio impugnatorio
de la respectiva sentencia y del juicio oral.
El artículo 159 del Código se limita a disponer que sólo podrá anularse las actuaciones o diligencias
judiciales defectuosas del procedimiento que ocasionaren un perjuicio reparable únicamente con la
declaración de nulidad.
O sea, el legislador adopta el principio genérico de la nulidad, pues deja abierta la posibilidad de que
la nulidad pueda aplicarse a cualquier acto del proceso que se vea afectado por alguna irregularidad,
con la sola limitación de la concurrencia de un perjuicio sólo reparable con la nulidad.
No obstante, la ley limita lo anterior al señalar que “Existe perjuicio cuando la inobservancia de
las formas procesales atenta contra las posibilidades de actuación de cualquiera de los
intervinientes en el procedimiento”. Agrega en el artículo siguiente que se “SE PRESUMIRÁ
DE DERECHO la existencia del perjuicio si la infracción hubiere impedido el pleno
ejercicio de las garantías y de los derechos reconocidos en la Constitución, o en las demás
leyes de la República”.
5.- Procede la nulidad de un acto del proceso cuando la irregularidad que le sirve de
antecedente corrompe su sustancia y le impide cumplir el fin para que fue establecido en
la ley.
El artículo 159 solo admite la invalidación de un acto si el defecto de que adolece ocasiona un perjuicio
reparable únicamente con la declaración de nulidad. Por su parte el artículo 162 sólo permite invocar
esta sanción al “Perjudicado por el vicio”.
El artículo 164 se preocupó de establecer diversos casos en que opera la subsanación de las
actuaciones irregulares, estos casos son tres, a saber :
86
c) Si, no obstante el vicio de que adolezca tal acto, ha conseguido su fin respecto de todos los
interesados.
En efecto, el Código es preciso para determinar, como se verá, las oportunidades en que
debió invocarse la nulidad de un acto del proceso, de manera que, la nulidad quedará saneada si el
interviniente respectivo no la impetra oportunamente.
Será tácita la aceptación si la parte afectada realiza gestiones que, demostrando conocimiento de
ella, contribuye a que el acto viciado cumpla a su respecto los fines previstos para uno correcto.
c)Si, no obstante el vicio de que adolezca tal acto, ha conseguido su fin respecto de todos
los interesados.
Finalmente, debemos señalar que no habrá saneamiento de aquellas nulidades que impiden el pleno
ejercicio de las garantías y de los derechos reconocidos por la Constitución y demás leyes de la
República, advertencia que parece innecesaria pues en tal caso no se estará en las situaciones
convalidantes.
Medios directos:
a) El incidente de nulidad procesal, constituye, por regla general, una cuestión accesoria al
juicio que requiere un especial pronunciamiento del Tribunal.
c) El recurso de nulidad, está establecido precisamente para invalidar o anular el juicio oral
y la sentencia definitiva si, a más de otros motivos, se ha incurrido en vicios, como la
incompetencia del tribunal, implicancia de algún juez, etc.
Medios Indirectos:
Son aquellos que no persiguen exclusivamente la declaración de ineficacia del procedimiento, pero a
través de ellos puede obtenerse. En esta categoría podemos señalar, entre otros, los recursos de
apelación. Incluso este último permite la respectiva Corte de Apelaciones en el procedimiento
abreviado controlar aspectos meramente procedimentales para velar para su validez, conforme al
artículo 414.
87
Debemos precisar que no queda al arbitrio de las intervinientes o del tribunal elegir discrecionalmente
cualquiera de los medios señalados. Lo está determinado por la ley., según cual sea la naturaleza de
la irregularidad cometida, el carácter del acto en que incide, la oportunidad procesal en que ocurre,
etc.
Es un incidente de la causa, pues constituye una cuestión accesoria que debe ser resuelta mediante
un pronunciamiento especial y que, en general, reúne las condiciones establecidas para los incidentes
en el artículo 82 del Código de Procedimiento Civil, aplicable por mandato del artículo 52 del Código
de Procedimiento Penal.
- Aquellos que ocurren fuera de las audiencias dispuestas en el CPP su nulidad se deberá impetrar
dentro de los cinco días siguientes a aquél en que el perjudicado hubiere tomado conocimiento
fehaciente del acto irregular. Sin embargo, si este se verifico en la etapa de investigación no podrá
reclamarse después de la audiencia de preparación.
Su tramitación será en forma incidental, conforme a las normas subsidiarias del Titulo IX del libro
Primero del Código de Procedimiento Civil, ante el silencio del Procesal Penal. La resolución
corresponderá al juez de garantía.
- Aquellos que ocurren en una audiencia, deberá impetrarse verbalmente y resolverse según el
artículo 38 antes de su término y allí substanciarse. Esta audiencia podrá ser especialmente la de
formalización de la investigación, la preparatoria del juicio oral y la relativa a la abreviación del
procedimiento y conocerá de la solicitud el juez de garantía, o la correspondiente al juicio mismo.
La resolución que falle el incidente debe pronunciarse sobre las costas por mandato del artículo 45.
Los tribunales (Juez de Garantía o Tribunal del Juicio Oral en lo Penal) tienen una doble obligación:
2. La segunda obligación del respectivo tribunal es mucho más profunda que la anterior:
declarar de oficio la nulidad si la deficiencia procesal que la provoca hubiere impedido al
respectivo interviniente el ejercicio pleno de las garantías y de los derechos reconocidos en la
Constitución y en las demás leyes de la República.
Hay que tener presente que, de acuerdo con el articulo 270, el juez de garantía puede ordenar en la
audiencia de preparación del juicio oral subsanar vicios formales que afecten a la acusación fiscal, la
del querellante o la demanda civil, lo que, si es posible, se hará en dicha audiencia. En caso contrario,
ella se suspenderá por un plazo máximo de cinco días y si dentro de él la acusación del querellante
y la demanda civil no hubieren sido rectificadas se tendrán por no presentadas. Al fiscal el
juez puede conceder mayor plazo para corregir su acusación, pudiendo incluso decretar
sobreseimiento definitivo.
88
La resolución que declara la nulidad procesal.
Es una sentencia interlocutoria, pues establece derechos permanentes a favor de las partes, debe
ser fundada, expresándose sucintamente, pero con precisión los motivos de hecho y de derecho en
que se basa la decisión respectiva.
a) Procederá el de reposición si ella fue dictada fuera de audiencia y para ser resuelto por el
tribunal que la dictó, es decir el respectivo juez de garantía. Si ello ocurrió durante tales audiencias
orales sólo será admisible si su pronunciamiento no fue precedida de debate.
En todo caso el articulo 290 nos advierte que las decisiones recaídas en incidentes (la petición de
nulidad lo es) durante la audiencia del juicio oral no son susceptibles de recurso alguno.
b)La apelación sólo precederá si la sentencia interlocutoria que se pronuncia sobre la nulidad fue
dictada por el juez de garantía hiciere imposible la prosecución del procedimiento o le pusiere
término,.
Las provenientes del tribunal del juicio penal oral, no son susceptibles de recurso alguno.
c). En cuanto al recurso de nulidad Procede por mandato del articulo 372 con el fin de invalidar
las sentencias definitivas, pudiendo extenderse consecuencialmente al propio juicio oral.
126
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 111
127
Al respecto se puede consultar: Rodríguez Saavedra, Mónica Alejandra, De la suspensión condicional del
procedimiento, Tesis presentada a la facultad de Derecho de la Universidad del Desarrollo para optar al grado
académico de Licenciado en Ciencias Jurídicas, Concepción diciembre 2004
128
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 280
89
Esta salida representa economía de tiempo y de recursos en la persecución penal, evita los
efectos nocivos del procedimiento penal y satisface varios intereses, que incluyen la eventual
reparación de la víctima129.
En el Código contempla esta salida alternativa en la etapa del procedimiento y es tratada en los
artículos 237 a 240.
El artículo 237 dispone: “El fiscal, con acuerdo del imputado, podrá solicitar al juez de garantía la
suspensión condicional del procedimiento. El juez podrá requerir del Ministerio Público los
antecedentes que estimare necesario para resolver”.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA.
En relación con el límite de la pena para utilizar esta posibilidad, debe dejarse constancia que se trata
de la pena aplicable al caso concreto, o sea la pena probable, en el evento de dictarse sentencia, no
al marco legal abstracto y general. Vale decir, la pena privativa o restrictiva de libertad que no exceda
de tres años que hace procedente la suspensión condicional de la investigación, no debe ser la que
en abstracto señala la ley, sino la que concreta y determinadamente, considerando las circunstancias
atenuantes y agravantes concurrentes, corresponda imponer en su caso a un imputado en particular,
o sea, la norma debe ser entendida en el sentido de que alude a la “pena judicial”
Oportunidad
Puede plantearse durante toda la fase de investigación, desde la formalización de la
investigación hasta el cierre de la misma. Después de ese momento puede solicitarse en la audiencia
de preparación del juicio oral, y excepcionalmente con posterioridad a la audiencia de preparación
de juicio oral hasta antes del envío del auto de apertura al tribunal de juicio oral en lo penal
respectivo, para lo cual el juez de garantía convocará a una audiencia especial para tal
efecto.
Procedimiento
129
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 280
90
1. El fiscal, con el acuerdo del imputado, puede solicitar al juez de garantía la suspensión
condicional del procedimiento y si el querellante asiste a la audiencia en que se ventila la
solicitud de suspensión condicional del procedimiento, debe ser oído por el tribunal; (SOLO
el Fiscal con acuerdo del imputado pueden solicitar el beneficio al juez de garantía)
2. El juez puede requerir del Ministerio Publico los antecedentes que estime necesarios
para resolver;
El juez de garantía dispondrá, según corresponda, que durante el periodo de suspensión, el imputado
esté sujeto al cumplimiento de una o más de las siguientes condiciones:
91
e) Pagar una determinada suma, a titulo de indemnización de perjuicios, a favor de la
víctima o garantizar debidamente su pago. Se puede autorizar el pago en cuotas o dentro de
un determinado plazo, el que en ningún caso podrá exceder el periodo de suspensión del
procedimiento;
h) Otra condición que resulte adecuada en consideración con las circunstancias del caso
concreto de que se tratare y fuere propuesta, fundadamente, por el Ministerio público.
Durante el periodo de suspensión y oyendo, en una audiencia, a todos los intervinientes que
concurran a ella, el juez puede modificar una o mas de las condiciones impuestas (art.238).
El juez no está autorizado, de acuerdo con la historia de la ley, para declarar de oficio la revocación
de la medida, solo están legitimados para impetrarla el fiscal, la víctima y el querellante. 130
b) Transcurrido el plazo que el tribunal ha fijado, sin que la suspensión sea revocada, se
extinguirá la acción penal, debiendo el tribunal dictar de oficio o a petición de parte el
sobreseimiento definitivo (art. 240).
130
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo II, Pág. 130
131
Al respecto se puede consultar: Caro Orellana, Luciana Andrea, Acuerdo reparatorios en el nuevo sistema
procesal penal, Tesis presentada a la facultad de Derecho de la Universidad del Desarrollo para optar al grado
académico de Licenciado en Ciencias Jurídicas, Concepción abril 2005
92
hecho punible y que, aprobado por el juez de garantía, produce como consecuencia la
extinción de la acción penal”132
Los acuerdos reparatorios son un mecanismo de composición entre la víctima y el imputado, de los
cuales surge una solución distinta a la persecución estatal y penal.
Se ha criticado esta forma de solución del conflicto penal sosteniendo que los más poderosos
económicamente siempre tendrán acceso a ella, no así las personas más vulnerables social y
económicamente 133
Procedencia: El imputado y la víctima pueden convenir acuerdos reparatorios, los que el juez de
garantía aprobará, en audiencia a la que citará a los intervinientes para escuchar sus planteamientos,
si verifica que los concurrentes al acuerdo han prestado su consentimiento en forma libre y con
pleno conocimiento de sus derechos (arts. 241 a 244).
d) En los delitos específicos que expresamente contempla el artículo 241 del CPP, que
son aquellos tipificados en los artículos 144, 146, 161 A y B, 231, 247, 284, 296, 297, 494
n° 4 y 5, todos del Código Penal.
El juez, de oficio o a petición del Ministerio Publico, niega su aprobación a los acuerdos reparatorios
en los siguientes casos:
Mediante instructivo el Fiscal Nacional señaló que concurría interés público prevalente por
ejemplo cuando había constancia de haber llagado a acuerdo reparatorio por el mismo delito al
menos dos veces anteriores al proceso penal.
132
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 295
133
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 295
93
EFECTOS DE LOS ACUERDOS REPARATORIOS
a) Los efectos penales : Una vez cumplidas las obligaciones contraídas por el imputado
en el acuerdo reparatorio o garantizadas debidamente a satisfacción de la víctima, el
tribunal dictará sobreseimiento definitivo, total o parcial en la causa, con lo que se
extinguirá total o parcialmente la responsabilidad penal del imputado que lo hubiere
celebrado.
En caso de incumplimiento injustificado, grave o reiterado de las obligaciones
contraídas, la víctima podrá solicitar al juez de garantía que ordene el cumplimiento
forzado del acuerdo, de acuerdo a las normas del 231 y siguientes CPC, o bien, que se
deje sin efecto el acuerdo reparatorio y se oficie al Ministerio Público para el
reinicio de la investigación penal. En este último caso, el asunto NO SERÁ
SUSCEPTIBLE DE UN NUEVO ACUERDO REPARATORIO.
b) Los efectos civiles: Ejecutoriada la resolución judicial que lo aprueba, se puede solicitar su
cumplimiento ante el juez de garantía con arreglo a lo establecido en los artículos 233 y siguientes
del Código de Procedimiento Civil, o sea, por vía incidental ante el mismo Juez de Garantía que lo
haya aprobado, lo que no obsta a que también se pueda reclamar ante los tribunales civiles el
cumplimiento de la obligación por cuanto la resolución aprobatoria del acuerdo tiene mérito ejecutivo
y no puede ser derogada por ninguna acción civil.
Por otra parte, el acuerdo reparatorio no puede ser dejado sin efecto por ninguna acción civil.
Aún cuando el código no lo señala expresamente, no debe entenderse que el acuerdo reparatorio
extinga las acciones civiles derivadas del hecho punible para perseguir las responsabilidades
pecuniarias que correspondan, conforme a las reglas comunes. Por ello es necesario estipular
expresamente la clausura de esa posibilidad, cuando se considere que la suma de dinero
acordada cubre todos los aspectos.
c) los efectos subjetivos o parciales del acuerdo reparatorio radican en el hecho que si en
la causa existe pluralidad de imputados o víctimas el procedimiento continuará respecto de quienes
no hayan concurrido al acuerdo.
Oportunidad.
En efecto, el Código dispone que estas salidas alternativas pueden solicitarse y decretarse en
las siguientes oportunidades:
94
Registro de suspensiones condicionales del procedimiento y de acuerdos reparatorios.
El Ministerio Público debe llevar un registro en el cual dejará constancia de los casos en que
se ha decretado la suspensión condicional del procedimiento o se haya aprobado un acuerdo
reparatorio.
El objeto del registro es verificar que el imputado cumpla las condiciones que le impuso el
juez al disponer la suspensión condicional del procedimiento o reúne los requisitos necesarios para
acogerse, en su caso, a una nueva suspensión condicional o acuerdo reparatorio.
PROCEDIMIENTO ORDINARIO
1.-ETAPA DE INVESTIGACIÓN
CARACTERÍSTICAS
1.- La investigación de los delitos de acción publica es dirigida exclusivamente por el Ministerio
Publico. (Arts. 80 A de la CPR; 3º, 166 inc. 1º y 180 inc. 1º del CPP).
2.-Es una fase meramente preparatoria, es decir, su único sentido es permitir a los órganos que
tienen a su cargo la persecución penal preparar adecuadamente su presentación en el juicio, así
como tomar las decisiones que determinaran el curso posterior del caso, en especial aquellas relativas
a su continuación o terminación anticipada.
4.- Es una fase administrativa y desformalizada: Las actividades de investigación no son desarrolladas
por el órgano judicial, y pasa a ser efectuada por órganos de carácter administrativo
(Ministerio Público y Policías), los que adecuan los recursos investigativos de acuerdo a
los requerimientos de los delitos investigativos. La recopilación y averiguación de
antecedentes, en general, no están sujetas a reglas procesales, pero con sujeción al principio de
objetividad. Sin embargo, deben llevarse un registro básico con fines de garantía, a fin de
comprobar que el fiscal ha cumplido en su labor con el principio de objetividad, pudiendo
los intervinientes acceder a tales registros por regla general, aunque son secretos respecto de
terceros (Arts. 182, 227 y 228). Aunque la actuación de los fiscales es secreta en cuanto a su
ejecución material, excepcionalmente puede permitir la asistencia de otros intervinientes (Art. 184).
5.- Esta sujeta a control judicial: El fiscal debe solicitar autorización previa al juez de garantía cuando
una diligencia de investigación afecte el ejercicio de derechos constitucionales. (Art. 9º).
6.- En el nuevo sistema podemos distinguir dos etapas de instrucción: Una administrativa, que
es dirigida y controlada por el Ministerio Público; y una etapa de Instrucción Judicial: en que ya se
produce la intervención fiscalizadora y controladora del Juez de Garantía
La instrucción administrativa es anterior a la judicial y puede terminar de alguno de los
siguientes modos:
95
a) Por archivo provisional de la causa
b) Por el ejercicio de la facultad de no investigar y,
c) Por la formalización de la instrucción
Por las dos primeras se pone término al proceso que se ha iniciado; y por la tercera se da inicio a la
instrucción judicial, pues la formalización de la instrucción constituye el supuesto para la necesaria
intervención del juez de garantía 134.
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN.
1.- Los fiscales deben realizar una adecuada selección de casos, identificando cuales van a ser objeto
de su trabajo, utilizando las facultades legales respectivas.
2.- Los fiscales tienen la obligación de atender al interés de las víctimas de los delitos, brindándoles
una atención adecuada, y procurándoles protección cuando sea necesario
3.- Los fiscales deben dar aplicación adecuada a las salidas alternativas, cuando ello resulte oportuno
y conveniente.
4.- El objetivo central es el de la eficacia de la investigación y acumulación de pruebas para los casos
en que se formula acusación y se realice juicio oral. En este objetivo el ministerio público debe estar
sujeto a las siguientes restricciones:
Formas de inicio.
134
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 173
96
Éste, cuando tome conocimiento de la existencia de un hecho que revista caracteres de delito de
acción pública, con el auxilio de la policía, tiene el deber de promover la persecución penal. (Art.
166 inc. 3º).
La denuncia es la forma más habitual de inicio de un procedimiento penal por delito de acción
pública y previa instancia particular.
Las denuncias que no se hayan efectuado directamente al Ministerio Público deben hacerse
llegar de inmediato a dicho organismo, para determinar el curso posterior de la misma. A diferencia
del querellante, el denunciante carece de facultades para intervenir con posterioridad en el
procedimiento, a menos que se trate lógicamente de la víctima, que tiene la calidad de interviniente
aún cuando no deduzca querella 136.
Quién denuncia
Cualquier persona que tenga conocimientos de la comisión de un hecho que revista carácter
de delito.
b) El señalamiento de su domicilio,
135
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 180
136
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 200
97
En el caso de la denuncia verbal se levantara un registro en presencia del denunciante, quien
lo firmara junto con el funcionario que la recibiere.
Están obligados a denunciar ciertos funcionarios públicos y algunos particulares que, por la
función que desempeñan, toman conocimiento de delitos. Tal es el caso de los policías, los fiscales,
los parlamentarios y otras autoridades, profesionales de la salud, personas a cargo de medios de
transportes, o de establecimientos educacionales, etc.
Las personas antes indicadas deberán hacer la denuncia dentro de las veinticuatro horas siguientes
al momento en que tomaren conocimiento del hecho criminal. Respecto de los capitanes de naves o
aeronaves, este plazo se contará desde que arriben a cualquier puerto o aeropuerto de la
República.(Art.176).
Si omitieren hacer la denuncia que en él se prescribe incurrirán en la pena prevista en el articulo 494
del Código Penal. La pena por el delito en cuestión no será aplicable cuando apareciere que quien
hubiere omitido formular la denuncia arriesgaba la persecución penal propia, del cónyuge, de su
conviviente o de ascendientes, descendientes o hermanos.
Tramitación de la denuncia.
Cuando el Ministerio Público ha recibido una denuncia, sea directamente o a través de otros
órganos que se la hayan enviado, la debe registra en un formulario especial, numerarla y ponerla a
disposición del fiscal encargado de evaluarla.
Esto mismo se realiza cuando es puesta a disposición del Ministerio público la querella por
parte del juez de garantía 137.
Responsabilidad y derechos del denunciante (Art. 178).
El denunciante no contraerá otra responsabilidad que la correspondiente a los delitos que hubiere
cometido por medio de la denuncia o con ocasión de ella (Art. 211 del Código Penal). Tampoco
adquirirá el derecho a intervenir posteriormente en el procedimiento, sin perjuicio de las facultades
que pudieren corresponderle en el caso de ser víctima de delito.
Autodenuncia.
Quien hubiere sido imputado por otra persona de haber participado en la comisión de un hecho ilícito,
tendrá el derecho de concurrir ante el ministerio público y solicitar se investigue la imputación de que
hubiere sido objeto.
Si el fiscal respectivo se negare a proceder, la persona imputada podrá recurrir ante las autoridades
superiores del ministerio público, a efecto de que revisen tal decisión. (Art. 179).
137
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 124
98
Por regla general, y en virtud del principio de legalidad, los fiscales están obligados a llevar adelante
la persecución penal en todo los casos en que tengan conocimiento de un hecho punible de acción
pública sin que puedan excusarse de ello (Art. 166 inc. 2º).
Por excepción, los fiscales pueden no iniciar la persecución o abandonar la ya iniciada, por lo que
podemos señalar que en el sistema del Código Procesal Penal éstos cuentan con una
discrecionalidad reglada, que permite realizar una selección de casos en los casos que la ley
contempla, y de acuerdo a criterios preexistentes, públicos y controlables.
La excepción al principio de legalidad, o de discrecionalidad controlada, son:
Concepto:
Características.
1.- Se trata de una facultad discrecional del fiscal que puede ser ejercida respecto de cualquier
delito.
2.- Es una medida temporal y no definitiva
3.- La acción penal no se extingue138
Efectos.
138
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 175
139
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 175
99
Por el propio fiscal o cuando la víctima solicite al ministerio público la reapertura del
procedimiento y la realización de diligencias de investigación, pudiendo reclamar de la denegación
de dicha solicitud de diligencias ante las autoridades superiores del ministerio público. (Art. 167 inc.
3º)
Por la presentación de una querella por parte de la víctima ante el juez de garantía, en cuyo
caso, si es admitida, el fiscal debe seguir adelante la investigación conforme a las reglas generales
(Art. 169).
1.- Un primer control jurisdiccional obligatorio, que consiste en que la decisión fundada del
fiscales sometida a la aprobación del juez de garantía
2.- En los casos de que el fiscal ejerza facultades, la víctima podrá provocar la intervención del
juez de garantía deduciendo la querella respectiva; y si el juez la admite a tramitación, el fiscal está
obligado a seguir adelante la investigación (Art. 169).
Concepto:
Es un mecanismo de selectividad penal que la ley pone a disposición del Ministerio Público y que lo
faculta para no iniciar la persecución penal o abandonar la ya iniciada cuando se trate
de hechos que si bien revisten caracteres de delito no comprometen gravemente el
interés público. (Concepto restringido)
140
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 192
100
Los fiscales del ministerio público pueden no iniciar la persecución penal o abandonar la ya iniciada,
cuando se considere que los hechos son de una gravedad muy reducida y no comprometen
gravemente el interés publico, a fin de facilitar la operación de otros mecanismos sociales de solución
del conflicto que resulten menos gravosos. En general, cuando se trate de delitos de poca monta.
c) Que el fiscal emita una decisión motivada, la que comunicará al juez de garantía.
Éste, a su vez, la notificará a los intervinientes.
Con la dictación de la Ley N° 20.931 (Art. 2ºN° 15), el legislador impone una nueva limitación al
ejercicio del principio de oportunidad, estableciendo que su ejercicio se regulará mediante
instrucciones generales dictadas por el Ministerio Público, con el objetivo de establecer un uso
racional de la misma. Ello porque había estado ocurriendo en la práctica que a un mismo sujeto por
hechos similares se le aplicaba el criterio de oportunidad una y otra vez, fomentando una impunidad
que el legislador jamás intentó promover.
Control judicial.
Dentro de los diez días siguientes a la comunicación de la decisión del fiscal, el juez, de oficio o a
petición de cualquiera de los intervinientes, podrá dejarla sin efecto, en los siguientes casos:
a) Cuando considere que aquél ha excedido sus atribuciones por estar fuera de los casos
previstos en el Art. 170 inc. 1º.
b) Cuando, dentro del mismo plazo, la víctima manifieste de cualquier modo su interés
en el inicio o en la continuación de la persecución penal.
En ambos casos, la decisión del juez obligará al fiscal a continuar con la persecución penal.
101
ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIÓN
Si el fiscal no ha adoptado alguna de las actitudes señaladas, y por ende ha decidido llevar adelante
la persecución penal, realizada o no la formalización de la investigación, debe desplegar actividades
conducentes a recopilar información útil, relevante y pertinente.
Ahora bien, del análisis de las normas respectivas del Código, aparece que en la etapa de
investigación, es posible distinguir dos subetapas:
En este estado, la actividad del fiscal y de la Policía se desarrolla sin apego a formalidades y, por lo
general, sin intervención del imputado, quien puede ni siquiera estar enterado del hecho de existir
una investigación en su contra. No hay plazo predeterminado para concluirla.
Esta subetapa tiene como ventaja la de proporcionar una mayor flexibilidad para los órganos de
persecución penal para llevar adelante la investigación de los delitos y el carácter reservado que
poseen habitualmente estas actividades; pero el Ministerio Publico se encuentra imposibilitado para
realizar diligencias o solicitar medidas que puedan afectar los derechos constitucionales de las
personas investigadas, en cuyo caso requerirá formalizar la investigación.
Esta etapa tiene la ventaja de ofrecer al Ministerio Publico la posibilidad de obtener autorizaciones
para diligencias o medidas que significan o pueden significar una restricción importante de derechos
para el imputado. Asimismo, se abre el procedimiento a un mayor control judicial. Esta etapa debe
cerrarse, por regla general, en 2 años (art. 247).
La decisión del Ministerio Publico de provocar la intervención judicial por medio de la formalización
de la investigación, es fundamentalmente una decisión de carácter estratégico.
El Código, en los artículos 180 a 226, contempla el detalle de las actividades de la investigación.
Las actuaciones de investigación realizadas por el Ministerio Público y por la Policía son secretas para
los terceros ajenos al procedimiento.
El imputado y los demás intervinientes en el procedimiento podrán examinar los registros y los
documentos de la investigación fiscal y policial, salvo que el fiscal disponga que determinadas
actuaciones, registros o documentos sean mantenidos en secreto respecto del imputado y de los
demás intervinientes, cuando lo considere necesario para el éxito de la investigación.
En este caso, deberá identificar las piezas o actuaciones respectivas de modo que no se vulnere la
reserva y fijar un plazo no superior a 40 días para la mantención del secreto (art. 182).
Por regla general el procedimiento penal es público, pero en referencia a las audiencias, no así el
expediente que realiza el Ministerio Público. Xxxx
102
Excepciones: el secreto no se puede decretar nunca, respecto del propio imputado o de su defensor,
sobre:
Existe una norma especial en la ley que sanciona el tráfico ilícito de estupefacientes y
sustancias sicotrópicas: “Cuando se trate de la investigación de los delitos a que se refiere esta ley,
si el Ministerio Público estimare que existe riesgo para la seguridad de los agentes encubiertos,
agentes reveladores, informantes, testigos, peritos y, en general, de quienes hayan cooperado
eficazmente en el procedimiento podrá disponer que determinadas actuaciones, registros o
documentos sean mantenidos en secreto respecto de uno o más intervinientes.
Se aplicará lo dispuesto en el artículo 182 del Código procesal Penal, pero el Ministerio público
podrá disponer el secreto hasta el cierre de la investigación. Además, deberá adoptar las medidas
para garantizar que el término del secreto no ponga en riesgo la seguridad de las personas
mencionadas en el inciso anterior”.
Si el fiscal rechaza la solicitud, se puede reclamar ante las autoridades del Ministerio Público
según lo disponga la Ley Orgánica Constitucional respectiva, con el propósito de obtener un
pronunciamiento definitivo acerca de la procedencia de la diligencia (art. 183).
Cuando dos o más fiscales se encuentren investigando los mismos hechos y con motivo de esta
circunstancia se afecten los derechos de la defensa del imputado, éste puede pedir al superior
jerárquico o al superior jerárquico común, en su caso, que resuelva cuál tendrá a su cargo el caso
(art. 185)
103
El Ministerio Público posee amplias facultades para realizar en forma autónoma todas las
diligencias de investigación que sean necesarias, siempre y cuando éstas no afecten derechos
garantizados en la Constitución141.
Así, puede encargar la práctica de las diligencias a la policía ya sea mediante instrucciones generales
o particulares.
Ya sea que las diligencias las practique directamente el Ministerio Público o la policía, ellas deben ser
registradas (arts. 227 y 228).
Es importante destacar nuevamente que la ley dispone en el artículo 228 inciso final: “En todo caso,
estos registros no podrán reemplazar las declaraciones de la policía en el juicio oral”
A estas diligencias se refiere el artículo 9º del Código, que dispone: “Toda actuación del
procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que
la Constitución asegura, o lo restringiere o perturbare, requerirá de autorización judicial
previa”.
Algunas de las diligencias que requieren autorización judicial previa y que el Código regula
expresamente son las mencionadas, en síntesis, a continuación:
1º Citación compulsiva: Cuando es necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una
actuación ante el tribunal, se le notificará la resolución que ordena su comparecencia.
Tratándose de los testigos, peritos u otras personas cuya presencia se requiera, pueden ser
arrestados hasta la realización de la actuación por un máximo de 24 horas e imponérseles, además
una multa de hasta 15 Unidades Tributarias mensuales.
4º Pruebas caligráficas: El fiscal puede solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas
palabras o frases, a objeto de practicar las pericias caligráficas que considere necesarias para la
investigación.
141
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 140
104
5º Entrada y registro en lugares cerrados: art. 204.
b) De las notas que hayan tomado las personas mencionadas en la letra a) precedente,
sobre comunicaciones confiadas por el imputado, o sobre cualquier circunstancia a la
que se extienda la facultad de abstenerse de prestar declaración.
En caso de duda de la procedencia de la incautación, el juez podrá ordenarla por resolución fundada.
Los objetos y documentos así incautados serán puestos a disposición del juez, sin previo examen del
fiscal o de la policía, quien decidirá, a la vista de ellos, acerca de la legalidad de la medida.
Si el juez estima que los objetos y documentos incautados se encuentran entre aquellos
mencionados, ordenará su inmediata devolución a la persona respectiva; y, en caso contrario, hará
entrega de los mismos al fiscal, para los fines que éste estime conveniente.
Si en cualquier momento del procedimiento se constata que los objetos y documentos incautados se
encuentran entre aquellos indicados, ellos no podrán ser valorados como medios de prueba en la
etapa procesal correspondiente.
Cuando el procedimiento tenga por objeto la investigación de un hecho punible que merezca pena
de crimen, el juez de garantía puede ordenar, a petición del Ministerio Público, la fotografía, filmación
u otros medios de reproducción de imágenes conducentes al esclarecimiento de los hechos.
Asimismo, puede disponer de grabación de comunicaciones entre personas presentes (art. 226).
105
5.3.- Diligencias que se pueden realizar sin conocimiento del afectado:
Esta posibilidad de diligencias se encuentra prevista en el artículo 236 del Código, en virtud del cual:
-Si el fiscal requiere que ellas se lleven a cabo, sin previa comunicación al afectado, el juez autorizara
que se proceda en la forma solicitada, cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de la
diligencia de que se trata permita presumir que dicha circunstancia resulta indispensable
para su éxito.
Las especies recogidas durante la investigación son conservadas bajo la custodia del Ministerio
Público, quien debe adoptar las medidas necesarias para impedir que se alteren en cualquier forma.
El juez de garantía conoce las reclamaciones que puedan plantear los intervinientes.
Los intervinientes deben tener acceso a esas especies para reconocerlas o practicar alguna pericia
con autorización del Ministerio Público o, en su defecto, del juez de garantía (art. 188). 142
LA PRUEBA ANTICIPADA
La prueba anticipada es una excepción al principio que la prueba sólo tiene lugar en el
juicio oral 143.
Los tipos de prueba a que alude el Código son las prueba testimonial y la prueba pericial y además
se regula la anticipación de prueba de los menores de edad.
1º PRUEBA TESTIMONIAL:
Primera situación: cuando concluya la declaración del testigo antele Ministerio Público, el fiscal le
hará saber la obligación que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del juicio oral, así
como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
142
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 142, 143, 144
143
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 145
144
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 200
106
Si, al hacérsele esa prevención, el testigo manifiesta la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que haga temer la
sobreviniencia de su muerte, su incapacidad física o mental, o algún otro obstáculo semejante, el
fiscal puede solicitar del juez de garantía que se reciba su declaración anticipadamente.
En tales casos, el juez debe citar a todos aquellos que tengan derecho a asistir al juicio oral, quienes
tendrán todas las facultades previstas para su participación en la audiencia del juicio oral.
Si se autoriza la práctica de esta diligencia en el extranjero, y ella no tiene lugar, el Ministerio Público
deberá pagar, a los demás intervinientes que hayan comparecido a la audiencia, los gastos en que
han incurrido, sin perjuicio de lo que se resuelva en cuanto a costas (arts. 191 y 192).
2º PRUEBA PERICIAL
Se puede solicitar la declaración de peritos, cuando sea previsible que la persona de cuya declaración
se trata, se encontrará en la imposibilidad de concurrir al juicio oral, por alguna de las razones
contempladas en el inciso segundo del artículo 191, esto es, la imposibilidad de concurrir a la
audiencia del juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere
temer la sobreviniencia de su muerte, su incapacidad física o mental, o algún otro obstáculo
semejante.145
El fiscal podrá solicitar que se reciba la declaración anticipada de los menores de 18 años
que fueren víctimas de alguno de los delitos contemplados en el libro II, Título VII, párrafos 5 y 6 del
Código Penal.
En dichos casos, el juez, considerando las circunstancias personales y emocionales del menor
de edad, podrá acogiendo la solicitud de prueba anticipada, proceder a interrogarlo, debiendo los
intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio.
La declaración deberá rendirse en una sala acondicionada, con los implementos adecuados
a la edad y etapa evolutiva del menor de edad.
145
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 145, 146
107
En estos casos, el juez deberá citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio
oral.
FORMALIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
Esta segunda etapa tiene la ventaja de ofrecerla Ministerio Público la posibilidad de obtener
autorizaciones para diligencias o medidas que significan o pueden significar una restricción
importante de derechos para el imputado y se abre el procedimiento a un mayor control judicial.
Oportunidad
La regla general es que el fiscal puede formalizar la investigación cuando considere oportuno
formalizar el procedimiento por medio de la intervención judicial. Es una atribución exclusiva del fiscal
y, por ende, no está obligado a formalizar si no lo desea.
146
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo II, Pág. 97
147
Chaguán Sarrás, Sabas, Manual del Procedimiento Penal, 2ª edición, pag215
108
b) Deba solicitar la intervención judicial para la recepción anticipada de prueba, y
c) Solicita medidas cautelares (art. 230).
Se exceptúa de ésta obligación, por otra parte, los casos expresamente señalados por la ley, es decir,
lo dispuesto en el artículo 236.
A la audiencia se debe citar al imputado, a su defensor y a los demás intervinientes. En los casos de
ausencia del imputado, el fiscal puede solicitar su detención.
1º El juez ofrece la palabra al fiscal para que exponga verbalmente los cargos que
presenta en contra del imputado y las otras solicitudes que quiera efectuar al tribunal.
b) Autorización para realizar una diligencia de investigación que pueda afectar derechos
garantizados en la Constitución;
c) Anticipación de la prueba;
3º A continuación, el juez abre debate sobre las demás peticiones que los intervinientes
planteen.Si el imputado considera que la formalización de la investigación en su contra ha sido
arbitraria, puede reclamar a las autoridades del Ministerio Público, de acuerdo a su Ley Orgánica.
Cuando el juez de garantía, de oficio o a petición de alguno de los intervinientes y oyendo al Ministerio
Público, lo considere necesario con el fin de cautelar las garantías de los intervinientes y siempre que
las características de la investigación lo permitan, puede fijar, en la misma audiencia de formalización
109
de la investigación, un plazo para el cierre de la investigación, al vencimiento del cual se producen
los mismos efectos que cuando opera la conclusión de la investigación en forma normal.
Cualquier persona que se considere afectada por una investigación que no se haya formalizado
judicialmente, puede pedir al juez de garantía que le ordene al fiscal informar acerca de los hechos
que son objeto de la investigación; y el juez también puede fijar un plazo para que formalice la
investigación (art. 186). 148
JUICIO INMEDIATO:
“Es un mecanismo de aceleración del procedimiento que puede ser solicitado por
el ministerio Público al Juez de Garantía en la audiencia de formalización, que busca
evitar trámites innecesarios, convirtiendo a la referida audiencia en una de preparación
del juicio oral”149
En la audiencia de formalización de la investigación, el fiscal puede solicitar al juez que la causa pase
directamente a juicio oral.
Si el juez acoge la solicitud: en la misma audiencia el fiscal debe formular verbalmente su acusación
y ofrecer prueba.
El imputado, por su parte, puede realizar las alegaciones que correspondan y ofrecer, a su turno,
prueba.
Al término de la audiencia, el juez dictará el auto de apertura del juicio oral, pero puede suspender
la audiencia y postergar esta resolución, otorgando al imputado un plazo no menor de 15 días ni
mayor de 30 días, dependiendo de la naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de prueba.
Las resoluciones que el juez dicte en conformidad a lo anterior, no serán susceptibles de recurso
alguno (art. 235).
Sobre esta posibilidad del juicio inmediato pueden señalarse las siguientes
características:
d) El juez no está obligado por la petición del fiscal y sus resoluciones, en uno y otro
sentido, no son susceptibles de recurso alguno.
148
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 146 a 149
149
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 275
110
e) El imputado y su defensor pueden oponerse a la pretensión del fiscal y, en el evento
que el juez, después de acoger la petición, estime que puede producir la indefensión del
acusado, está facultado para suspender la audiencia para que éste plantee sus solicitudes de
prueba. La suspensión es por un plazo mínimo de 15 días y máximo de 30 días, y
Transcurrido el plazo de 2 años desde la fecha en que la investigación haya sido formalizada, el
fiscal debe proceder a cerrarla.
Recodemos que también hay actividades antes de la formalización de la investigación por lo que, la
investigación perfectamente puede durar mas de 2 años, pero, con las limitaciones analizadas
respecto de las actuaciones del fiscal y, asimismo, que el juez de garantía pudo haber fijado un plazo
judicial para el cierre de la misma (arts. 234 y 247).
Una vez que ha transcurrido el plazo de 2 años a que se ha hecho mención, o el término que
había fijado el juez, pueden presentarse las siguientes situaciones:
1º El fiscal no comparece: El juez le otorgará un plazo máximo de dos días para que se
pronuncie, dando cuenta de ello al fiscal regional. Transcurrido tal plazo sin que el fiscal se
pronuncie el juez decretará el sobreseimiento definitivo del procedimiento, informando de ello
al fiscal regional a fin de que aplique las sanciones disciplinarias correspondientes.
150
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 149, 150
111
El plazo de 2 años aludido se suspende cuando se ha dispuesto la suspensión condicional del
procedimiento o se ha decretado sobreseimiento temporal por alguna de las causales que lo hacen
procedente de acuerdo al artículo 252.151
1. Concreta la idea de la reforma en orden a que el proceso es una carga para el imputado que
no puede ser prolongada indefinidamente en el tiempo.
La investigación debe cerrarse, por el fiscal, una vez practicada las diligencias necesarias para la
averiguación del hecho punible y sus autores, cómplices o encubridores y, dentro del plazo de los
10 días siguientes, debe adoptar alguna de las siguientes actitudes:
En el último caso, dejará a salvo las atribuciones del Ministerio Público de formular acusaciones o de
comunicar la decisión de no perseverar en el procedimiento (art. 256).
Si el fiscal Regional, dentro de los 3 días siguientes, decide que el Ministerio Público formule
acusación: dispondrá simultáneamente si el caso debe continuar a cargo del fiscal que hasta el
momento lo ha conducido, o si designará uno distinto. En dicho evento, la acusación del Ministerio
Público deberá ser formulada dentro de los 10 días siguientes, en conformidad a las reglas generales.
Esta situación se conoce como el forzamiento de la acusación (art. 258).
151
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 182
152
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 199
112
Si el Fiscal Regional, dentro del plazo de 3 días de recibidos los antecedentes, ratifica la decisión del
fiscal a cargo del caso: el juez puede disponer que la acusación correspondiente sea formulada por
el querellante, quien la habrá de sostener en lo sucesivo en los mismos términos que el Código lo
establece para el Ministerio Público, o bien procederá a decretar el sobreseimiento correspondiente
(art. 258).
La resolución que niega lugar a una de las solicitudes que el querellante formule es inapelable, sin
perjuicio de los recursos que procedan en contra de aquella que ponga término al procedimiento.
El juez no puede dictar sobreseimiento definitivo respecto de los delitos que, conforme a los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan
ser amnistiados, salvo en los casos de los números1º y 2º del artículo93 del Código Penal, esto es,
la muerte del responsable o el cumplimiento de la condena.
2. Formular acusación:
Esta acusación la realiza el fiscal cuando estima que la investigación proporciona fundamento serio
para el enjuiciamiento del imputado contra quien se haya formalizado la misma.
Esta tercera decisión es adoptada por el fiscal cuando no se han reunido los antecedentes suficientes
para fundar una acusación durante la investigación.
No cabe confundir la decisión de no perseverar con el ejercicio del principio de oportunidad, porque
obedecen a fundamentos diferentes. Mientras la decisión de no perseverar en el
procedimiento surge por una investigación insuficiente y no extingue la acción penal, el
principio de oportunidad emana, como hemos visto, de la apreciación de no haberse
afectado gravemente el interés publico y sí extingue la acción penal.
En caso de que el fiscal haya comunicado esta decisión, el querellante puede solicitarle al juez que
lo faculte para ejercer los derechos que tiene cuando se opone a la dictación de sobreseimiento y la
decisión del juez es inapelable, sin perjuicio de los recursos que procedan en contra de la resolución
que ponga término al procedimiento (art. 258).
REAPERTURA DE LA INVESTIGACIÓN
Hasta la realización de la audiencia solicitada por el fiscal para pedir el sobreseimiento o comunicar
la decisión de no perseverar en el procedimiento, y durante la audiencia, los intervinientes pueden
reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigación que oportunamente hayan formulado
durante la investigación y que el Ministerio Público ha rechazado (art. 257).
113
b) Las que sean manifiestamente impertinentes;
d) En general, todas aquellas diligencias que hayan sido solicitadas con fines puramente
dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliación, o aun antes de ello si se han cumplido las diligencias, el fiscal
cerrará nuevamente la investigación y adoptará algunas de las actitudes ya señaladas. 153
EL SOBRESEIMIENTO:
Su existencia está vinculada a la necesidad de poner fin o suspender los procesos penales
iniciados y que no pueden desembocar en un juicio oral, evitando que queden en estado de
paralización indefinida 154
El sobreseimiento puede ser total o parcial. Es total, cuando se refiere a todos los delitos y a todos
los imputados; y es parcial, cuando se refiere a algún delito o a algún imputado, de los varios a que
se haya extendido la investigación y que han sido objeto de formalización de la investigación.
SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO:
153
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 185
154
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 202
114
SOBRESEIMIENTO TEMPORAL
Efectos del sobreseimiento temporal: la causa se paraliza, pero a solicitud del fiscal o de
cualquiera de los restantes intervinientes, el juez puede decretar la reapertura del procedimiento
cuando cesa la causal que lo haya motivado.
RECURSO:
El sobreseimiento sólo será impugnable por la vía del recurso de apelación ante la Corte de
Apelaciones respectiva.
Como el Código no distingue debemos entender que ambos sobreseimientos son apelables
Ejecutoriada que sea la resolución que sobresee definitiva o temporalmente, el tribunal deberá
comunicarla al Servicio de Registro Civil e Identificación, remitiendo tantas copias como sean las
personas afectada (artículo 4 D.S Nº 64 del M. de Justicia)155
* Nota: El presente capítulo ha sido desarrollado a partir del texto “Etapa Intermedia, Juicio Oral y
recursos” del autor Sr. Rodrigo Cerda San Martín, publicado en Primera Edición Lobrotecnia y otras
obras complementarias.
Las funciones principales de esta fase del procedimiento son las siguientes:
155
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 204
115
f) Fijar el tribunal competente y las personas que deben intervenir en el juicio.
CARACTERÍSTICAS
A través de ella se busca preparar adecuadamente el juicio, depurando y acortando la discusión, así
como también los elementos de prueba que se rendirán en la audiencia. Se busca de este modo
evitar la realización de juicios eternos y la producción en ellos de pruebas ilícitas, en cumplimiento
del principio de racionalización del sistema y legitimidad de la decisión.
No existe a esta altura del proceso un análisis de fondo acerca de la procedencia de la acusación, de
modo que el Juez de Garantía no está facultado para ejercer un control sustancial sobre
la misma, no puede por ejemplo admitirla o rechazarla en razón de sus fundamentos,
limitándose a efectuar un control formal que asegure el normal desarrollo del juicio.
En razón de lo anterior, la exigencia impuesta al Fiscal en el sentido de que sólo debe acusar cuando
estime que la investigación proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del imputado, es
controlada únicamente por el tribunal que conoce el juicio, ya sea el Tribunal de Juicio Oral o un Juez
de Garantía.
3.- Es una etapa procesal que se encuentra a cargo del Juez de Garantía
Sólo un Juez de Garantía puede conocer y resolver las cuestiones que se planteen en esta etapa de
procedimiento.
4.- La etapa intermedia consta de dos fases, una escrita y la otra oral
La fase escrita comienza con la presentación del escrito de acusación por parte del Ministerio Publico
y dura hasta la víspera del día de celebración de la audiencia de preparación.
La fase oral está constituida precisamente por la audiencia de preparación del juicio, que se rige por
los principios de oralidad e inmediación. En consecuencia, durante esta fase no se admitirá la
presentación de escritos.
La etapa intermedia concluye con la dictación del auto de apertura, decisión que permite
llevar al acusado a un juicio oral y público, determina el tribunal competente, señala las
pruebas que se rendirán en la audiencia respectiva y fija el contenido preciso del litigio,
delimitando cuál será su objeto, con pleno respeto al principio de congruencia. En este
último sentido se busca evitar acusaciones sorpresivas que impidan el adecuado ejercicio del
desarrollo de defensa.
116
I.- FASE ESCRITA.
La acusación es escrita y debe contener en forma clara y precisa los requisitos señalados en el
artículo 259 del CPP, a saber:
Estas dos primeras exigencias constituyen una manifestación del principio de congruencia, que a su
vez cautela el derecho de defensa, en cuanto requiere que la imputación penal sea precisa y
determinada. Es deber del tribunal, entonces, velar por la identidad del objeto del proceso, tanto
desde el punto de vista material (mismos hechos) como personal (mismos sujetos formalizados). La
descripción fáctica realizada por el Fiscal en la formalización es de gran trascendencia, ya que
contiene su teoría del caso y determina los hechos y personas respecto de los cuales puede
posteriormente acusar.En síntesis la acusación debe ser CONGRUENTE con la formalización
que le precede lo que significa que solo puede referirse a hechos y personas incluidos en
la formalización, estando facultado el fiscal para efectuar una calificación jurídica
distinta.
El inciso 2º de este artículo 259 reglamenta la forma en que debe ofrecerse la prueba, señalando
que en el caso de la testimonial deberá presentarse una lista de los testigos, individualizándolos, a
117
lo menos, con su nombre, apellidos, profesión y domicilio o residencia, señalando además los puntos
sobre los que habrán de recaer sus declaraciones. Del mismo modo se individualizará a los peritos y
se acompañará el informe pericial, indicando además sus títulos o calidades, para los efectos de
exámenes de admisibilidad de la pericia que debe realizar el Juez de Garantía en la audiencia de
preparación, en razón de la seriedad y profesionalismo del peritaje y de su autor. En todo caso,
adelantamos que la prueba pericial en el juicio oral se compone únicamente por la declaración del
perito ante el tribunal. En cuanto a los otros elementos de prueba, como documentos, objetos y otros
medios atípicos o innominados, sólo se requiere su mención expresa.
Presentada la acusación ante el juez de garantía, éste, dentro de las veinticuatro horas siguientes
debe dictar una resolución disponiendo la notificación de la acusación a todos los intervinientes y los
citará a la audiencia de preparación de juicio oral, que deberá llevarse a efecto no antes de veinticinco
días ni después de treinta y cinco.
La notificación de la citación debe incluir una copia íntegra de la resolución, con la identificación del
proceso, la indicación del tribunal ante el cual deben comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la
audiencia y el motivo de la comparecencia. Además, debe contener la advertencia de los efectos de
la no comparecencia injustificada.
Son plenamente aplicables las normas especiales para la notificación del Ministerio Publico, en cuanto
este organismo será notificado en sus oficinas, y respecto de los otros intervinientes, distinguiendo
si cuentan con defensor o mandatario constituido, en cuyo caso las notificaciones deberán ser hechas
solamente a éste, salvo que la ley o el tribunal dispongan que también se notifique directamente a
aquél.
La notificación al acusado debe efectuarse, a más tardar, diez días antes de la audiencia de
preparación. En dicha actuación se le entregará copia de la acusación, en la que se dejará constancia
del hecho de encontrarse a su disposición, en el tribunal, los antecedentes de la investigación. En su
caso, se le entregarán, además, copias de las actuaciones del querellante, las acusaciones
particulares, adhesiones y la demanda civil. Si el acusado se encuentra privado de libertad, la
notificación se efectuará en persona en el establecimiento o recinto penal, aunque éste se hallare
fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, mediante la entrega, por un funcionario del
118
establecimiento y bajo la responsabilidad del jefe del mismo, del texto de la resolución y de los demás
antecedentes.
Salvo el caso del imputado privado de libertad, si analizamos la historia legislativa del artículo 260
del CPP, podemos concluir que para los legisladores fue suficiente en este caso la notificación por
cedula.
Por escrito y hasta quince días antes de la fecha fijada para la realización de la audiencia de
preparación el querellante podrá realizar las siguientes actuaciones:
La demanda civil presentada en el proceso penal por el querellante debe deducirse por escrito
conjuntamente con la adhesión o acusación particular y debe cumplir con los requisitos exigidos por
el artículo 254 del CPC. Finalmente, el escrito de demanda debe contener la indicación de los medios
de prueba, efectuada de la misma manera que debe hacerlo el Fiscal.
Puede presentarse hasta 15 días antes de la fecha decretada para la realización de la audiencia de
preparación de juicio oral y debe cumplir con los requisitos previstos en el artículo 254 del CPC.
Además, la demanda civil debe contener la indicación de los medios de prueba en los mismos
términos señalados por el Fiscal.
119
E.- Actuaciones eventuales del acusado:
Sólo hasta la víspera del inicio de la audiencia de preparación el acusado puede, por
escrito, efectuar alguna de las siguientes actuaciones:
Si el acusado no plantea las excepciones de cosa juzgada y extinción de la responsabilidad penal para
ser discutidas en la audiencia de preparación, la ley le permite hacerlo en el juicio oral.
A. Verificación de asistencia
Llegado el día y la hora fijados, el Juez de Garantía procederá a verificar la asistencia de los
intervinientes. No puede faltar el Fiscal ni el Defensor, ya que su presencia constituye un requisito
de validez de la audiencia.
Respecto de la presencia obligatoria del acusado, creemos que ella resulta indispensable, no obstante
que la ley no la exige en forma expresa como regla general, porque esta audiencia es fundamental
para la defensa del acusado y por razones de orden práctico que hacen conveniente la presencia del
acusado. El problema descrito no es un tema resuelto, tanto es así que, se han realizado audiencias
de preparación sin la presencia del acusado, sólo con su defensor, entendiendo el tribunal que se
trata de una audiencia técnica, donde se analizan y definen cuestiones jurídicas, que sólo exigen la
presencia del defensor letrado. No obstante lo anterior, el artículo 269 en su inciso 2° , dispone que
la presencia del imputado-acusado sí constituye requisito de validez de la audiencia de
preparación de juicio oral, si en ella se ventila alguna de las siguientes materias: a)
Convenciones probatorias, b) Procedimiento abreviado; c) Suspensión condicional del
120
procedimiento; d) Acuerdos reparatorios, y e) Cualquier otra actuación en que la ley
exigiere expresamente la participación del imputado.
La falta de comparecencia del Fiscal deberá ser subsanada de inmediato por el tribunal, quien además
pondrá este hecho en conocimiento del Fiscal Regional.
Recordemos que el desarrollo de la audiencia de preparación es oral por lo que el tribunal no admitirá
a los litigantes la presentación de escritos.
Una vez declarado el inicio de la audiencia, el juez realizará una exposición sintética de las
presentaciones escritas efectuadas por los intervinientes, vale decir, la acusación del Fiscal,
la acusación particular del querellante, la adhesión, la demanda civil, la eventual defensa escrita y
las solicitudes de corrección de vicios formales.
Si el acusado no hubiere ejercido por escrito las facultades previstas en el artículo 263 del CPP, dentro
de las cuales se encuentra la exposición de los argumentos de defensa, el juez le otorgará la
posibilidad de hacerlo verbalmente, si lo desea.
Es conveniente que el Juez de Garantía llame a las partes a explorar, por última vez, la posibilidad
de alguna de las salidas alternativas.
Si prospera la salida alternativa, no será necesario continuar con la audiencia de preparación, incluso
si se aprueba el acuerdo reparatorio, el juez deberá acto seguido, sobreseer definitivamente la causa.
En cambio, si fracasan los intentos se debe continuar can la audiencia.
121
F.-Posibilidad de procedimiento abreviado:
En el evento que el Fiscal hubiere efectuado solicitud en ese sentido, ya sea por escrito, junto a la
acusación, o en forma verbal en la audiencia, procede discutir y decidir sobre el particular.
Por lo contrario, si el acusado no está de acuerdo con el procedimiento abreviado o el juez de garantía
rechaza la solicitud, ya sea porque estima fundada la oposición planteada por el querellante o por
considerar que no se reúnen los requisitos legales, se continuará con la audiencia de preparación.
El juez de garantía, de oficio o a petición de parte, puede ordenar que los vicios formales de que
adolece la acusación del Fiscal, la acusación particular o la demanda civil sean subsanados, en lo
posible de inmediato y sin suspender la audiencia. Si no es posible subsanarlos de inmediato,
suspenderá la audiencia por un periodo que el tribunal estime necesario, que en ningún caso podrá
exceder de cinco días.
Tratándose del acusador particular o demandante civil, la sanción por no corrección oportuna de los
vicios observados consiste en que la acusación particular o la demanda civil se tendrán por no
presentadas.
Si el Fiscal quien no corrige los vicios observados en su acusación, el juez puede, a petición de éste,
prorrogar la audiencia por otros cinco días, sin perjuicio de lo cual el juez debe informar el
incumplimiento al Fiscal Regional. Si transcurrido este último plazo no se han subsanado los vicios,
el juez podrá adoptar una de las siguientes decisiones:
H.-Control de congruencia:
Este principio cautela fundamentalmente el derecho de defensa del acusado, pues si en la acusación
el Fiscal o el acusador particular agregan hechos distintos a los descritos en la formalización,
evidentemente el imputado y su defensor no están preparados para reaccionar a tiempo en procura
de elementos de prueba de descargo o refutación.
En nuestro país esta obligación legal tiene un claro contenido fáctico, alcanzando únicamente a los
hechos, circunstancias y personas objeto de la formalización, de la acusación y de la sentencia.
En esta etapa procesal la obligación de congruencia pesa directamente sobre los acusadores, esto
es, el Fiscal y el acusador particular. Estos intervinientes en sus respectivos escritos deberán respetar
a cabalidad esta correlación que debe existir entre los hechos descritos en la formalización y aquellos
que se contengan en sus acusaciones.
122
No obstante la trascendencia de este principio, el Código no señala la forma de hacer valer o controlar
la incongruencia, tampoco los efectos que el incumplimiento genera. Evidentemente, es el acusado
el principal interesado en reclamar el respeto de esta obligación, pero nos parece que corresponde
también al tribunal cumplir aquí una función cautelar, más allá de la actividad de la defensa. (Se
hace, pero el cpp no lo contempla)
Si se trata de las excepciones de incompetencia del Juez de Garantía, litis pendencia y falta
de autorización para proceder criminalmente, el juez debe resolver de inmediato, acogiéndolas
o rechazándolas.
Si acoge las excepciones, terminará la audiencia. En cambio, si las rechaza, puede seguir avanzando
en ellas hasta la dictación, en su caso, del auto de apertura.
Por el contrario, si el juez estima que los antecedentes de la investigación no son suficientes para
justificar dichas excepciones, debe dejar su decisión para la audiencia del juicio oral. Esta resolución
que reserva el conocimiento de las excepciones para el posterior juicio es inapelable.
Es preciso tener en cuenta, además, que las excepciones de cosa juzgada y extinción de la
responsabilidad penal pueden opcionalmente plantearse por la defensa en el juicio oral.
b) Excepciones civiles:
Respecto de estas excepciones civiles el artículo 63 del CPP dispone que deben ser resueltas durante
la audiencia de preparación del juicio oral. Sin embargo, ello no parece aplicable a las excepciones
de fondo, que constituyen propiamente la contestación de la demanda y requieren de prueba, por
ello corresponde que sean conocidas y resueltas por el tribunal del juicio.
Si se ha deducido demanda civil, ya sea por el querellante o por la víctima directamente, el juez debe
llamar a las partes a conciliación, proponiendo al efecto bases de arreglo.
El llamado a conciliación que se efectúe en esta oportunidad no obsta, lógicamente, a que el tribunal
de Juicio Oral pueda explorar también esta posibilidad.
123
Son acuerdos que celebran los intervinientes ante el Juez de Garantía, en la audiencia de preparación,
en cuya virtud dan por acreditados ciertos hechos, que no podrán luego ser discutidos y a los cuales
deberán estarse en el juicio oral.
Durante la audiencia de preparación del juicio oral, el fiscal, el querellante, si lo hay, y el imputado,
pueden solicitar en conjunto al Juez de garantía, que de por acreditados ciertos hechos, que no
podrán ser discutidos en el juicio oral; el juez de garantía, a su vez, puede formular proposiciones a
los intervinientes sobre la materia156
De las convenciones probatorias que acuerden las partes debe dejarse constancia en el auto de
apertura de juicio oral.
En materia laboral se da algo similar. En el auto de prueba se señala los hechos controvertidos.
Si existe solicitud, observaciones y planteamientos de las partes sobre las pruebas ofrecidas
por los demás, el juez abrirá debate sobre el particular y luego resolverá.
a) Exclusión de pruebas:
La exclusión de pruebas que provengan de actuaciones o diligencias declaradas nulas y las que
hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantías fundamentales, constituye un mecanismo
general correctivo para la protección de garantías, junto a la nulidad procesal y al recurso de nulidad.
Los otros casos de exclusión, o más bien reducción de la prueba dicen relación con la racionalidad y
eficacia del proceso.
Eventualmente, el Juez de Garantía puede disponer la reducción o exclusión en los siguientes casos:
Son aquellas que no dicen relación con el objeto del juicio. El juez de garantía, en caso de duda
acerca de la pertinencia de la prueba, es aconsejable que la admita.
a.2) Pruebas que tienen por objeto acreditar hechos públicos y notorios:
Se trata de acontecimientos universalmente conocidos o que al menos una gran parte de la población
los tiene por seguros, bien sea por haberlos percibido o por conocerlos por los medios de
comunicación.
La notoriedad de estos sucesos varía según el lugar y tiempo, pues lo públicamente conocido en una
ciudad puede ser desconocido en otra, y lo que fue notorio en una época puede no serlo en otra.
La prueba deberá ser aceptada por el órgano jurisdiccional, cuando de alguna u otra forma tenga
conexión con la existencia del hecho, participación culpable del imputado o con alguna circunstancia
jurídica relevante.
156
Correa Selamé, Jorge, Curso de Derecho Procesal Penal, Ediciones Jurídicas Santiago, Pág. 196
124
Serán los jueces de garantía quienes fijen en definitiva el sentido y alcance de esta causal de
exclusión.
a.4) Pruebas que provienen de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas
nulas:
Este punto se encuentra íntimamente relacionado con el tema de la nulidad procesal de las “
actuaciones o diligencias judiciales defectuosas”. Así ocurrirá, por ejemplo, en los casos de
notificaciones efectuadas en forma deficiente; en los casos de delegación de actuaciones propias del
juez; cuando falte el defensor y la ley exija su presencia; y en las demás situaciones en que no se
respete la ritualidad procesal establecida.
Se ha discutido el tema relativo a la posibilidad de anular a través del incidente de nulidad procesal
las actuaciones de la investigación.
Por el contrario, se afirma que el incidente en análisis es idóneo para declarar la ineficacia tanto de
las diligencias judiciales como de la investigación, pues constitucionalmente el Estado debe asegurar
a las personas un procedimiento y una investigación racional y justo.
No es un tema pacífico, por lo que una vez más la Jurisprudencia de los jueces de garantía deberán
determinar su procedencia o improcedencia.
a.5) Por tratarse de pruebas que hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantías
fundamentales (PRUEBA ILÍCITA):
Todos los autores coinciden en señalar a esta causa de exclusión como un gran avance
normativo del Derecho procesal Chileno, incluso se habla de la constitucionalización del Derecho
Procesal157
GARANTÍAS FUNDAMENTALES:
En el ámbito de los derechos fundamentales sustantivos o materiales que pueden verse afectados
por una investigación penal encontramos normalmente la inviolabilidad del domicilio y de las
comunicaciones, ambos estrechamente relacionados con el derecho a la intimidad.
157
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 373
125
El principio imperante en esta materia es que los derechos fundamentales deben
permanecer indemnes frente a cualquier interferencia no autorizada por la ley o por el
juez de Garantía.
Existen ciertos casos calificados en que el propio legislador se ha encargado de autorizar directamente
la vulneración del derecho, así ocurre por ejemplo con la entrada y registro en un lugar cerrado
cuando las llamadas de auxilio de personas que se encuentran en su interior u otros signos evidentes
indicaren que en el recinto se está cometiendo un delito.
La otra posibilidad dice relación con la autorización del Juez de Garantía, para la practica de
actuaciones del procedimiento que privan al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos
que la Constitución asegura, o lo restrinja o perturbe.
Al pronunciarse el Juez sobre la solicitud del Fiscal debe tener en cuenta los principios
de legitimidad, necesariedad, proporcionalidad y fundamentación.
Legitimidad y necesariedad, en cuanto la afectación sólo es posible cuando esté prevista por la
ley y constituya una medida necesaria en una sociedad democrática para alcanzar un fin legitimo.
Fundamentación, en el sentido que la resolución del Juez de Garantía contenga los elementos
necesarios que permitan, posteriormente, ponderar la procedencia de los supuestos habilitantes de
la autorización.
En el caso de las garantías procesales no basta con la mera infracción de una norma de
procedimiento aislada, de una formalidad o de un requisito de un acto, es preciso además que
esas infracciones vulneren una garantía procesal componente del debido proceso.
ALCANCE DE EXCLUSIÓN:
El acto lesivo, que normalmente consiste en diligencias de investigación efectuadas por la Policía,
proporciona el conocimiento de ciertas pruebas que por su conexión causal devienen en ilícitas y, por
ende, no puede ser utilizada en contra del acusado para enervar estado de inocencia. Dicho de otro
modo, el tribunal sólo puede adquirir la convicción condenatoria a través de pruebas licitas y validas,
en caso contrario, se vulnera la presunción de inocencia y el debido proceso.
La prueba ilegal se extiende a todo elemento probatorio que sea consecuencia necesaria,
inmediata y exclusiva de la infracción, por cuanto el vicio originario tiene efecto
expansivo respecto de todos aquellos actos que de él dependen y en cuanto configuraban
un fruto de ese vicio.
126
Ej: diligencias de entrada y registro realizado por error en otro inmueble al signado por la orden
judicial del Juez de Garantía), o cuando igualmente por otros medios se hubiere podido
alcanzar de forma inevitable o razonablemente probable Ej., cuando con motivo de una
interceptación telefónica ilegal se procediere a la detención flagrante de extranjeros con cocaína en
su equipaje, al cruzar un paso fronterizo que fuere resguardado por Carabineros de Chile.
Aquí las dudas sobre admisibilidad de pruebas ilícitas se producen en la situación inversa, esto es,
cuando la comisión del hecho o la participación resulten desvirtuadas por prueba ilícita, obtenida con
vulneración de derechos fundamentales.
En efecto, impedir su uso afectaría, durante el juicio oral, el derecho a defensa jurídica.
EL HALLAZGO CASUAL:
Consiste en que una determinada prueba ha sido descubierta en el curso de una actuación
perfectamente lícita y desconectada de los hechos a que alude la evidencia encontrada. En este caso,
el juez puede no aplicar la regla de exclusión a lo causalmente encontrado.
En Chile, esta excepción está expresamente admitida en ciertos casos. Así ocurre con las pruebas
descubiertas en la realización de diligencias de entrada y registro. Sin embargo, sólo se podrá
proceder a su incautación una vez obtenida la correspondiente autorización judicial.
Con todo, no se resuelve de modo expreso el descubrimiento casual de pruebas en otras hipótesis.
Corresponde al Juez de Garantía fijar los parámetros de actuar licito de los órganos de persecución
estatal.
BUENA FE EN EL AGENTE:
El agente que ha obtenido la prueba ha obrado de buena fe, en forma legítima y ello porque cree
contar con la habilitación jurídica necesaria para afectar derechos la forma o intensidad en que lo
hace. Sin embargo, su actuación carece de tal habilitación o ésta resulta insuficiente.
Se trata de una excepción peligrosa que puede dar entrada a tal número de situaciones
de excepción que pueden llegar a convertirse en la regla general.
Para resolver, entonces, los casos de excepción de buena fe debe ponerse en relación la gravedad
del hecho delictivo investigado y la intensidad o gravedad de al infracción al derecho fundamental
afectado.
DESCUBRIMIENTO INEVITABLE:
El supuesto de la excepción de descubrimiento inevitable es que sobre ciertos hechos no existen más
pruebas que las ilícitamente obtenidas. En este evento el juez debe evaluar si el curso de la
investigación habría conducido de modo inevitable a evidencias validas sobre esos
mismos hechos. En caso afirmativo, puede excluir la prueba ilícita, pero no los hechos
por ella acreditados.
Usar esta excepción podría significar una condena sin pruebas, basada en meras hipótesis, ya que si
un determinado dato ha sido conocido por medio de un registro ilícito y no hay ninguna otra prueba
127
que suministre el mismo dato, no hay prueba alguna valida que permita al tribunal tener presente,
para la formación de su convencimiento, el dato en cuestión.
En primer lugar, es preciso analizar si existe una conexión causal entre esas grabaciones
obtenidas fuera de la vigencia de la autorización judicial y el registro domiciliario que dio
lugar al hallazgo de la droga y los utensilios.
En el caso que se revisa, como los resultados de la intervención telefónica fueron el único antecedente
que pudo tener en cuenta el juez al autorizar la segunda medida intrusiva, de modo que sin ellos no
hubiera efectuado la dispensa de garantías, no cabe sino concluir que existe conexión causal entre
ambos elementos de prueba.
Sin pretender dar una solución al problema jurídico propuesto, sino como un ejercicio mental,
podemos decir que, desde la perspectiva interna, el hecho de intervenir y grabar
comunicaciones fuera del plazo concedido por la autorización judicial nos parece
gravemente vulneratorio del derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones, así como
también afecta en forma intensa el derecho a la intimidad, toda vez que agentes policiales no
autorizados intervienen las comunicaciones privadas de una persona enterándose de aspectos de su
vida íntima, más allá del objeto preciso, por ultimo obtienen información incriminatoria respecto del
imputado sin licencia alguna, que es luego empleada para solicitar y obtener autorización judicial
para allanar.
Ahora, desde la perspectiva externa, pensamos que las necesidades esenciales de tutela
del derecho al secreto de las comunicaciones y la inviolabilidad de la vía privada exigen
que la exclusión de la prueba se extienda a la evidencia material recogida como
consecuencia del allanamiento, vale decir, que la antijuridicidad del acto vulneratorio inicial se
ha comunicado y ha contaminado las pruebas conectadas.
Para hacer más interesante el caso, podemos agregarle un matiz, supongamos que la droga no fue
encontrada en el domicilio del imputado, sino que éste libre y voluntariamente, previa advertencia
de sus derechos y en presencia de su abogado, señala a los funcionarios policiales que la droga la
mantiene escondida en una bodega del edificio de departamentos donde habita y los lleva al lugar,
donde efectivamente se encuentra la sustancia prohibida.
128
En primer lugar, no queda claro, a primera vista, que exista una conexión causal directa entre el acto
inicial vulneratorio y el hallazgo de la droga, pues la información proviene de una fuente
independiente y no se encontraba en el domicilio allanado, entonces bien podría sostenerse que
por no existir una relación de causa a efecto entre los elementos de prueba, la evidencia
material constituye un medio probatorio independiente y perfectamente válido.
Por el contrario, si estimamos que la medida cautelar de detención, que permite acceder al imputado
en su domicilio, es una consecuencia de la obtención irregular de información, toda vez que los
motivos que llevaron al tribunal a decretar la medida son precisamente las grabaciones de la
intervención telefónica, y, a su vez, solo con ocasión de esta detención es que el imputado decide
colaborar y señalar el lugar donde esconde la droga, puede también sostenerse que existe un vinculo
necesario que va desde el acto irregular inicial, pasa por la detención del imputado y concluye con el
hallazgo de la sustancia prohibida
Podría afirmarse, en este sentido, que el hallazgo de la droga es una prueba de cargo fruto de la
confesión del imputado, que se genera a partir de la información obtenida merced de la vulneración
de derechos fundamentales de mismo, procede entonces la anulación de su efectividad probatoria y
como consecuencia del denominado “efecto dominó” , que determina el decaimiento de toda prueba
posterior derivada de ella, aunque se trata de un elemento de prueba incriminatorio de fuente
diferente, pero asociada en su producción, a la primera. (es la llamada doctrina del fruto del árbol
envenenado)
- la detención ilegal, esto es, fuera de los casos previstos en los artículos 127 a 129, y
la consecuente incautación ilegal de objetos.
- El interrogatorio del imputado usando cualquier método prohibido a los que se refiere
el artículo 195 debería dar lugar a la exclusión de todo el material probatorio obtenido
directa o indirectamente gracias a su declaración.
158
Hernández Basualto, Héctor. La exclusión de la Prueba Ilícita en el Nuevo Proceso Penal Chileno, Colección
de investigaciones jurídicas, Universidad Alberto Hurtado, 2004, nº 2, Pág. 97
129
sin dicha autorización debería dar lugar a la exclusión de todo el material probatorio
obtenido directa o indirectamente de la diligencia en particular.
- Aunque debería estar suficientemente claro no está demás recalcar que ninguna de
estas exclusiones puede pretender eludirse mediante la presentación como testigo de los
funcionarios u otras personas que hayan intervenido o presenciado la actuación ilícita.
b) Pruebas aceptadas
Las demás pruebas que hubieren sido ofrecidas por las partes y no excluidas, serán
admitidas y señaladas en el respectivo auto de apertura.
Eventualmente las partes pueden, durante la audiencia de preparación, solicitar que se rinda
prueba testimonial y pericial anticipada.
Como se trata de una excepción, el tribunal de juicio oral debe ser riguroso y verificar si las
circunstancias que justificaron proceder de un modo anticipado subsisten a la época del juicio.
130
de los intervinientes podrá solicitar al juez de garantía, en audiencia especial citada al efecto, la
rendición de prueba anticipada.
El artículo 142 inciso 1º del CPP otorga al fiscal y al querellante la facultad procesal de solicitar
la prisión preventiva durante la audiencia de preparación del juicio oral.
Como la declaración del imputado constituye un derecho y un mecanismo de defensa, puede ejercer
esta prerrogativa durante todo el procedimiento y en cualquiera de sus etapas. La actuación debe
certificarse en la audiencia y ante los intervinientes.
Es una facultad que la ley concede al Juez de Garantía basada en razones de economía
procesal y conveniencia práctica. Se relaciona con la facultad legal de los fiscales para agrupar o
separar investigaciones
Al resolver el juez debe tener siempre presente que su aplicación no puede perjudicar el derecho de
defensa.
a) Unión de acusaciones
Para que el juez de garantía haga uso de esta facultad debe existir una pluralidad de acusaciones
presentadas por el Ministerio Publico, vinculadas entre ellas:
Si el juez estima conveniente someter todas estas acusaciones a un solo juicio oral y ello no
perjudicare el derecho de defensa, previo debate, dispondrá la unión de acusaciones y dictará un
solo auto de apertura.
b) Separación de acusaciones
En este caso nos encontramos frente a una acusación presentada por el Ministerio Publico
que se refiere a distintos hechos o diferentes imputados que, de ser conocida en un solo
juicio oral, pudiere provocar graves dificultades en la organización o desarrollo del juicio o detrimento
de la defensa, y siempre que ello no implique el riesgo de provocar decisiones contradictorias.
Si el juez de garantía así lo estima, previo debate dictará autos de apertura de juicio oral separados,
ya por los distintos hechos, ya para los distintos imputados.
131
O.-Dictación del auto de apertura de juicio oral
Agotados los temas de la audiencia, el Juez de Garantía debe proceder a dictar el auto de
apertura de juicio oral, sentencia interlocutoria, que pone fin a la etapa intermedia y cuyo contenido
mínimo pasamos a detallar a continuación.
b) La indicación de la o las acusaciones que deberán ser objeto del juicio y las
correcciones formales que se hubieren realizado en ellas
En relación con los vicios formales de la acusación, debe indicarse también el resultado del análisis
que el juez efectúe sobre la congruencia entre la formalización y la o las acusaciones.
159
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 216
132
P.-Notificación del auto de apertura
Como se trata de una resolución que se dicta en audiencia, se entiende notificada a los
intervinientes en el momento de su lectura, dejándose constancia de ello en el estado diario.
Esta sentencia interlocutoria sólo es susceptible de ser impugnada vía recurso de apelación,
que debe ser concedido en ambos efectos, únicamente cuando lo interponga el Ministerio
Publico por la exclusión de pruebas decretadas de acuerdo a lo previsto en el artículo 276 inciso
3º del CPP, esto es, por prevenir de actuaciones o diligencias nulas y aquellas que hubieren
sido obtenidas con inobservancia de garantías fundamentales. En consecuencia, es
inapelable en los demás casos.
La ley obliga al juez de garantía hacer llegar el auto de apertura de juicio oral al tribunal competente
NO ANTES DE LAS 24 HORAS NI DESPUÉS DE LAS 72 horas siguientes al momento en que
quedare firme.
Por su parte, el tribunal oral en lo penal debe fijar la fecha de la audiencia del juicio no antes
de quince ni después de sesenta días, contados desde la notificación del auto de apertura.
* Nota: El presente capítulo ha sido desarrollado a partir del texto “Etapa Intermedia, Juicio Oral y
recursos” del autor Sr. Rodrigo Cerda San Martín, publicado en Primera Edición Lobrotecnia y otras
obras complementarias. Asimismo incorpora las modificaciones introducidas por las leyes Nº 20.050,
20.074, 20.090 y 20.253 - 26/08/05; 14/11/05; 11/01/06 y 14/03/08 - respectivamente -.
LOS PRINCIPIOS DEL JUICIO ORAL
1.- La publicidad
Un juicio público requiere vistas orales para examinar el fondo de la cuestión, celebradas en público
y a las que el público, incluida la prensa pueda asistir.
133
El sentido fundamental de la publicidad es el de consolidar la confianza de la ciudadanía en la
administración de justicia, fomentar la responsabilidad de los órganos jurisdiccionales y evitar la
posibilidad de que circunstancias ajenas influyan en el tribunal.
El principio de publicidad no rige ilimitadamente, pues, por un lado, el juicio público sólo puede
realizarse en el marco de las posibilidades de espacio del recinto, debiendo el tribunal efectuar una
elección imparcial de los asistentes.
Principio de concentración: Por su parte, significa que todos los actos necesarios para
concluir el juicio se realizan en la misma audiencia.
3.- La oralidad.
La oralidad importa, la expresión verbal y sonora, a través de las cuerdas vocales, de las
discusiones constitutivas del debate, de la producción de las pruebas, de la dictación fundada de las
134
resoluciones por el tribunal, y, en general, de toda innervación de quienes participen en la audiencia
del juicio oral160.
El Código dispone que la audiencia del juicio debe desarrollarse en forma oral tanto
en lo relativo a las alegaciones y argumentaciones de las partes, como a las declaraciones del
acusado, a la recepción de las pruebas, y en general, a toda intervención de quienes participaren en
ella.
4.- La inmediación.
b. El tribunal debe extraer los hechos de la fuente por sí mismo, sin utilizar equivalente
probatorio alguno (inmediación material)
En derecho procesal penal, el derecho de toda persona imputada a ser juzgada por
un tribunal previamente establecido por la ley, independiente e imparcial, dentro del
contexto de un debido proceso.
En el nuevo sistema procesal penal los tribunales tienen libertad para apreciar la prueba
rendida en contraposición del sistema de prueba legal o tasada que imponía al código anterior. Sin
embargo, en esta libre apreciación el tribunal debe ajustarse a los principios de la lógica máximas
de la experiencia y conocimiento científicamente afianzados.
160
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo II, Pág. 220
161
Nuñez Vásquez, J Cristóbal, Tratado del Proceso Penal y del Juicio Oral, tomo II, Pág. 222
135
Es un principio que inspira todo el nuevo proceso penal y a su vez constituye un derecho
fundamental de todo imputado. Si los fiscales del Ministerio Público o los acusadores
particulares pretenden la condena penal de una persona por estimarla culpable de un
hecho delictivo determinado, se encuentran en la necesidad de demostrar que así lo es
con el objeto de destruir esta presunción legal que lo ampara encaminando la investigación hacia ese
objetivo. Durante el procedimiento la regla general será la investigación y juzgamiento del imputado
en libertad pudiendo la parte acusadora solicitar en casos graves y excepcionales la medida cautelar
de prisión preventiva.
Otras normas162
El tribunal puede autorizar la salida del acusado cuando éste lo solicite, debiendo
permanecer en una sala próxima. Es deber del presidente de la sala informar al acusado cuando de
lo ocurrido en su ausencia, en cuanto éste reingrese a la sala.
Asimismo, el tribunal puede disponer que el acusado abandone la sala de audiencia, cuando su
comportamiento perturbe el orden.
Es obligación la presencia del defensor del acusado durante toda la audiencia del
juicio oral. Si no está presente el juicio adolece de nulidad.
Sanción: La ausencia injustificada del defensor o del fiscal a la audiencia del juicio oral o a
alguna de sus sesiones, si se desarrolla en varias, se sanciona con la suspensión del ejercicio de
la profesión, hasta por dos meses. En idéntica sanción incurre el fiscal defensor que abandona
injustificadamente la audiencia que se está desarrollando.
ETAPA DE JUZGAMIENTO
162
Chahuán Sarras, Sabas, Manual del Nuevo Procedimiento Penal, Editorial Lexis Nexis, Segunda Edición
Actualizada y Aumentada, 2002, Pág. 303, 304
136
Las causas que llegan a esa etapa son pocas. Lo anterior se produce por cuanto existen salidas
alternativas para no llegar al juicio oral.
1.- El juez de garantía debe hacer llegar el auto de apertura del juicio oral al tribunal
competente, dentro de las 48 horas siguientes a que quede firme.
2.- El juez de garantía, asimismo, debe poner a disposición del tribunal de juicio oral en lo
penal a las personas sometidas a prisión preventivas o a otras medidas cautelares
personales.
3.- Si el Tribunal oral competente está formado por más de una sala, entonces la unidad
administrativa correspondiente deberá proceder a efectuar la distribución de la causa
(que en realidad se compone únicamente de una copia del auto de apertura de juicio oral) a una de
dichas salas, de conformidad al procedimiento objetivo y general acordado anualmente por el Comité
de Jueces (artículo 17 inciso 4º del COT). Esta distribución se efectuará de acuerdo a las cargas de
trabajo de las Salas y de los Jueces.163
4.- Una vez distribuida la causa, cuando proceda (o sea cuando el Tribunal oral esté compuesto
por más de una sala), el juez Presidente de la sala respectiva procederá de inmediato a decretar la
fecha para la celebración de la audiencia del mismo, la que debe tener lugar no antes de 15 ni
después de 60 días desde la notificación del auto de apertura del juicio oral.
6.- En su resolución, el juez presidente indicará también el nombre de los jueces que integraran
la sala, y con la aprobación del juez presidente del comité de jueces, convocara a un número de
jueces mayor de tres para que la integren, cuando existan circunstancias que permitan presumir que
con el numero ordinario no se podrá dar cumplimiento a lo exigido en el artículo 284, esto es, a la
presencia ininterrumpida de los jueces que integran el tribunal.
Estos últimos jueces se denominan jueces alternos e integran la sala con el solo propósito de
subrogar, si es necesario, a los miembros que se vean impedidos de continuar participando en el
desarrollo del juicio oral (art. 17 C.O.T.y art. 76 inciso final C.P.P.).
7.- Por último, el juez presidente ordena la citación a la audiencia a todos quienes deban concurrir a
ella. El acusado debe ser citado con, a lo menos, 7 días de anticipación a la realización de la audiencia,
bajo los apercibimientos legales (detención, prisión preventiva, etc.).
163
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 379
137
En el ejercicio de esas facultades, puede limitar el tiempo del uso de la palabra a las partes que
deban intervenir durante el juicio, fijando límites máximos igualitarios para todas ellas o
interrumpiendo a quien haga uso manifiestamente abusivo de su facultad.
Además, ejerce las facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro durante el
debate y, en general, a garantizar la eficaz realización del mismo. (ver art 292)
Deberes de los asistentes a la audiencia del juicio oral:Deben guardar respeto y silencio
mientras no estén autorizados para exponer o deban responder a las preguntas que se les formulen.
Aquellos que infrinjan las medidas sobre publicidad analizadas o los deberes mencionados, podrán
ser sancionados, según corresponda, con amonestación, multas, arresto o suspensión de funciones
y, sin perjuicio de lo anterior, el tribunal puede expulsar de la sala a los infractores (art. 294).
En caso de que el expulsado sea el fiscal o el defensor, debe procederse a su reemplazo antes de
continuar el juicio.
LA PRUEBA
DISPOSICIONES GENERALES
1.- Oportunidad para la recepción de la prueba: la prueba que haya de servir de base a la
sentencia, debe rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvo las excepciones
expresamente previstas en la ley, como sucede con la prueba anticipada.
2.-Libertad de prueba: todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solución
del caso sometido a enjuiciamiento pueden ser probados por cualquier medio producido e
incorporado en conformidad a la ley (art. 295).
Se permite la acreditación por cualquier elemento idóneo, pudiéndose admitir como pruebas
películas, fotografías, videograbaciones, etc., y, en general cualquier medio apto para producir fe; y
el tribunal determinara la forma de su incorporación al procedimiento, adecuándola, en lo posible, al
medio de pruebas más análogo (art. 323).
En un sistema acusatorio como el nuestro, es aceptable cualquier medio de prueba entendiendo por
tal, todo medio apto para producir fe, con tal que cumpla con los requisitos generales de la
prueba (pertinencia, relevancia, licitud, que esté incluido en el auto de apertura etc) 164
164
Valdés Hueche, Remberto y otros autores, Apuntes de Derecho Procesal Penal, El Ministerio Público y El
Proceso Penal Oral, Colección de Manuales Departamento Derecho Procesal, Universidad de Concepción, 4ª
edición, Pág. 222
138
- Es prohibido dar lectura a los registros y demás documentos que den
cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por la Policía o el Ministerio
Publico (art. 334).
4.-Valoración de la prueba:
El sistema de prueba legal o tasada es aquel en el cual la ley señala el grado de eficacia que
tiene cada medio probatorio.
El sistema de prueba libre o libre convicción, enseña Couture, “Dentro de ese método el
magistrado adquiere el convencimiento de la verdad con la prueba de autos, fuera de la prueba de
autos y aun contra la prueba de autos”.
El sistema de la santa critica, Couture nos dice que “Las reglas de la santa critica son, ante todo,
las reglas del correcto entendimiento humano. En ellas interfieren las reglas de la lógica, con las
reglas de la experiencia del juez. Unas y otras contribuyen de igual manera a que el magistrado
pueda analizar la prueba (ya sea de testigos, de peritos, de inspección judicial de confesión en los
casos en que no es lisa y llana) con arreglo a la sana razón y a un conocimiento experimental de las
cosas”.
Hagamos presente que la prueba por presunciones es admisible y que los hechos públicos y notorios
no requieren de prueba.
La única prueba que puede ser valorada es la que se rinde en el juicio oral (arts. 296 y 340).
Prueba de las acciones civiles: se sujeta a las normas civiles en cuanto a al determinación de la
parte que debe probar; y al Código en cuanto a su procedencia, oportunidad, forma de rendirla y
apreciación de su fuerza probatoria (art. 324).
139
En este aspecto se debe distinguir entre los medios de prueba no regulados expresamente y entre
los medios de prueba regulados en forma expresa.
Estas normas se contienen en los artículos 298 al 323, los cuales son de aplicación a cualquier etapa
del procedimiento.
1.- Medios de prueba no regulados expresamente: pueden admitirse como pruebas películas
cinematográficas, fotografías, videograbaciones y otros sistemas de reproducción de la imagen o del
sonido, versiones taquigráficas y, en general , cualquier medio apto para producir fe.
2.- Medios de prueba regulados en forma expresa: el Código regula, en forma expresa, diversos
medios de prueba.
1º En cualquier estado del juicio, el acusado puede solicitar ser oído, con el fin de aclarar
o complementar sus dichos (art. 326).
4º Con respecto a anteriores declaraciones, el principio es que no se pueden leer, salvo las
siguientes excepciones:
5º Finalmente, el acusado siempre tiene la última palabra en el juicio oral, antes que se
clausure el debate (art. 338).
B.- TESTIGOS
Los testigos son todos aquellos terceros que prestan declaración en el juicio sobre los
hechos objeto de controversia.
Normalmente, los testigos deben ser ubicados e identificados por los intervinientes, en especial, por
el Ministerio Público.
140
La prueba de testigos es la prueba por excelencia del juicio oral, no existen testigos inhábiles y la
institución de las tachas desaparece. De esta forma, toda persona que tenga información sobre el
caso, incluso la víctima y el acusado, son hábiles para declarar.
b.1.- Deber de comparecer y deber de declarar: el principio general es que toda persona que
no se encuentre legalmente exceptuada, tiene la obligación de concurrir al llamamiento judicial
practicado, con el fin de prestar declaración testimonial;
Si las personas enumeradas en la letra a), b), y d) renuncian a su derecho a no comparecer: deben
prestar declaración conforme a las reglas generales y también deben hacerlo si, habiendo efectuado
el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de los miembros de la sala, por
razones fundadas, estima necesaria su concurrencia ante el tribunal (art. 300).
Forma de declarar de las personas exceptuadas del deber de comparecencia: las personas
comprendidas en las letras a), b) y d) son interrogadas en el lugar en que ejercen sus
funciones o en su domicilio. A tal efecto, propondrán oportunamente la fecha y el lugar
correspondiente y si así no lo hacen, los fijara el tribunal, y en caso de inasistencia del testigo, se
aplican las normas generales.
Las personas que gozan de inmunidad diplomática (letra c), declaran por informe, si consienten a
ello voluntariamente. Al efecto se les dirigirá un oficio respetuoso, por medio del Ministerio respectivo
(art. 301). (En consecuencia, estas personas no sólo están exceptuadas de la obligación de
comparecer, sino que, también están exceptuadas de la obligación de declarar.)
141
Estas excepciones son más amplias que las que contiene el antiguo Código en razón a que, en el
nuevo procedimiento, son más las personas que pueden servir como testigos y a que no hay
inhabilidades.
Entre los motivos que existen para no declarar, se distingue entre los motivos personales y los motivos
por razones de secreto.
a) Motivos personales
Todas las personas que tienen la facultad de abstenerse de declarar, deben ser informadas
acerca de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada declaración. El testigo puede
retractarse en cualquier momento del consentimiento que haya dado para prestar su declaración.
Tampoco están obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado, profesión o función
legal, como el abogado, médico o confesor, tengan el deber de guardar el secreto que se les
ha confiado, pero únicamente en lo que se refiere a dicho secreto.
Estas personas no pueden invocar la facultad de no declarar, cuando la persona que les ha
confiado el secreto las releve del deber de guardarlo (art. 303).
165
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 420
142
2. Juramento o promesa: todo testigo, antes de comenzar su declaración, debe
prestar juramento o promesa de decir la verdad sobre lo que se le pregunte, sin
ocultar ni añadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de os hechos.
Por excepción, no se toma juramento o promesa a los testigos menores de 18 años, ni a aquellos de
quienes el tribunal sospeche que pueden haber tomado parte en los hechos investigados. Se debe
hacer constar en el registro la omisión del juramento o promesa y las causas de ello (art. 306).
Si existe motivo para temer que la indicación publica de su domicilio puede implicar peligro para el
testigo u otra persona, el Presidente de la sala o el juez, en su caso, puede autorizar al testigo a no
responder a dicha pregunta durante la audiencia.
Si el testigo hace uso de ese derecho, queda prohibida la divulgación, en cualquier forma, de su
identidad o de antecedentes que conduzcan a ella.
Todo testigo debe dar razón circunstancial de los hechos sobre los cuales declara, expresando si los
ha presenciado, si los ha deducido de antecedentes que le son conocidos o si los ha oído referir a
otras personas (art. 309).
6. Testigos menores de edad: ser testigo menor de edad sólo puede ser
interrogado por el Presidente de sala, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas
por su intermedio (art. 310).
Otros derechos del testigo:el testigo que carezca de medios suficientes o viva solamente
de su remuneración, tiene derecho a que la persona que lo presenta le indemnice la
perdida que le ocasione su comparecencia para prestar declaración y le pague,
anticipadamente, los gastos de traslado y habitación, si proceden.Se entiende renunciado
este derecho, si no ejerce en el plazo de 20 días, contado desde la fecha en que se presta la
declaración.
En caso de desacuerdo, estos gastos son regulados por el tribunal a simple requerimiento del
interesado, sin forma de juicio y sin ulterior recurso.
Tratándose de testigos presentados por el Ministerio Publico, o por intervinientes que gozan de
privilegio de pobreza, la indemnización será pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin, tales
143
intervinientes deberán expresar en sus escritos de acusación o contestación el nombre de los testigos
a quien deba efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo alcanzará.
La comparecencia del testigo a la audiencia a la que deba concurrir, constituirá siempre justificación
suficiente cuando su presencia sea requerida simultáneamente para dar cumplimiento a obligaciones
laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionará consecuencias jurídicas adversas bajo
circunstancia alguna (art. 313).
C.-INFORME DE PERITOS166
Los peritos son aquellos terceros ajenos al juicio que procuran a los jueces el
conocimiento del cual éstos carecen referido a una determinada ciencia o arte.
La mayor o menor fuerza probatoria que el tribunal le dé al informe pericial, depende de la mayor o
menor credibilidad que los jueces otorguen a las DECLARACIONES prestadas ante ellos y a su
idoneidad profesional.
c.1.- Procedencia del informe de peritos: procede el informe de peritos en los casos
determinados por la ley y siempre que para apreciar algún hecho o circunstancia
relevante para la causa sean necesarios o convenientes conocimientos especiales de una ciencia,
arte u oficio.
Los informes deben emitirse con imparcialidad, atendiéndose a los principio de la ciencia o reglas del
arte u oficio que profese el perito (art. 314).
Además, el Ministerio Público y los demás intervinientes pueden presentar informes elaborados por
peritos de su confianza y solicitar, en la audiencia de preparación del juicio oral, que estos sean
citados a declarar al juicio oral, acompañando los comprobantes que acrediten la idoneidad
profesional del perito.
c.2.-Contenido del informe de peritos: los peritos tienen el deber de concurrir a declarar ante
el tribunal acerca de su informe, el que debe entregarse por escrito, y contener:
a) La descripción de la persona o cosa que es objeto de él, del estado y modo en que
se halla;
b) La relación circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formulan los peritos conforme a los
principio de su ciencia o reglas de su arte u oficio (art. 315).
c.3.- Admisibilidad del informe y remuneración de os peritos: el Juez de garantía admite los
informes y cita a los peritos cuando, además de los requisitos generales para la Admisibilidad de las
solicitudes de prueba, considera que los peritos y sus informes otorgan suficientes garantías de
seriedad y profesionalismo.
El tribunal, en todo caso, puede limitar el número de informes o de peritos, cuando unos u otros
resulten excesivos o puedan entorpecer la realización del juicio.
166
Al respecto se puede consultar: Muñoz Muñoz, Claudia Andrea y Correa Videla, Carolina Andrea, La
Prueba Pericial en el actual proceso penal Chileno, Tesis presentada a la facultad de Derecho de la Universidad
del Desarrollo para optar al grado académico de Licenciado en Ciencias Jurídicas, Concepción marzo 2008
144
En el sistema del Código de Procedimiento penal existe una acción civil propia del perito para exigir
el pago de sus honorarios, la que se encuentra tratada en el artículo 245.
Pues bien, en el nuevo Código Procesal Penal los honorarios y gastos de los peritos corren por cuenta
de la parte que los presenta.
Excepcionalmente, el Juez de Garantía regula el monto de estos honorarios “teniendo presente los
honorarios habituales en la plaza”, en los casos en que hace referencia el inciso final del artículo 316.
Este inciso dispone: “Excepcionalmente, el Juez de garantía podrá relevar a la parte, total o
parcialmente, del pago de la remuneración del perito, cuando considerare que ella no cuenta con
medios suficientes para solventarlo o cuando, tratándose del imputado, la no realización de la
diligencia pudiere imponer un notorio desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este último
caso, el juez de garantía regulará prudencialmente la remuneración del perito., teniendo presente los
honorarios habituales en la plaza y el total o la parte de la remuneración que no fuere asumida por
el solicitante será de cargo fiscal.
c.4.-Incapacidad para ser perito: no pueden desempeñar la función de peritos las personas a
quienes la ley reconoce la facultad de abstenerse de prestar declaración testimonial (art. 317).
c.5.- Improcedencia de inhabilitación de los peritos: la regla general es que los peritos no
pueden ser inhabilitados.
Por excepción ,durante la audiencia del juicio oral, pueden distinguírseles preguntas orientadas a
determinar su imparcialidad e idoneidad, así como el rigor técnico o científico de sus conclusiones.
c.6.Declaración de los peritos: la declaración de los peritos en la audiencia del juicio oral se rige
por las normas previstas en el artículo 319 y, supletoriamente, por las establecidas para los testigos.
Si el perito se niega a prestar declaración, incurren en desacato.
c.7.-Instrucciones necesarias para el trabajo de los peritos: esta norma, que no se aplica al
juicio oral, dispone que durante la etapa de investigación o en la audiencia de preparación del juicio
oral, los intervinientes pueden solicitar del juez de garantía que dicte las instrucciones necesarias
para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiere
su pericia o para cualquier otro fin pertinente.
El juez de garantía accederá a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigación,
considere necesario postergarla para proteger el éxito de ésta (art. 320).
El Código eliminó este medio de prueba durante la investigación, pues pierde razón de ser
en el nuevo procedimiento, en que los jueces solamente juzgan sobre la base de las pruebas que les
presentan el acusado y el defensor.
Esta facultad del tribunal puede tener importancia en casos en que se trata de formar
convicción en los jueces acerca de condiciones que no pueden reproducirse en la sala de audiencias,
tales como, olores, condiciones de humedad, ruidos, etc.
145
No se distingue entre instrumentos públicos y privados y la atribución de un valor probatorio
para cada uno.
Para que el tribunal del juicio oral pueda atribuirle alguna capacidad probatoria a los
documentos, instrumentos, objetos u otros medios (grabaciones, fotografías, etc.), deben ser leídos,
exhibidos, examinados o reproducidos en la audiencia.
Todos estos medios pueden ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante su
declaración, para que los reconozcan o se refieran a su conocimiento de ello.
a) El día y hora fijados, se debe constituir el tribunal con la asistencia del fiscal, del acusado, de su
defensor y de los demás intervinientes.
b) Se debe verificar la disponibilidad de los testigos, peritos, intérpretes y demás personas que
hayan sido citadas a la audiencia y se declarará iniciado el juicio.
c) El juez Presidente señala las acusaciones que deben ser objeto del juicio oral (contenidas en el
auto de apertura del juicio oral); advierte al acusado que debe estar atento a lo que va a oír, y
dispone que los peritos y los testigos hagan abandono de la sala de audiencia.
d) A continuación, el Presidente concede la palabra al fiscal, para que exponga su acusación, y al
querellante para que sostenga la suya y la demanda civil, si la ha interpuesto (art. 325) (Alegato
de apertura).
a) Luego de realizado lo anterior, se indica al acusado que tiene la posibilidad de ejercer su defensa,
y al efecto, se le ofrece la palabra al abogado defensor, quien puede exponer los argumentos
en que se basa la defensa (alegato de apertura).
b) Al acusado se le permite que manifieste libremente lo que cree conveniente respecto de la
acusación formulada y, luego, puede ser interrogado directamente por el fiscal, el querellante y
el defensor y, finalmente, los jueces pueden formularle preguntas con el fin de aclarar los dichos.
c) Además, en cualquier estado del juicio, el acusado puede solicitar ser oído con el fin de aclarar
o complementar sus dichos.
De esta forma, el juicio oral comienza con las exposiciones resumidas de sus argumentos, que
hacen los acusadores y la defensa; es posible que el acusado no declare y lo haga más adelante .
Estas exposiciones sintéticas suelen denominarse alegatos de apertura, los que tienen una
importancia fundamental para todo litigante en el juicio oral, pues constituyen, junto con los alegatos
de cierre o de clausura, la oportunidad que tiene cada parte para exponer su propia “teoría del
caso”, es decir, la manera en que el abogado presenta el caso ante el tribunal.
146
La “teoría del caso” es la historia acerca de cómo han ocurrido los hechos y el derecho que
debe aplicarse a ellos, a la que cada parte pretende que el tribunal le dé credibilidad.
1º Contener una presentación de hechos y no de conclusiones y una relación con las normas legales
que debe establecer el abogado, y que, según su óptica, se aplican al caso concreto.
3º Anticipar someramente las eventuales debilidades que se avizoren, con el objeto de demostrar
transparencia e impedir que la contraparte las magnifique, y
4º Finalmente, personalizar el conflicto, denotándolas personas que están tras él, con el objeto, si
es posible, de lograr la empatía y comprensión del tribunal.
Cada parte determina el orden en que rendirá su prueba, correspondiendo recibir primero la
ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusación y de la demanda civil y luego la prueba
ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que han sido deducidas en su contra (art.
328).
Interrogatorio
a) La regla general es que la declaración de los testigos se sujeta al interrogatorio de las partes
y lo mismo sucede con los peritos, sin perjuicio que, en primer termino, deben exponer
brevemente el contenido y las conclusiones de su informe y, a continuación, se autoriza su
interrogatorio.
b) En primer lugar, interroga la parte que ha ofrecido la respectiva prueba y luego por las
restantes. Si en el juicio intervienen como acusadores el Ministerio Publico y el querellante
particular, o el mismo se realiza contra dos o más acusados, se concede sucesivamente la
apalabra a todos los acusadores o a todos los acusados, según corresponda.
c) A solicitud de alguna de las partes, el tribunal puede autorizar un nuevo interrogatorio de los
testigos o peritos que ya hayan declarado en la audiencia.
d) Finalmente, los miembros del tribunal pueden formular preguntas al testigo o perito con el fin
de aclarar sus dichos.
e) Antes de declarar, los peritos y los testigos no pueden comunicarse entre si, ni ver, oír ni ser
informados de lo que ocurre en la audiencia .
147
Requisitos de un interrogatorio
Entre los requisitos de un interrogatorio se puede mencionar a las siguientes:
1º Debe ser exacto, es decir, debe adaptarse a las proposiciones de hechos que tenga la “teoría
del caso” esgrimida por quien lo presenta; y
2º Debe ser completo, esto es, debe lograrse extraer del testigo toda la información que posea,
que sea relevante y valiosa para la posición del interrogador, omitiéndose detalles excesivos que
distraigan al tribunal.
1º Control: se debe controlar al deponente muy de cerca, sin dejarle escapatoria, como eludir las
respuestas difíciles con largas descripciones, calculadas para distraer.
2º Velocidad: un testigo necesita tiempo para meditar su respuesta y darle forma, tiempo que no
hay que permitirle;
3º Memoria: el que interroga debe tener la cabeza llena de multitud de datos y de información,
obtenidos de cualquier declaración anterior que haya hecho el deponente, del testimonio de otros
testigos o de otra evidencia que se haya introducido o que se esgrimirá;
4º Sintaxis: las preguntas tienen que formularse con rapidez, pero con precaución . Tienen que
ser claras e inequívocas, estar formadas por oraciones simples y no compuestas, la mayoría de las
veces;
5º Lógica: la mayor parte de las ‘preguntas, incluso aquellas destinadas a ridiculizar, tienen que
formularse dentro de un contexto lógico;
6º Actitud: la manera en la cual un interrogador trata a un testigo tiene que ser adecuada a las
circunstancias. No se utiliza un tono de voz fuerte, lleno de sarcasmos, tratándose de una persona
anciana, atractiva y agradable, ni con un niño;
7º Terminación: el interrogador tiene que saber cuando retirarse de la escena, sin insistir en que
se cubra exhaustivamente todo lo que dijo el testigo, ni lo que podría ser de su conocimiento.
148
lo abordado en el primer contrainterrogatorio; y el segundo contrainterrogatorio debe estar limitado
a los temas cubiertos por el segundo interrogatorio.
Métodos de interrogatorio
a) Las partes que hayan presentado a un testigo o perito no pueden formular sus preguntas de
tal manera que ellas sugieran la respuesta (inductivas);
b) Durante el contrainterrogatorio, las partes pueden confrontar al perito o testigo con sus
propios dichos u otras versiones de los hechos presentadas en el juicio;
c) En ningún caso se admiten preguntas engañosas, aquellas destinadas a coaccionar
ilegítimamente al testigo o perito, ni las que sean formuladas en términos poco claros para
ello, lo que controla el juez presidente de sala, y
d) Lo mismo se aplica al acusado cuando se allana a prestar declaración.
Además de los casos ya vistos, en el juicio oral puede darse lectura a los registros en que consten
anteriores declaraciones de testigo, peritos o imputados, en los siguientes casos:
Se consagran en el artículo 333 y nos referimos a ello al analizar los medios de prueba
expresamente regulados.
7. PROHIBICIONES
No se puede incorporar o invocar como medios de prueba ni dar lectura durante el juicio oral,
a los registros y demás documentos que den cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por la
Policía o el Ministerio Publico.
No se puede incorporar como medio de prueba o dar lectura a actas o documentos que den
cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en cuya obtención se han vulnerado garantías
fundamentales.
No se puede invocar, dar lectura ni incorporar como medio de prueba al juicio oral ningún
antecedente que diga relación con la proposición, discusión, aceptación, procedencia, rechazo o
revocación de una suspensión condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de al
tramitación de un procedimiento abreviado (art. 335).
149
9. PRUEBA NO SOLICITADA OPORTUNAMENTE
A petición de alguna de las partes, el tribunal puede ordenar la recepción de pruebas que
ella no haya ofrecido oportunamente, cuando justifique no haber sabido de su existencia sino hasta
ese momento. La justificación aludida, es motivo de un debate y una posterior resolución en la misma
audiencia.
Este es el llamado alegato final, el cual constituye una de las más importantes actuaciones
del abogado litigante, pues, es en éste acto y no antes, donde por primera y última vez el abogado
procurará darle total coherencia interna y unidad a su relato, a su “teoría del caso”, a la
forma como ha contado al historia que desea que el tribunal crea.
Por último, se otorga al acusado la última palabra, para que manifieste lo que estime
conveniente y, a continuación, se declarará cerrado el debate (art. 338).
LA SENTENCIA DEFINITIVA
1. DELIBERACION
Una vez cerrado el debate comienza la etapa de deliberación y, por ello, inmediatamente después
de clausurado el debate, los miembros del tribunal que hayan asistido a todo el juicio pasan a
deliberar en privado.
Una vez concluida la deliberación privada de los jueces, la sentencia definitiva que recaiga en el
juicio oral debe ser pronunciada en la misma audiencia, comunicándose la decisión relativa a la
absolución o condena del acusado por cada uno de los delitos que se le imputan, indicando respecto
de cada uno de ellos los fundamentos principales tomados en consideración para llegar a dichas
conclusiones.
Por excepción, cuando la audiencia del juicio se ha prolongado por más de 2 días y la complejidad
del caso no permita pronunciar la decisión inmediatamente, el tribunal puede prolongar su
deliberación hasta por 24 horas, hecho que debe ser dado a conocer a los intervinientes en la misma
audiencia, fijándose de inmediato la oportunidad en que la decisión les será comunicada.
150
La omisión del pronunciamiento de la decisión, de la manera señalada, produce la nulidad del
juicio, el que debe repetirse en el más breve plazo posible.
Ahora bien, la decisión sobre absolución o condena se adopta por simple mayoría, salvo los casos
en que ante la falta o inhabilidad de un juez integrante del tribunal oral en lo penal que no ha podido
ser reemplazado y por ende quedan sólo 2 jueces que han asistido a todo el juicio, la decisión se
debe adoptar por unanimidad so pena de nulidad.
Al pronunciarse sobre la absolución o condena el tribunal puede diferir la redacción del fallo y,
en su caso, la determinación de la pena hasta por un plazo de 5 días, fijando la fecha de la audiencia
en que tendrá lugar su lectura. Si el plazo vence en día domingo o festivo, se diferirá hasta el día
hábil siguiente. El transcurso de este plazo sin que haya tenido lugar la audiencia de lectura del fallo
constituye falta grave, que debe ser sancionada disciplinariamente.
No obstante, si el juicio hubiese durado más de cinco días, el tribunal dispondrá, para la fijación
de la fecha de la audiencia para su comunicación, de un día adicional por cada dos de exceso de
duración del juicio. El transcurso de estos plazos sin que hubiere tenido lugar la audiencia citada,
constituirá falta grave que deberá ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello se deberá
citar a una nueva audiencia de lectura de sentencia, que en ningún caso puede ser después de
después del segundo día contado desde la fecha fijada para la primera.
Transcurrido este plazo adicional sin que se dé lectura a la sentencia, se produce la nulidad del
juicio, a menos que la decisión haya sido de absolución del acusado, y si siendo varios los acusados,
se ha absuelto a alguno de ellos, la repetición del juicio sólo comprende a quienes hayan sido
condenados.
El Art. 340 señala que: “NADIE, PODRÁ SER CONDENADO POR DELITO SINO CUANDO EL
TRIBUNAL QUE LO JUZGARE ADQUIRIERE, MAS ALLÁ DE TODA DUDA RAZONABLE, LA CONVICCIÓN
DE QUE REALMENTE SE HUBIERE COMETIDO EL HECHO PUNIBLE OBJETO DE LA ACUSACIÓN Y
QUE EN ÉL HUBIERE CORRESPONDIDO AL ACUSADO UNA PARTICIPACIÓN CULPABLE Y PENADA
POR LA LEY
151
NO SE PODRÁ CONDENAR A UNA PERSONA CON EL MÉRITO DE SU PROPIA DECLARACIÓN”
d) Las razones legales o doctrinales que sirvan para calificar jurídicamente cada uno
de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo.
e) La resolución que condene o absuelva a cada uno de los acusados por cada uno
de los delitos que la acusación les ha atribuido y la que se pronuncie sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fija el monto de las indemnizaciones a que
haya lugar.
La sentencia será siempre redactada por uno de los miembros del tribunal
colegiado, designado por éste, en tanto la disidencia o prevención será redactada
por su autor. La sentencia debe señalar el nombre de su redactor y el del que lo sea
de la disidencia o prevención.
Sin embargo, el tribunal puede dar al hecho una calificación jurídica distinta de aquella
contenida en la acusación o apreciar la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la
responsabilidad no incluidas en ella, siempre que lo hubiere advertido a los intervinientes durante la
audiencia.
152
Si durante la deliberación uno o más jueces consideran la posibilidad de otorgar a los hechos
una calificación distinta a la establecida en la acusación, que no ha sido objeto de la discusión
durante la audiencia, deben reabrir la discusión, a objeto de permitir a las partes debatir sobre ella.
La sentencia que condena a una pena temporal, debe expresar con toda precisión el
día desde el cual empezará ésta a contarse y fijará el tiempo de detención, prisión preventiva
y privación de libertad impuesta en conformidad a la letra a) del art 155 que deberá servir
de abono para su cumplimiento. Para estos efectos, se abonará a la pena impuesta un día
por cada día completo o fracción igual o superior a doce horas, de dichas medidas cautelares
que hubiere cumplido el condenado.
Una vez comunicada a las partes la decisión absolutoria luego de deliberar, el tribunal debe:
153
RECURSOS EN EL CÓDIGO PROCESAL PENAL.
* Nota: El presente capítulo ha sido desarrollado a partir del texto “Apuntes de derecho procesal
penal, el Ministerio Público y el Proceso Penal Oral” del autor Sandaña Jeno, Lorena y otros, Colección
de Manuales Departamento de Derecho Procesal, Universidad de Concepción y otras obras
complementarias. Asimismo incorpora las modificaciones introducidas por las leyes Nº 20.050,
20.074, 20.090 y 20.253 - 26/08/05; 14/11/05; 11/01/06 y 14/03/08 - respectivamente -.
“Los recursos procesales son los medios de impugnación que establece la ley para obtener la modificación,
enmienda o invalidación de una resolución judicial” 167
DISPOSICIONES GENERALES
Podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio público y los demás intervinientes
agraviados por ellas, solo por los medios y en los casos establecidos en la ley.
Por consiguiente, los habilitados para recurrir deben reunir dos requisitos copulativos:
-ser interviniente
-ser agraviado.
PLAZO:
El código no contiene un plazo general para la interposición de recursos.
Aumento de los plazos: Cuando el juicio hubiere sido conocido por un tribunal que se hubiese
constituido y funcionando en una localidad distinta de su lugar de asiento, los plazos se aumentaran
de acuerdo a la tabla de emplazamiento del artículo 259 del Código de Procedimiento civil.
Esta situación es aplicable respecto de los tribunales orales en lo penal (art 21 COT)
RENUNCIA Y DESISTIMIENTO:
La ley señala que los recursos podrán renunciarse expresamente, una vez notificada la resolución
contra la cual procediere.
Respecto del desistimiento, la ley señala que quienes hubieren interpuesto un recurso podrán
desistirse antes de su resolución en todo caso el efecto es que sólo afecta a quienes haya uso de ese
derecho.
Excepción:
167
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 515
154
1. Cuando se trate de una sentencia definitiva condenatoria.
2. Cuando la ley dispusiere expresamente lo contrario.
En esta materia el Código presenta ciertas modificaciones producto de los principios de oralidad,
inmediación y contradicción que inspiran el nuevo sistema procesal penal. Así, la vista de la causa
será en audiencia pública, se elimina la relación y se establece un debate entre las partes.
El articulo 358 dispone que la vista de la causa será en audiencia pública , durante la cual es posible
distinguir:
1. Anuncio
La audiencia pública se iniciara con el anuncio
2. Debate:
Una vez efectuado el anuncio, se inicia el debate comenzando con él o los recurrentes, a quienes
se le otorgara la palabra para que exponga los fundamentos del recurso así como las peticiones
concretas que formularen. Luego, se permitirá intervenir a los recurridos y finalmente se volverá a
ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que formularen aclaraciones respecto de los hechos
o los argumentos ver todos en el debate.
En cualquier momento, cualquier miembro del tribunal podrá formular preguntas a los
representantes de las partes o pedirles que profundicen sus argumentos o la refieran a algún aspecto
específico de la cuestión debatida.
3. Fallo:
4. Comparecencia:
Se debe distinguir:
1. Regla general:
El código limita la suspensión de la vista de la causa, así dispone que: “la vista sólo puede
suspender si lo solicitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para concurrir a ella de
común acuerdo”.
Excepción:
155
2. Que lo solicitare de común acuerdo todos los intervinientes facultados para concurrir a la vista de
la causa.
La ley a previsto que la vista sólo se suspenderá por muerte del abogado recurrente, del cónyuge
o de algunos de los ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los ocho días anterior a la vista
de la causa.
Este derecho podrá ser ejercido una sola vez por medio de un escrito que deberá presentarse
hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente. En todo caso, si la
agregación de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista de
la causa, la suspensión podrá solicitarse hasta antes que comenzare la audiencia (art. 357 inciso 4º).
El título I no contiene normas generales sobre pruebas sino que se limita a reglamentar tal situación
respecto del recurso de nulidad. En efecto, el art. 359 establece que en el recurso de nulidad podrá
producirse prueba sobre las circunstancias que constituyen la causal, siempre que se hubiere ofrecido
en el escrito de interposición del recurso. El inciso 2º señala que esta prueba se recibirá en la
audiencia conforme a las reglas que rigen su recepción en el juicio oral.
En todo caso, tal como lo dispone el artículo 360, rigen supletoriamente las normas del libro II, por
lo tanto, la prueba de los recursos se rige por las normas del juicio oral.
El tribunal sólo podrá pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedándole
vedado extender el efecto de su decisión a cuestiones no planteadas por ellos o más allá de los limites
de lo solicitado.
Excepción: se refiere la facultad de la Corte de acoger, de oficio, un recurso interpuesto a favor del
imputado por un motivo distinto del señalado por el recurrente, siempre que se tratare de algunos
de los motivos absolutos de nulidad.
Si bien el fallo de un recurso sólo puede aprovechar a quien lo ha interpuesto, el código contiene una
excepción. Así, se ha establecido que si sólo uno de los varios imputados del mismo delito entablare
el recurso contra la resolución, la decisión favorable que se dictare aprovechara a los demás.
Contraexcepción: que los fundamentos fueren exclusivamente personales del recurrente, debiendo
el tribunal declararlo así expresamente (art. 360).
Reformatio In peius: Si la resolución judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo
interviniente, la Corte no podrá reformarla en perjuicio del recurrente.
156
RECURSO DE REPOSICIÓN.
Las sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dictados fuera de audiencia (art.
362 inciso 1º primera parte).
2. Formalidades y plazo:
El recurso deberá interponerse dentro del tercer día y deberá ser fundado.
3. Tramitación:
El tribunal se pronunciara de plano, pero podrá oír a los demás intervinientes si se hubiere
deducido en un asunto cuya complejidad así lo aconsejare.
4. Efecto:
La interposición de este recurso no suspende la ejecución de la resolución (art. 362 inciso 4º).
RECURSO DE APELACIÓN
El recurso de apelación es un medio de impugnación de que disponen los intervinientes que tiene
por objeto, obtener del tribunal superior respectivo que, previo análisis de los aspectos de hecho y
168
Cerda San Martín Rodrigo y Hermosilla Iriarte Francisco, El Código Procesal Penal, comentarios,
Concordancias, Jurisprudencia, Lobrotecnia, 2ª Edición, Pág. 521
157
jurídicos, enmiende con arreglo a derecho, la resolución del inferior, en aquellos casos que la ley
señala expresamente. 169
RESOLUCIONES APELABLES:
La nueva reglamentación procesal penal mantiene el recurso de apelación pero lo circunscribe sólo a
ciertas decisiones del juez de garantía. En efecto, la ley dispone en el artículo 370 que las resoluciones
dictadas por el juez de garantía son apelables en los siguientes casos:
RESOLUCIONES INAPELABLES:
El articulo 364 señala que serán inapelables las resoluciones dictadas por el tribunal oral en lo penal.
La inapelabilidad de las sentencias definitivas dictadas por un tribunal oral en lo penal ha provocado
discrepancias, y se han representado la posible inconstitucionalidad de la única instancia atendido
que vulneraria las normas del debido proceso que contempla nuestra Carta Fundamental y los
Tratados Internacionales suscritos por nuestro país que establecen la improcedencia del recurso de
apelación contra estas resoluciones, esta son recurribles a través del recurso de nulidad, por
consiguiente, no se atentaría contra el derecho al recurso consagrado en dichos textos.
Plazo: Dentro de los cinco días siguientes a la notificación de la resolución impugnada (art. 366).
Formalidades: por escrito y con indicación de sus fundamentos y de las peticiones concretas que
formularen (art. 367).
RECURSO DE HECHO
169
Cerda San Martín, Rodrigo, Etapa Intermedia. Juicio Oral y recursos, Librotecnia, Pág. 274
158
Es aquel medio de impugnación que la ley concede a las partes cuando el tribunal inferior al
conceder o denegar una apelación, comete errores que causen agravio a dichas partes y que deben
ser enmendados por el tribunal superior. 170
El art. 369 no distingue entre verdadero y falso recurso de hecho de manera que cualquiera
sea la causa por la que proceda el recurso de hecho la tramitación es la misma.
RECURSO DE NULIDAD
“Medio de impugnación extraordinario que la ley concede a los intervinientes agraviados con la
sentencia definitiva para obtener la invalidación de ella o del juicio oral por las causales expresamente
señaladas en la ley. “
Finalidad:
Invalidar el juicio oral y la sentencia definitiva, o solamente ésta por las causales
expresamente señaladas. Llama la atención que pueda referirse tanto al juicio como a la sentencia
dictada en él.
Objetivos:
- la cautela del racional y justo procedimiento
- el respeto de la correcta aplicación del derecho
Causales:
El articulo 373 contempla dos causales genéricas de procedencia del recurso de nulidad,
estableciendo que procederá la declaración de nulidad del juicio oral y la sentencia:
Esta segunda causal es prácticamente la misma causal del recurso de casación en el fondo, con la
diferencia que el legislador se refiere a derecho y no a ley, ampliándose la aplicación de esta causal.
170
Cerda San Martín, Rodrigo, Etapa Intermedia. Juicio Oral y recursos, Librotecnia, Pág. 277
159
Junto con las dos causales mencionadas precedentemente, el legislador en el art. 374 ha
establecido una serie de casos en que se presume en que existe infracción sustancial a las
garantías.
a) Los casos contemplados en la letra a) del articulo 374 son algunas de las causales
contempladas actualmente para el recurso de casación en la forma:
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de algunas personas cuya
presencia continuada exigen, bajo sanción de nulidad, los artículos 284 y 286. (Las normas
señaladas exigen la presencia de los jueces que integren el tribunal, del fiscal y del defensor).
c) Cuando al defensor se hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga.
d) Cuando el juicio oral hubiere sido violadas las disposiciones sobre publicidad y continuidad del
juicio.
e) Cuando en la sentencia, se hubieren omitido algunos de los requisitos previstos en el artículo
342 letra c), d) o e).
No causan nulidad los errores de la sentencia que no influyeren en su parte dispositiva, sin perjuicio
de lo cual la Corte podrá corregir los que advirtiere durante el conocimiento del recurso.
g) Cuando en la sentencia hubiera sido dictada con oposición a otra sentencia criminal pasada
en autoridad de cosa juzgada.
Plazo:
El recurso de nulidad deberá interponerse, por escrito, dentro de los diez días siguientes
a la notificación de la sentencia definitiva, ante el tribunal que hubiere conocido del juicio oral.
Tribunal competente:
a. Si las causales invocadas es la aplicación errónea del derecho (art. 373 letra b)
b. Si se trata de algunas de las causales comprendidas en los
160
motivos absolutos de nulidad (art. 374).
a) Si la causal invocada es la infracción da las garantías constitucionales (art. 373 letra a).
b) Si la causal fuere la erróneas aplicación del derecho y respecto de la materia de derecho objeto
del mismo existieren distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos.
c) Asimismo, y por razones de economía procesal, si el recurso se fundare en distintas causales
y por aplicación de las reglas mencionadas precedentemente correspondiere el conocimiento
de algunas de ellas a la Corte Suprema, ésta se pronunciara sobre todas.
d) Lo mismo sucederá si se dedujeren recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales
que los fundaren hubiere una respecto de la cual correspondiese a la Corte Suprema.
Como se observa en estos casos se recurre en forma directa a la Corte Suprema y no en forma
adicional al conocimiento del recurso por la Corte de Apelaciones.
Excepciones:
Se deben expresar los fundamentos del recurso y las peticiones concretas que se sometieran
al fallo del tribunal. El recurso puede fundarse en varias causales, caso en el cual se indicará si se
invocan conjuntas o subsidiariamente, pero fundando cada motivo separadamente. Se podrá producir
prueba sobre las circunstancias que constituyen la causal siempre que se hubiere ofrecido en escrito
de interposición del recurso.
Se debe distinguir:
-Sentencia condenatoria: la interposición del recurso de nulidad suspende los efectos de la sentencia
condenatoria recurrida.
161
-Sentencia absolutoria: la interposición del recurso de nulidad no suspende sus efectos.
Antecedentes a remitir:
Concedido el recurso, el tribunal remitirá a la Corte copia de la sentencia definitiva, del registro de la
audiencia del juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que se impugnaren, y del escrito
en que se hubiere interpuesto el recurso (art. 381).
c) Designación de defensor penal público: Hasta antes de la audiencia, el acusado podrá solicitar
la designación de un defensor penal público con domicilio en la ciudad asiento de la Corte,
para que asuma la representación, cuando el juicio oral se hubiere desarrollado en una ciudad
distinta.
2.- Transcurrido el plazo, el tribunal ad quem debe pronunciarse sobre su admisibilidad. En este caso,
no sólo se limita a efectuar una revisión formal sino que sus facultades son más amplias. El tribunal
puede declararlo admisible o bien inadmisible.
162
4.- El recurso no se hubiere preparado oportunamente.
3.- Recurso interpuesto ante la corte suprema: si el recurso se hubiese interpuesto ante la
Corte Suprema, ella no se pronunciará sobre la admisibilidad, sino que ordenará que sea remitido
junto con sus antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva para que, si lo estima admisible,
entre a conocerlo y fallarlo en los siguientes casos:
Prueba
En el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre la circunstancia que constituyen la causal,
siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposición del recurso. Dicha prueba se recibirá
en la audiencia conforme a las reglas que rigen su recepción en el juicio oral.
1.- plazo: La corte deberá fallar el recurso dentro de los veinte días siguientes a la fecha en que
hubiere terminado de conocer de él.
El fallo del recurso se dará a conocer en la audiencia indicada al efecto, con la sola lectura de su
parte resolutiva o de una breve síntesis de la misma.
La regla general es que de acogerse el recurso de nulidad, la Corte anulará la sentencia y el juicio
oral.
Además la Corte determinará el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenará la
remisión de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que éste disponga la
realización de un nuevo juicio oral.
163
No es impedimento para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral la circunstancia de
haberse dado lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de
la sentencia.
Si la causal invocada no se refiere a las formalidades del juicio ni a los hechos o circunstancias
que se hubieren dado por probados, sino que se debiere a que el fallo hubiere calificado
de delito un hecho que la ley no considera tal, aplicando una pena cuando no
procediere aplicar penal alguna, o impuesto una superior a la que legalmente
correspondiere, la Corte podrá invalidar solo la sentencia y dictará sin nueva audiencia pero
separadamente, la sentencia de reemplazo que se conformare a la ley.
Improcedencia de recursos.
La resolución que falla un recurso de nulidad no será susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de
la revisión de la sentencia condenatoria firme.
Tampoco será impugnable la sentencia que se dictare en el nuevo juicio que se realizare como
consecuencia de la resolución que hubiere acogido el recurso de nulidad.
Por excepción si la sentencia fuere condenatoria y la que hubiese anulado hubiese sido absolutoria,
procederá el recurso de nulidad a favor del acusado.
164
Esta revisión no tiene plazo para hacerla valer, y procede aun cuando el condenado hubiere cumplido
su condena o hubiere fallecido y se trata de rehabilitar su memoria.
PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO.
165
En consecuencia, este procedimiento procede respecto de delitos que tengan asignada una pena
privativa de libertad que en abstracto puede ser muy superior a la recién señalada, pero en que el
órgano acusador se allana a solicitar una inferior en atención a todos los elementos relevantes para
la fijación concreta de la misma.
a) Según el art. 388 el conocimiento y fallo de las faltas se sujeta a este tipo de procedimiento.
b) Pero se aplica, asimismo, a hechos constitutivos de simple delito para los cuales el ministerio
publico solicite una pena que no exceda de presidio o reclusión menores en su grado mínimo
(61- 540 días).
Tratándose de faltas hay dos procedimientos a seguir, que se derivan de la sanción a aplicar por el
juez de garantía.
1.- Si la falta es de aquellas que están sancionadas sólo con pena de multa, respecto
de las cuales rige un llamado procedimiento monitorio; y
2.- Si se trata de faltas sancionadas, además, con otros tipos de pena, que se rigen por el
procedimiento simplificado propiamente tal.
Eso si que ambos procedimientos se inician por requerimiento del fiscal, difiriendo en la
posterior tramitación.
El requerimiento es la solicitud del fiscal dirigida al juez de garantía, una vez recibida la denuncia
de un hecho punible de los comprendidos en el art. 388, para que cite inmediatamente a
AUDIENCIA, a fin de resolver y conocer sobre la infracción denunciada.
Con todo, no se practicará este requerimiento cuando:
a.-Fueren insuficientes los antecedentes aportados
b.-Se encuentre extinguida la responsabilidad penal del imputado.
c.-El fiscal hace uso de la facultad que le concede el artículo 170, vale decir aplica el principio de
la oportunidad.
171
Hermosilla Iriarte, Francisco y Aguilar Brevis, Alejandro, Procedimientos especiales en el Nuevo Proceso
Penal, Librotecnia, Pág. 79
166
- La cita de la disposición legal infringida
- La exposición de los antecedentes o elementos que fundamentan la imputación
- La individualización y firma del requirente.
El Código Procesal Penal regula el procedimiento monitorio en el art. 392, que se aplicará a
la tramitación de faltas respecto de las cuales el Fiscal pidiere solo pena de multa. En el
requerimiento el Fiscal indicara el monto de la multa que solicitare imponer.
a). Hacerle saber al imputado que tiene el derecho de reclamar en contra del requerimiento y de
la imposición de la multa, y de los efectos que se derivan de la interposición del reclamo. Esta
reclamación debe formularse dentro de los quince días siguientes a la notificación de la resolución
dictada por el juez de garantía;
b). Hacerle saber al imputado acerca de la posibilidad que tiene de aceptar el requerimiento y la
multa, así como los efectos que siguen de tal aceptación;
c). Señalar el monto de la multa y la forma de enterarla en arcas fiscales. Asimismo, indicarle al
imputado que si la multa la paga dentro de los quince días siguientes a la notificación del fallo,
ésta se rebajara en un 25%, señalándose el monto a pagar en dicho caso.
Luego, pueden presentarse las siguientes alternativas:
Si el imputado paga la multa o no reclama, dentro del plazo sobre su procedencia o monto, se
entenderá que acepta su imposición. En tal caso, se entiende que la aludida resolución estará
ejecutoriada para todos los efectos legales.
167
Recibido el requerimiento fiscal, el juez ordenará su notificación al imputado y citará, a la vez, a todos
los intervinientes a la audiencia que señala el artículo 394, la que no podrá tener lugar antes de 20
ni después de 40 días contados desde la fecha de la resolución.
El imputado tiene que ser citado con, a lo menos,10 días de anticipación a la fecha de la audiencia,
bajo el apercibimiento señalado en el art. 33, y acompañándose a la citación copias de requerimiento
y de la querella, en su caso.
La misma resolución ya mencionada, dispondrá que las partes comparezcan a la audiencia con todos
sus medios de prueba, y si se requiere la citación de testigos o de peritos por intermedio de tribunal,
la petición debe formularse con una anticipación no inferior a cinco días a la fecha de la audiencia.
Llegado el día y la hora fijado para la audiencia de estilo, al inicio de la misma el juez hará una breve
relación del requerimiento y de la querella, en su caso. Sí están presentes la víctima y el imputado,
el juez les hará saber sobre la posibilidad de poner término al procedimiento mediante acuerdos
reparatorios, si es procedente considerando la naturaleza del hecho punible. Asimismo el fiscal podrá
proponer la suspensión condicional del procedimiento, si se cumplieren los requisitos del artículo 237
Cumplidas las actuaciones previas señaladas, y no habiendo prosperado los acuerdos reparatorios ni
la suspensión condicional del procedimiento, el tribunal preguntará al imputado
a) Si admite su responsabilidad en los hechos contenidos en el requerimiento, o
b) Si por el contrario solicita la realización de la audiencia
Hay que tener en cuenta que la audiencia en referencia no puede suspenderse, sea por no haber
comparecido alguna de las partes o por no haberse rendido prueba en ella.
168
No obstante, si no compareció algún testigo o perito cuya citación judicial se pidió oportunamente, y
el tribunal considera indispensable su declaración para la adecuada resolución de la causa, dispondrá
lo necesario para asegurar su comparecencia suspendiendo entre tanto la audiencia. En caso alguno
la suspensión puede exceder de cinco días, y a cuyo vencimiento deberá proseguir la causa conforme
a la reglas generales, aun a falta del testigo o perito.
Existiendo mérito para condenar por la falta imputada, pero si a la vez concurren
antecedentes favorables que no hicieren aconsejable imponer una pena al imputado , el
juez podrá dictar la sentencia y disponer en ella la suspensión de la pena y sus efectos
por un plazo de seis meses. En tal caso, no procederá acumular esta suspensión con algunos de
los beneficios contemplados en la Ley 18.216. Esta suspensión no afecta la responsabilidad civil
derivada del delito.
Transcurrido el plazo (seis meses) y sin que el imputado haya sido objeto de un nuevo
requerimiento o de una formalización de la investigación, el tribunal dejara sin efecto la
sentencia y, en su reemplazo, sobreseerá definitivamente en la causa.
Recursos: contra la sentencia definitiva sólo puede interponerse el recurso de nulidad (art. 372). El
fiscal requirente y el querellante, en su caso, podrán recurrir sólo si han concurrido al juicio.
El procedimiento abreviado se encuentra regulado en el Libro IV Titulo III, arts. 406 al 415, entre los
procedimientos especiales.
En términos generales este procedimiento elimina el juicio oral, público y contradictorio, en la medida
que la pena que vaya aplicarse no exceda cierto tiempo, siempre que el implicado manifieste su
conformidad con los hechos materias de la acusación y de los antecedentes de la
investigación que la funden, y que estén de acuerdo todos los sujetos del procedimiento penal,
vale decir, el ministerio público, el imputado, y su defensor y el tribunal.
3.- Que se trate de penas que no excedan de cinco años de presidio o reclusión menores en su grado
máximo, o se trate de penas de distinta naturaleza, ya sean únicas, conjuntas o alternativas.
169
La aceptación de este procedimiento abreviado importa, a su vez, la aceptación de los hechos materia
de la acusación, al igual que de todos los antecedentes existentes en la instrucción, aspectos sobre
los cuales con posterioridad no se abrirá nuevamente discusión.
Asimismo, en el caso de pluralidad de acusados o de delitos, la aceptación puede ser total o parcial,
y en este último caso no hay impedimentos para aplicar el procedimiento abreviado respecto de
aquellos que quedan comprendidas en los presupuestos de este articulo (406).
Si existe acusación, el fiscal o acusador particular pueden modificar la acusación y la pena requerida
para adecuarla al procedimiento abreviado. La aceptación de los hechos materia de la acusación
puede ser considerada suficiente para configurar la atenuante del artículo 11 nº9 del Código penal.
Si el procedimiento abreviado no fuera aceptado por el Juez de Garantía , se tendrán por no
formuladas las acusaciones verbales realizadas por el fiscal y el querellante así como las
modificaciones de pena realizadas y se continúa de acuerdo a las reglas generales.
1.- Cuando en su acusación particular ha efectuado una calificación jurídica distinta de los hechos, o
ha atribuido una forma de participación, o ha señalado circunstancias modificatorias de la
responsabilidad penal diferentes de las consignadas por el fiscal en su acusación; y
2.- Como consecuencia de concurrir algunas de estas situaciones, pida la aplicación de una pena que
exceda el límite de cinco años de presidio o reclusión menores en su grado máximo.
El juez de garantía antes de resolver la petición del fiscal consultara al acusado a fin de asegurarse
que esté ha prestado su conformidad al procedimiento abreviado en forma libre y voluntaria, de que
conoce su derecho a exigir un juicio oral, que entiende los términos del acuerdo y las consecuencias
que éste puede significarle, y, especialmente, que no ha sido objeto de coacciones ni presiones
indebidas por parte del fiscal o de terceros.
Sólo una vez que el juez se ha asegurado del cumplimiento de las exigencias anotadas, queda en
condiciones de pronunciarse sobre la solicitud del fiscal, lo que puede hacer en dos formas:
170
a) Rechazar la solicitud, si considera que no se han cumplido todos los requerimientos legales, o si
estima fundada la oposición del querellante, y dictará el auto de apertura del juicio oral.
(art.410).-
Los efectos que se siguen de este rechazo son que deben tenerse por no formuladas la aceptación
de los hechos por parte del acusado ni de los antecedentes de la instrucción que la fundaron, como
tampoco las modificaciones de la acusación o de la acusación particular efectuada para posibilitar la
tramitación abreviada del procedimiento. Un segundo efecto, es que el juez dispondrá que todos los
antecedentes relativos al planteamiento, discusión y resolución de la solicitud de proceder de acuerdo
al procedimiento abreviado, sean eliminados del registro (art. 410 inc. 2º).-
b) Acoger la solicitud del fiscal, vale decir, disponer que la tramitación siga conforme al
procedimiento abreviado, lo que significa que omite el juicio oral, pues se han dado los supuestos
legales para ello.
Admitido el procedimiento abreviado, el juez de garantía abre el debate otorgando la palabra al fiscal,
quien hará una exposición resumida de la acusación y de las actuaciones y diligencias de la
investigación que la fundamenten. A continuación se dará la palabra a los demás intervinientes,
finalizando siempre el acusado.
Concluido el debate, el juez de garantía está en condiciones de dictar sentencia, la que puede ser
condenatoria o absolutoria. En caso de ser condenatoria la sentencia, se producen los siguientes
efectos.
a) el juez no puede imponer una pena superior a la requerida por el fiscal o el querellante
particular, en su caso;
b) La sentencia no puede emitirse exclusivamente sobre la base de la aceptación de los
hechos por parte del imputado;
c) En ningún caso este procedimiento será un impedimento para la concesión de alguna
de las medidas consideradas en la ley Nº 18.216;
d) Si se interpuso demanda civil en la audiencia de preparación del juicio oral, esta
sentencia condenatoria no se pronunciará sobre ella, la que se podrá deducir
nuevamente ante el tribunal civil competente mediante el procedimiento sumario;
e) Dispondrá el comiso de los instrumentos o efectos del delito o su restitución, cuando
fuere procedente; y
f) No producirá cosa juzgada en el juicio civil que siga en contra del civilmente
responsable.
Contenido de la sentencia (art. 413).- Sea absolutoria o condenatoria, contendrá una parte
expositiva, una considerativa y una dispositiva.-
SOLO LECTURA.
171
PROCEDIMIENTO RELATIVO A PERSONAS QUE GOZAN DE FUERO CONSTITUCIONAL -
Personas que tienen el fuero del art. 58 de la Constitución Política (arts. 416- 422).-
Cerrada la investigación, si el fiscal estima que procede formular acusación por crimen o simple delito
en contra de una de las personas poseedoras del fuero a que se refieren los inc. 2º a 4º del art. 58
de la Constitución Política, debe remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones correspondiente,
para que si halla merito, declare que ha lugar a la formación de causa. Lo que significa declarar el
desafuero del aforado.
Igual declaración debe requerirse si durante la investigación el fiscal desea solicitar al juez de garantía
la prisión preventiva del aforado u otra medida cautelar en su contra.
Si el delito es de acción privada, el querellante debe ocurrir ante la corte de apelaciones solicitando
que declare que a lugar a la formulación de causa, antes de que se admita a tramitación su querella
por el juez de garantía.
La resolución que se pronuncia sobre la petición de desafuero, es apelable para ante la corte suprema
( art. 418) Solo es apelable la resolución que da a lugar a la formación de causa, siendo inapelable
aquella que deniega el desafuero. Así lo ha entendido la jurisprudencia de la corte suprema, pese a
que también el Art. 63 Nº 2 letra a) del COT indica que las cortes de apelaciones conocerán de esta
materia en primera instancia, sin hacer distingo de ninguna especie. Prevalece, por ende, la
disposición constitucional. Si la persona desaforada es un diputado o senador, estos quedan
suspendidos de su cargo ( Art. 419).
1.- en este caso se sigue el procedimiento conforme a las reglas generales. Art. 420.
QUERELLA DE CAPÍTULOS
172
El objeto de la querella de capítulos es hacer efectiva la responsabilidad criminal de los jueces, fiscales
judiciales y fiscales del ministerio público por actos que han ejecutado en el ejercicio de sus funciones
e importen una infracción penada por la ley.
Según la gravedad del caso pueden imponerse al enajenado mental, las siguientes:
a) la internación en un establecimiento siquiátrico; o
b) su custodia y tratamiento.
a) el procedimiento no se podrá seguir conjuntamente contra sujetos enajenados mentales y otros que
no lo fueren;
b) el juicio se realizará a puerta cerrada, sin la presencia del enajenado mental, cuando su estado
imposibilite la audiencia;
c) la sentencia absolverá si no se constata la existencia de un hecho típico y antijurídico o la participación
del imputado en él, o en caso contrario podrá imponer al imputado una medida de seguridad.
Si concluye el juez que los antecedentes no permiten establecer con certeza la inimputabilidad,
rechaza el requerimiento del Fiscal, y dispondrá, al mismo tiempo, que:
a) el querellante formule acusación, siempre que se hubiere opuesto al requerimiento del fiscal,
y para que la sostenga en lo sucesivo en los mismos términos que indica el código para el
ministerio público.
b) En caso contrario, ordenara al fiscal que formule la acusación conforme al trámite ordinario.
Los escritos de acusación podrán contener peticiones subsidiarias relativas a la imposición de medidas
de seguridad.
Imputado que cae en enajenación durante el procedimiento
Si después de iniciado el procedimiento, el imputado cae en enajenación mental, el juez de garantía
decretará, a petición del fiscal o de cualquiera de los intervinientes, previo informe siquiátrico, el
sobreseimiento temporal del procedimiento hasta que desaparezca la incapacidad del imputado, o el
sobreseimiento definitivo si se trata de una enajenación mental incurable.
Ejecución de las medidas de seguridad.
Se distingue entre:
a) Imputado enajenado mental
b) El condenado que cae en enajenación mental.
173
Respecto del primero, las medidas de seguridad solo pueden durar mientras subsistan las condiciones
que las haya hecho necesario.
La persona o institución que tuviere a cargo el enajenado mental debe informar semestralmente
sobre la evolución de su condición al MP y a su curador o a sus familiares.
El MP cada seis meses debe inspeccionar los establecimientos psiquiátricos o instituciones donde se
encuentren internados o cumplan un tratamiento estos enajenados mentales.
La ley dispone que si después de dictada la sentencia, el condenado cae en enajenación mental, el
tribunal oyendo al fiscal y al defensor, dictará una resolución fundada declarando que no se cumplirá
la pena restrictiva o privativa de libertad, disponiendo, a la vez, la medida de seguridad que
corresponda, velando por el inmediato cumplimiento de su resolución.
En el primer caso, rige las disposiciones que para la ejecución de las resoluciones judiciales establece
el código de procedimiento civil (art. 472).
En cuanto a la ejecución de la sentencia penal, la regla genera es que ellas solamente pueden ser
cumplidas cuando están ejecutoriadas, ocasión en que el tribunal decretara una a una todas las
diligencias y comunicaciones que sean necesarias para dar un total cumplimiento al fallo, controlando
el efectivo cumplimiento de las multas y comisos impuestos y enviando las comunicaciones del caso
a los organismos públicos o autoridades que deban intervenir en la ejecución de lo resuelto.
A su vez, la sentencia condenatoria, para estos efectos, puede presentar las siguientes alternativas:
1) Impone una pena privativa de libertad, en cuyo caso el tribunal remite al establecimiento
penitenciario correspondiente, copia de la sentencia con el atestado de hallarse firme, y dando
orden de ingreso del condenado, en la medida que este se encuentre en prisión preventiva. En
cambio, si está en libertad se condenará de inmediato su aprehensión, y efectuada ésta se
procede en la forma antes anotada.
2) Concede una medida alternativa a las penas privativas o restrictivas de libertad, situación en la
cual remite copia de la sentencia a la institución encargada de su ejecución (art. 468).
3) Impone el decomiso de especies. Al respecto, se distingue :
a.-si se trata de dineros u otros valores decomisados, se destinan a la corporación administrativa del
poder judicial.
b.-si se ordena la destrucción de las especies, ella se lleva a cabo bajo la responsabilidad del
administrador del tribunal, salvo que se le encomiende a otro organismo.
Las demás especies decomisadas se ponen a disposición de la Dirección General del Crédito Prendario
para que proceda a su enajenación en subastas pública, o a destruirlas si carecen de valor. El
producido de la enajenación se destina a la Corporación Administrativa del Poder Judicial
174
PROCEDIMIENTO POR DELITO DE ACCIÓN PRIVADA (arts. 400-405).-
Este procedimiento se rige por las normas del Título II del Libro IV, y en lo que no esté previsto en
él se aplicaran las disposiciones del procedimiento simplificado, excepto lo referente a la suspensión
de la pena. Son, entonces, normas supletorias.
Este procedimiento sólo puede comenzar con la interposición de la querella por la persona habilitada
para ejercitar la correspondiente acción penal, ante el juez de garantía competente. Luego, en este
procedimiento no hay intervención del ministerio público.
175
b.1: el querellante no asista a audiencia del juicio;
b.2: el querellante esté inactivo en el procedimiento por más de 30 días. El tribunal de oficio o a
petición de parte, sobreseerá definitivamente en la causa.
b.3: el querellante falleciere o caído en incapacidad, sus herederos o representante legal no concurran
sostener la acción dentro del término de 90 días. El tribunal de oficio o a petición de parte, sobreseerá
definitivamente en la causa.
176