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CURSO DE GRADUADOS

Facultad de Derecho U.B.A.

EFECTOS DERIVADOS DEL DIVORCIO

“Compensación económica”

Dra. Paula F Mayor

mayorpaula@hotmail.com / mayorpaulaflorencia@gmail.com

Anteproyecto:
“el Anteproyecto recepta una figura que tiene aceptación en varias
legislaciones del derecho comparado y que es coherente con el régimen
incausado de divorcio; en efecto, con fundamento en el principio de la
solidaridad familiar y que el matrimonio no sea causa fuente de
enriquecimiento o empobrecimiento económico del cónyuge a costa del otro,
se prevé la posibilidad de que, para aminorar un desequilibrio manifiesto los
cónyuges acuerden o el juez establezca compensaciones económicas.”

Definicion
Solari: “la institución mediante la cual el cónyuge o conviviente que ha sufrido
un desequilibrio durante el matrimonio o la unión convivencial , tiene derecho
a exigir al otro una compensación económica por el empeoramiento padecido,
al momento del divorcio o el cese de la convivencia.” Manual de Derecho de
Familia. Thompson Reuters. Edición 2015. Buenos Aires.

ARTICULO 441.- Compensación económica. El cónyuge a quien el divorcio

produce un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su
situación y que tiene por causa adecuada el vínculo matrimonial y su ruptura,
tiene derecho a una compensación. Esta puede consistir en una prestación
única, en una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente, por plazo
indeterminado. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados
bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o decida el juez.

Elementos constitutivos:

a) la existencia de un desequilibrio económico;

b) la configuración de un empeoramiento en la situación económica de quien
la reclama; y
c) un nexo causal, entre el divorcio o cese de la convivencia y el desequilibrio y
menoscabo.

1) Desequilibrio económico
Tribunal Supremo Español “un empeoramiento económico en relación con la
situación existente constante matrimonio, que debe resultar de la
confrontación entre las condiciones económicas de cada uno antes y después
de la ruptura”.

Puede ser:
- desequilibrio específicamente patrimonial
- desequilibrio en materia de ingresos

Para identificar, hacer una doble comparación:

1) Interna: La situación de los cónyuges
2) Temporal: Evolución patrimonial antes de la unión, durante y luego de la
ruptura. NO producto de acontecimientos ocasionales o pasajeros.

2) Empeoramiento en la situación de quien reclama la compensación

Menoscabo económico producido por el retiro del estatuto protector del
matrimonio derivado del divorcio.
Debe ser perjudicial para un cónyuge respecto del otro.
Dato relevante: el desequilibrio entre los cónyuges.
La mera independencia economica no elimina el derecho a la compensación.
STS, 104/2014 de 20/2/2014, rec. 2489/2012, sentencia 104/2014, LA LEY
21265/2014.

3) Nexo causal
Nexo causal probado entre la forma en que se organizó la vida familiar y el
desequilibrio que el divorcio provocó.

Analizar la distribución de roles y funciones con motivo de la unión.

Debe analizarse objetivamente. No interesa la causa de la ruptura o si las
partes acordaron la planificación familiar.

Finalidad del instituto: Compensar el desequilibrio.

Cuándo procede:
1 ) De forma convencional.
2 ) Por fijación judicial.
Pautas para la fijación judicial:

ARTICULO 442.- Fijación judicial de la compensación económica. Caducidad. A

falta de acuerdo de los cónyuges en el convenio regulador, el juez debe
determinar la procedencia y el monto de la compensación económica sobre la
base de diversas circunstancias, entre otras:

a) el estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la finalización

de la vida matrimonial;

b) la dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y a la crianza y

educación de los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con
posterioridad al divorcio;

c) la edad y el estado de salud de los cónyuges y de los hijos;

d) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del. cónyuge

que solicita la compensación económica;

e) la colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o

profesionales del otro cónyuge;

f) la atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un

bien propio, o un inmueble arrendado. En este último caso, quién abona el
canon locativo.

La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis meses

de haberse dictado la sentencia de divorcio.

Las pautas cumplen una doble función: dilucidar procedencia y facilitar

cuantificación.
Para el abogado, sirven para guiarnos en la entrevista con el cliente.

Jurisprudencia

Juzgado Civil y Comercial de Junin en los Autos Capel. Civil y Comercial de

Junín, “G., M. A c/D. F., J. M. s/Alimentos” (Ju- 7276-2012), sent. del
25/10/2016.

una unión que se extendió aproximadamente por treinta años,

“Tuvieron tres hijos, y por condiciones objetivas y de dinámica familiar
(nacimiento de los hijos al poco tiempo de casarse, personalidad, actividad y
exigencias del recurrente, mudanzas de la familia, etc.) la Sra. G. sufrió
aplazamientos y dificultades para su formación y desempeño profesional. “
ARTICULO 711.- Testigos. Los parientes y allegados a las partes pueden ser
ofrecidos como testigos.

Sin embargo, según las circunstancias, el juez está facultado para no admitir la
declaración de personas menores de edad, o de los parientes que se niegan a
prestar declaración por motivos fundados.

La sentencia se apoyó en la declaración testimonial de los hijos del

matrimonio:
“sólo trabajaba él. Él mantenía la familia con su profesión de médico, mi
mamá no trabajaba.” y “Mi mamá, se recibió de profesora de geografía,
estudió de grande.”

Se probó que el recurrente ejercía su profesión de médico y ella docente.

“Teniendo en cuenta todos estos elementos, y observando que la posible

reinserción laboral de la Sra. G. se encontraba condicionada por su edad y
capacitación anterior, al igual que el tiempo para obtener un beneficio
jubilatorio, y atendiendo a los recursos y disponibilidades que poseía el
demandado, así como las circunstancias personales de las partes, se resuelvió
mantener la fijación de la compensación económica determinada en primera
instancia, aunque la Cámara decide reducir el monto de la misma a la suma
de $150.000 pagadero en tres cuotas iguales, mensuales y consecutivas.”

Juzgado de Familia de Paso de los Libres (Corrientes), “L., J. A. c/ L., A. M.

S/divorcio” (Expte. I03 13301/2), sent. del 06/07/2017.

“se concluye que el ex cónyuge, no sólo se encuentra activo en el mercado

laboral, sino que además posee un sólido ingreso económico, respaldado por
la experiencia y desarrollo curricular de 30 años de trabajo y antigüedad a los
efector previsionales; contrariamente, la Sra. L. contrajo matrimonio con 23
años de edad y a lo largo de la vida en común, con la salvedad del empleo que
mantuvo al principio de la unión, brindó dedicación a la familia y crianza de
sus hijas, decisión autónoma, pero que no quita que al tiempo en que se
produce la ruptura matrimonial, la mujer queda en una situación laboral muy
comprometida, situación que de manera expresa o tácita fue consentida por el
Sr. L.”..

“el desequilibrio patrimonial de la esposa se ha ido consolidando a lo largo del

matrimonio, el cual durante la vida en común se mantuvo compensado, pero
que al quiebre y finalización del matrimonio, se pone en evidencia, ya que el
esfuerzo aportado en la crianza de sus hijas y la organización del hogar fueron
en detrimento de su independencia individual.”.

Se fija compensación sobre la base del Salario Mínimo Vital y Móvil

multiplicado por los años que le restan a la Sra. L. de vida laboral, y sobre
dicha suma aplica un 10% del total arribado.
JNCiv. N°92, “K. M., L. E. c/ V. L., G. s/fijación de compensación arts. 524,
525 CCN”, sent. del 06/03/2018, RDF 2018-IV Fallo con Perspectiva de
género

Matrimonio: más de veinte años conformado por una profesora de gimnasia y

un empresario

“la pretensión de compensación económica debe admitirse, pues de las

pruebas de autos se deduce que la división de roles entre los cónyuges,
basada en estereotipos de género, encuentra causa adecuada en el
matrimonio y provoca que, tras su ruptura, la posición económica de la mujer
sea claramente inferior a la del hombre, y su capacitación laboral y
posibilidad de acceso al empleo resulte escasa; máxime teniendo en cuenta su
edad y el hecho de que su título profesional fue expedido en el extranjero y no
tiene reconocimiento en nuestro país.”.

“la realidad demuestra que en general son las mujeres quienes tras dedicarse
al cuidado del hogar y de los hijos relegan su crecimiento profesional a la
sombra de sus esposos. Su finalidad es compensar esta desigualdad
estructural mediante un aporte que le permita a la parte más débil de la
relación reacomodarse tras la ruptura y prepararse con el tiempo a competir
en el mercado laboral. En este sentido, la figura integraría una medida de
acción positiva en los términos previstos por el art.3 de la Convención sobre la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer.”.

“sostuvieron un proyecto familiar sobre la base de una división de roles

tradicional por la cual el hombre generaba los ingresos que le permitieron al
matrimonio vivir con holgura y la mujer se dedicaba a las tareas domésticas y
al cuidado del hijo propio y los hijos afines”, se tiene por acreditado el
desequilibrio y se resuelve fijar una compensación económica de pago único
de $800.000.

Retroactividad de intereses

Aún en debate, ya que la compensación no son alimentos.

Mora del pago de las cuotas fijads a partir de lo resuelto en la sentencia? O
desde la notificación de la demanda?

Modo de cumplimiento y modalidad de pago

ARTICULO 441.- Compensación económica. ….. Esta puede consistir en una

prestación única, en una renta por tiempo determinado o, excepcionalmente,
por plazo indeterminado.
Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de
cualquier otro modo que acuerden las partes o decida el juez.
El art. 441 del CCyC en el matrimonio se dan tres opciones para el pago de la
compensación económica: la prestación única; una renta por tiempo
determinado; y una renta por plazo indeterminado.

Excepcionalidad de renta por plazo indeterminado en virtud de determinadas

condiciones d ela especia (edad, salud, falta de calificación profesional, etc)

Usufructo OJO: ARTICULO 2133.- Prohibición de usufructo judicial. En

ningún caso el juez puede constituir un usufructo o imponer su constitución.

Cuantificación

ARTICULO 710.- Principios relativos a la prueba. Los procesos de familia se

rigen por los principios de libertad, amplitud y flexibilidad de la prueba. La
carga de la prueba recae, finalmente, en quien está en mejores condiciones de
probar.

ARTICULO 711.- Testigos. Los parientes y allegados a las partes pueden ser
ofrecidos como testigos.

Sin embargo, según las circunstancias, el juez está facultado para no admitir la
declaración de personas menores de edad, o de los parientes que se niegan a
prestar declaración por motivos fundados.

ARTICULO 442.- Fijación judicial de la compensación económica. Caducidad. A

falta de acuerdo de los cónyuges en el convenio regulador, el juez debe
determinar la procedencia y el monto de la compensación económica sobre la
base de diversas circunstancias, entre otras:

a) el estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la finalización

de la vida matrimonial;

b) la dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y a la crianza y

educación de los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con
posterioridad al divorcio;

c) la edad y el estado de salud de los cónyuges y de los hijos;

d) la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del. cónyuge

que solicita la compensación económica;

e) la colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o

profesionales del otro cónyuge;

f) la atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un

bien propio, o un inmueble arrendado. En este último caso, quién abona el
canon locativo.
Caducidad

ARTICULO 442.- … La acción para reclamar la compensación económica

caduca a los seis meses de haberse dictado la sentencia de divorcio.

La compensación no procede de oficio, requiere petición.

Se recomienda que el cliente firme que ha sido informado del derecho a

reclamar y no desea accionar.

Desde cuando? Prevalece en la doctrina y jurisprudencia el sostener que

que el plazo de caducidad de la acción debe computarse desde que la
sentencia de divorcio adquirió firmeza.

La sentencia como acto jurisdiccional que comporte efectos jurídicos

complete requiere necesariamente que se encuentre firme con autoridad de
cosa juzgada, y por ende notificada.
De lo contrario se afectaria el derecho de defensa (art 18 CN) por cuanto una
sentencia que aún no se encuentra notificada al interesado ni firme, mal
podría generar efectos más allá de los que las normas procesales les atribuye.

La caducidad es de origen legal por lo que el juez no puede rechazar “in

límine litis” o “ex officio” una pretensión de compensación sobre la base de la
caducidad de una reclamación de tal naturaleza.

EL plazo es de caducidad por lo que no puede interrumpirse ni suspenderse

art. 2567 Cód. Civ. y Com.: “Los plazos de caducidad no se suspenden ni
interrumpen, excepto disposición legal en contrario.

Naturaleza jurídica
Azpiri sostiene que “De lo expuesto hasta aquí se desprende que la pensión
compensatoria no tiene carácter alimentario porque, si bien algunas de las
pautas para fijar la cuantía pueden responder a esta característica, se aplica
para reestablecer un desequilibrio producido como consecuencia de la
ruptura matrimonial y con total independencia de la conducta y
responsabilidad que puedan haber tenido las partes en el evento.”

Medida cautelar
Acreditados los requisitos de verosimilitud en el derecho y el peligro en la
demora (no procede la contracautela en el derecho de familia) puede resultar
procedente:

“el hecho que no sea necesario acreditar la necesidad para poder peticionar
una compensación económica, no significa que el cónyuge o conviviente que
la solicita no haya quedado en una situación de desequilibrio que, en el
aspecto patrimonial, le impida afrontar normalmente su vida con
posterioridad a la ruptura, por lo cual, la doctrina entiende que puede
requerirse una compensación económica provisoria e la forma de medida
cautelar innovativa o “anticipatoria”.” GUAHNON, Silvia V. “Medidas
Cautelares y Provisionales en los procesos de Familia”, Ed. La Rocca, Buenos
Aires, 2016, p.301

Alimentos posteriores al divorcio y compensación economica

Mizrahi sostiene que “lo que la ley prohíbe es recibir alimentos y percibir
simultáneamente la compensación económica. Por lo tanto, si se verifica un
estado de necesidad, nada impedirá reclamar la compensación económica y,
mientras tramite el juicio, solicitar la fijación de alimentos; pues, la
legislación no veda la posibilidad de que una y otra figura se apliquen en
forma sucesiva.”

Juzg. Familia N°2, San Isidro, 06/11/2017, “A. E. de G. c. R. B. A.

s/Alimentos”, con nota de GROISMAN, Eliana G. en RDF 2018-IV (agosto
2018), p.225.