DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PRÁCTICA 6: PROBLEMAS DE
APLICACIÓN PRÁCTICA DE LA
NORMA DE CONFLICTO
NO ENTRE EN EL ANÁLISIS DE LOS ÁMBTOS DE APLICACIÓN DE LOS REGLAMENTOS DE LA UNIÓN
EUROPEA QUE SE CITAN EN ESTA PRÁCTICA. LIMÍTENSE A BUSCAR EL ARTÍCULO NECESARIO PARA
RESOLVER LA CUESTIÓN QUE SE PLANTEA.

Dos ciudadanos británicos residentes habituales en Lanzarote litigan en un juzgado español acerca de
la titularidad de varios bienes que adquirieron durante el tiempo que estuvieron casados. Teniendo en
cuenta que en el ordenamiento jurídico británico los efectos patrimoniales del matrimonio es una
cuestión contractual y no encuadrable en el Derecho de familia, determine:

a) ¿Qué problema de aplicación práctica de la norma de conflicto se plantea?

El problema de aplicación práctica de la norma de conflicto es la calificación debido a que una misma
situación se ve subsumida por diferentes categorías jurídicas, y es necesario determinar la categoría
concreta para determinar luego la norma de conflicto a aplicar.
1
En otras palabras, el problema nace a partir de que el Ordenamiento Jurídico británico entiende que los
efectos patrimoniales del matrimonio son exclusivos de la materia contractual, mientras que en España se
encuadran en el Derecho de familia, haciendo que se produzca un problema de aplicación por calificar de
forma distinta un mismo supuesto.

b) ¿Cómo debe resolverlo el juez español?

El juez español debe valorar la categoría jurídica de los efectos patrimoniales del matrimonio centrándonos
en su naturaleza conforme a la Ley del Estado de los Tribunales que conocen del asunto que en este caso
son los Españoles, así lo dispone el art. 12.1 del CC al decir que: “ la calificación para determina la norma de
conflicto aplicable se hará siempre con la ley española”, que nos da una solución basada en la lex fori.

Antes de buscar la norma material es necesario buscar en el derecho autónomo la calificación del supuesto.

EN EL SUPUESTO DE QUE LA EXESPOSA HUBIERA CAMBIADO SU NACIONALIDAD, Y AL MOMENTO DEL

LITIGIO OSTENTARA LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA.

c) ¿Qué problema de aplicación práctica de la norma de conflicto se presenta?

En el supuesto en el que la exesposa se hubiera cambiado de nacionalidad, y que al momento del litigio
ostentara la nacionalidad española estaríamos ante un problema de conflicto móvil, es decir, es una

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circunstancia que puede ser modificada a lo largo del tiempo provocando una alteración en el punto de
conexión con la norma de conflicto, ya que la nacionalidad se trataba de ese punto de conexión.

d) Teniendo en cuenta que la norma de conflicto en materia de efectos patrimoniales del matrimonio se
encuentra contenido en el art. 26 del Reglamento UE 2016/1103 del Consejo por el que se establece una
cooperación reforzada en el ámbito de la competencia, la ley aplicable y el reconocimiento y la ejecución
de resoluciones en materia de regímenes económicos matrimoniales, ¿qué tipo de solución ofrece
nuestro legislador?

La solución más común que puede utilizarse en estos casos de conflicto móvil es situarnos en el momento
en el que nace la situación jurídica, sin embargo, nuestro OJ establece solución a este conflicto móvil en el
art. 9.2 del CC que establece el punto de conexión al decir que: “ los efectos del matrimonio se regirán por
la ley personal común de los cónyuges al tiempo de contraerlo; en defecto de esta ley, por la ley personal o
de residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos; a falta de elección, por la ley de residencia
habitual común inmediatamente después a la celebración y a falta de ésta por la ley del lugar de
celebración del matrimonio.

Es el art. 26 a) del Reglamento: primera fijación del punto de conexión en el tiempo.

Convierte el conflicto móvil en inamovible. Lo fija con la celebración del matrimonio. Puede haber tenido
diferentes residencias habituales, pero se fija con la primera residencia común.
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Un ciudadano sueco fallece en Gran Canaria, donde tenía su residencia habitual desde hacía 20 años.
El causante dejó una herencia compuesta por bienes inmuebles y muebles ubicados en la citada isla y
en Suecia. Los herederos plantean un pleito sucesorio ante un juzgado español. A su vez, comparece
en el proceso un individuo de nacionalidad noruega que dice ser hijo del fallecido:

a) ¿Qué problema de aplicación práctica de la norma de conflicto surge en este supuesto?

El problema de aplicación práctica de la norma de conflicto que surge de este supuesto es la existencia de
cuestión previa, dado que para solucionar la cuestión principal, que en este caso es la sucesión, antes es
preciso resolver otra cuestión jurídica que es distinta y está dotada de sustantividad propia, como es la
necesidad de determinar si el nuevo individuo es o no hijo del fallecido a partir de un procedimiento de
filiación que es independiente de la cuestión principal pero que puede alterar la aplicación de la norma de
conflicto ya que se trata de un nacional noruego.

b) ¿Qué solución debe darse?

La norma de funcionamiento del art. 12.6 CC nos señala que los Tribunales y autoridades aplicarán de oficio
las normas de conflicto del derecho español, y en este sentido, en lo que a la cuestión previa se refiere se
resolverá acudiendo a la norma de conflicto española.

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La norma de conflicto española que se aplicará será la del art. 9.1 del CC que establece que la ley personal
que regirá la sucesión por causa de muerte será la determinada por su nacionalidad, y en ese mismo
sentido, el art. 9.8 del CC se pronuncia diciendo que las sucesiones por causa de muerte se regirán por la ley
del causante en el momento de su fallecimiento, cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y el país
en el que se encuentre. En conclusión se aplicará la ley sueca en base a la nacionalidad del causante.

No era necesario ir a la norma de conflicto porque no la hemos estudiado. Ya no se aplica el 9.8 porque hay
un Reglamento de aplicación universal para sucesiones.

Art. 20 del Reglamento 650/2012.

Un juez español está resolviendo una cuestión sucesoria y aplicando el Reglamento 650/2012 relativo
a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento y la ejecución de las resoluciones, a la aceptación
y la ejecución de los documentos públicos en materia de sucesiones mortis causa y a la creación de un
certificado sucesorio europeo, resulta que debe resolver al problema que se le plantea aplicando la ley
de Estados Unidos, ordenamiento jurídico plurilegislativo:
a) ¿A qué norma de funcionamiento o aplicación tiene que acudir para resolver este problema?
La norma de funcionamiento a la que debemos acudir para resolver este problema es la del art 12.5 del
Código Civil que establece que para los casos en los que la norma de conflicto remita a una legislación de
un estado plurilegislativo, es decir, en el que coexistan diferentes sistemas legislativos, la determinación del
que sea aplicable entre ellos se llevará a cabo en base a lo dispuesto en la legislación de dicho Estado, es 3
decir conforme a la legislación estadounidense.

CORRECCIÓN: La norma de funcionamiento a la que debemos acudir para resolver esta cuestión es la del
art. 36.2 del Reglamento 650/2012, por tratarse Estados Unidos de un Estado al que le falta normas
internas que determinen el derecho aplicable, este artículo establece que: “toda referencia a la ley del
Estado a que hace referencia el apartado 1 se entenderá, a efectos de determinar la ley aplicable con
arreglo a las disposiciones relativas a la residencia habitual del causante, como una referencia a la ley de la
unidad territorial en la que este hubiera tenido su residencia habitual en el momento del fallecimiento” (…).

Norma de funcionamiento: art. 36 Reglamento. NO SE APLICA EL CÓDIGO CIVIL.

b) ¿Qué solución ofrece?

La solución que ofrece es lo que se conoce como “sistema de remisión directa”, que consiste en utilizar las
conexiones de la norma de conflicto para identificar directamente la legislación local aplicable al hecho
litigioso, presumiendo que la conexión designa directamente no una ley de un Estado, sino la ley del
territorio concreto de ese Estado.
La solución que ofrece es la dispuesta en el art. 36.2 del Reglamento 650/2012.

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Un juez español está resolviendo un divorcio contencioso y, de acuerdo con el Reglamento

nº1259/2010, de 20 de diciembre de 2010, por el que se establece una cooperación reforzada en el
ámbito de la ley aplicable al divorcio y la separación judicial, tiene que aplicar la ley de Israel,
ordenamiento jurídico plurilegislativo en el que coexisten sistemas normativos distintos según la
religión de los sujetos:
a) ¿A qué norma de funcionamiento o aplicación tiene que acudir para resolver este problema?
La norma de funcionamiento a la que debemos acudir para resolver este problema es la del art 12.5 del
Código Civil que establece que para los casos en los que la norma de conflicto remita a una legislación de
un estado plurilegislativo, es decir, en el que coexistan diferentes sistemas legislativos, la determinación del
que sea aplicable entre ellos se llevará a cabo en base a lo dispuesto en la legislación de dicho Estado, es
decir conforme a la legislación israelí.

Corrección: Art. 15 del Reglamento nº 1259/2010.

b) ¿Qué solución ofrece?

La solución que ofrece es lo que se conoce como “sistema de remisión indirecta”, que consiste en que será
la legislación del Estado plurilegislativo la que designe la concreta ley aplicable de acuerdo con sus propias
normas sobre conflicto internos. 4
Estados con dos o más sistemas jurídicos – conflictos interpersonales de leyes Toda referencia a la ley de un
Estado que tenga dos o más sistemas jurídicos o conjuntos de normas aplicables a diferentes categorías de
personas en lo que se refiere a las cuestiones reguladas por el presente Reglamento se entenderá como una
referencia al sistema jurídico determinado por las normas vigentes en tal Estado. INDIRECTA
A falta de tales normas, se aplicará el sistema jurídico o el conjunto de normas con el que el cónyuge o los
cónyuges estén más estrechamente vinculados. No es directo, es una cláusula de escape.
D. Emir, ciudadano argelino con residencia habitual en Barcelona, casado en dos ocasiones con dos
connacionales en Argelia, desea contraer nuevo matrimonio en España con una nacional francesa. En
virtud de la norma de conflicto española (art. 9.1 Cc) la ley que rige su capacidad es la argelina la cual
permite al varón tener varias esposas:

a) ¿Se admitirá la celebración de nuevas nupcias por el juez encargado del Registro civil español?
No se admitirá debido a que se trata de una excepción de orden público internacional. Y es que aunque la
norma de conflicto (art. 9.1) nos remita al ordenamiento jurídico extranjero y la ley argelina permita al
varón varias esposas, el contenido de ese ordenamiento jurídico puede resultar inaplicable en el caso en el
que sea contrario a los principios y valores fundamentales de nuestro Ordenamiento Jurídico.

Se trata de una excepción al normal funcionamiento de la norma de conflicto, la norma que regla esta
excepción en nuestro ordenamiento es el art. 12.3 del CC que dispone que no se puede aplicar la ley
extranjera cuando resulte contraria al orden público.

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Se aplica la lex fori u otro punto de conexión, pero el 9.1 no ofrece otro punto de conexión.

b) Y si el argelino hubiera celebrado el tercer matrimonio en su país y lo que se plantea ante el juez
español es un pleito de reclamación de pensión de viudedad de sus cónyuges y pensión de orfandad de
los hijos habidos en los tres matrimonios?
Antes que nada es importante decir que estamos ante un excepción de orden público atenuado que
consiste en que aunque la norma de conflicto nos remita a un ordenamiento jurídico cuyo contenido sea
contrario al orden público internacional, podamos llegar a reconocer determinadas situación que hayan
nacido sobre la base de ese ordenamiento jurídico contrario al orden público, en otras palabras, aunque no
se le puede reconocer en España los 3 matrimonios, con el fin de proteger a su familia, es decir, a sus
mujeres e hijos, se permite reconocer dichas pensiones.

Un juzgado español está tramitando un asunto relativo a la nulidad de un matrimonio de dos

nacionales colombianos que tienen fijada su residencia habitual en Valencia. De conformidad con la
norma de conflicto del artículo 107 del Código Civil resulta aplicable la legislación colombiana; si bien,
este ordenamiento jurídico contiene una norma de conflicto que establece como ley aplicable la ley
del país de la residencia habitual de los cónyuges:

a) ¿Qué problema de aplicación práctica de la norma de conflicto se presenta en este supuesto?

En este supuesto el problema de aplicación práctica de la norma de conflicto que se presenta es el reenvío,
que se produce cuando las normas de conflicto nos remiten a un OJ determinado y, dentro de este, hay una
norma de conflicto que nos vuelve a remitir a otro ordenamiento, que a su vez nos remite a otro, y eso
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ocurre cuando la norma de conflicto del 107 CC establece que resulta aplicable la legislación colombiana y
el OJ Colombiano contine una norma de conflicto que establece con ley aplicable es la ley del país de
residencia habitual, es decir España.

Los requisitos son:

- Que la norma de conflicto del foro haya una remisión a un OJ extranjero en su totalidad, como ocurre con
la ley de conflicto española que remite al OJ de Colombia.

- Que el OJ al que se remite debe tener otra norma de conflicto con punto de conexión destinados a
España.

Este reenvío es de primer grado o retorno dado que nos remite de vuelta al foro (ida y vuelta).

b) ¿Cómo se solucionaría?
El art. 12.2 del CC es el encargado de establecer solución a este problema de reenvío, disponiendo que: “la
remisión al derecho extranjero se entenderá hecha a su ley materia, sin tener en cuenta el reenvío que sus
normas de conflicto puedan hacer a otra ley que no sea la española”.

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Es decir, cuando nuestra norma de conflicto (la española) nos remite al OJ Colombiano, solo serán de
aplicación las leyes materiales que resuelvan el asunto, y no se tendrán en cuenta los reenvío que
produzcan las normas de conflicto colombiana a leyes distintas a la española.

No admite de segundo grado. Pero si admite de primer grado hacia España, entonces se aplica normas
materiales y las de conflicto q reenvíen a España pero no las de conflicto que envíen a otro país.

c) En el supuesto de que se tratase de la ley aplicable a un divorcio y el juez español estuviese aplicando
el Reglamento nº 1259/2010, de 20 de diciembre de 2010, por el que se establece una cooperación
reforzada en el ámbito de la ley aplicable al divorcio y la separación judicial, de acuerdo con su artículo
11 ¿se resolvería igual?
El art. 11 del Reglamento 1259/2010 dispone que cuando el presente Reglamento prescriba la aplicación de
la ley de un Estado se entenderá por ello las normas jurídicas en vigor en dicho Estado con exclusión de las
normas de Derecho Internacional Privado, a partir del mismo se deduce que cuando el reglamento se
remite a una ley aplicable, solo se aplicará de esta las leyes materiales que resuelvan el asunto pero no las
normas de conflicto de Derecho Internacional privado, por lo que sí se resolvería igual.

En este caso se excluyen los renvíos de primero y segundo grado. Aquí solo a las normas materiales no a las
de conflicto. Se aplica derecho colombiano y ya está.

En un juzgado español se tramita un pleito en materia contractual en el que resulta aplicable el

ordenamiento jurídico chino. La parte demandante no ha probado íntegramente el Derecho de aquel
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país, aportando tan solo una parte incompleta de algunos preceptos.

a) ¿Podría el juez español colaborar con la parte demandante para probar el derecho extranjero? En caso
afirmativo, ¿de qué medios podría valerse?
Cuando la norma de conflicto remite a un ordenamiento jurídico extranjero se produce un inconveniente y
es el de conocer el contenido de ese derecho, en el OJ español, la prueba del derecho extranjero recae
sobre la parte alegante, para ello se tiene en cuenta el art. 281.2 Ley de Enjuiciamiento Civil que hace
recaer la carga de la prueba del derecho extranjero sobre la parte que lo alega.
En este mismo sentido, se dota al juez para colaborar, y aunque no se dice que deba probarlo, se le permite
utilizar los medios a su alcance para su aplicación, de lo que se deduce su deber de probarlo. Sin embargo,
los jueces y tribunales permiten primero la parte alegue el derecho extranjero y si no han conseguido
probarlo, es ahí cuando el juez interviene.
La propia Ley de Cooperación Jurídica Internacional establece en sus arts. 34 y 35 un sistema de
cooperación específico, para que el juez pueda entrar en el contenido, vigencia e interpretación de la
legislación extranjera, el juzgado envía solicitud al Estado sobre el que quiere conocer el contenido para
que se le informe.
Puede llevar a cabo a través de dos vías:

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- Comunicaciones judiciales directas: órgano jurisdiccional envía solicitud a otro organismo judicial
del Estado requerido.
- A través de la Autoridad Central: los órganos judiciales podrán elevar las solicitudes de información
de Derecho extranjero mediante oficio a la Autoridad Central Española, y ésta hará llegar las
solicitudes a la autoridad competente del Estado requerido.

b) En caso de que, ni las partes, ni el juez, consigan probar el contenido del derecho chino ¿qué ley se
aplicará para resolver el asunto?

Puede darse el caso de que el Derecho extranjero no pueda probarse por falta de diligencia debida por
parte de las partes, y en ese caso el juez no tendrá obligación de colaborar. En estos casos, lo más usual es
que se desestime la demanda (jurisprudencia y parte de la doctrina). Se cree que la desestimación de la
demanda es la vía más justa dado que a veces no prueban correctamente el derecho extranjero para que se
les aplique la lex fori.

También puede darse el caso de que no pueda probarse el derecho extranjero y que ello no sea imputable
a las partes la falta de diligencia. Lo que se hará es buscar puntos de conexión en la norma de conflicto y
aplicarlos.

También puede darse el caso de que las partes solo hayan podido probar el derecho extranjero de forma
parcial, aplicándose parcialmente el mismo o bien acudiendo a la lex fori (española) para dar solución al
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conflicto y no dejarlo sin resolver, y es que en este caso no se critica la aplicación de la lex fori debido a que
la falta de prueba no obedece al desinterés de las partes sino a circunstancias ajenas, así se deduce de lo
dispuesto en el art. 33.3 LCJI.

c) ¿Cómo respondería si ninguna de las partes hubiese invocado la norma de conflicto y, en consecuencia,
tampoco hubiesen aportado prueba alguna sobre el derecho extranjero?

En estos casos en los que la falta de prueba puede ser atribuida a la falta de diligencia debida de las partes,
el juez no tendrá obligación de colaborar, además, parte de la doctrina considera que el asunto debe ser
resuelto por la lex fori pero otra parte mayoritaria considera que la opción más justa es desestimar la
demanda, para evitar así soluciones fraudulentas, en otras palabras, para evitar que las partes aleguen el
derecho extranjero y eviten probarlo para que se les aplique la lex fori.

Sin embargo, esta última recibe muchas críticas dado que las partes se pueden ver privadas de tutela
judicial efectiva y porque para la desestimación de una demanda debe existir una fundamentación jurídica,
de forma que debería aplicarse el derecho extranjero. La jurisprudencia se ha venido decantando por la
desestimación de la demanda.

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Tener en cuenta que las normas de conflicto son imperativas: doctrina informar por los medios de la LCJI,
que recaigan en la parte que debió alegarlo y no lo hizo. El juez español aplica la lex fori.

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