Conflictos de Calificacin en el Derecho Internacional Privado

Derecho Internacional Privado Profesora Gilda Cicci

La Calificacin

La calificacin de un acto o un hecho de relevancia jurdica, consiste en determinar su naturaleza jurdica con el objeto de ubicarla dentro de alguna de las categoras del sistema legal.

A partir del ejercicio anterior el juez podr determinar cual es la normativa general a aplicar (Contratos, Familia, Derecho Sucesorio, etc.) Se trata pues de una cuestin previa a la solucin del conflicto de fondo planteado.

La Calificacin

Por lo general la calificacin se desarrolla de manera prcticamente automtica, no obstante lo cual existen algunos casos en que no resulta fcil determinar cual es la categora en la cual se debe encasillar cierta relacin jurdica. En el mbito del Derecho Internacional Privado han surgido numerosos problemas relativos a la calificacin, debido a la falta de concordancia entre las nuevas formas jurdicas y los esquemas establecidos en los ordenamientos estatales.

Los Conflictos de Calificacin

En el Derecho Internacional Privado el Conflicto de calificacin se presenta cuando los ordenamientos jurdicos estatales dan una calificacin tan distinta a la misma relacin jurdica, que de aceptar una u otra vara la legislacin aplicable.

Ejemplos de estos conflictos: Ciudadano Holands Otorga testamento manuscrito en Francia

Holanda prohbe a sus nacionales testar de esta forma (Por lo tanto forma parte de la Ley personal del testador) Francia permite el testamento olgrafo (lo considera un aspecto de forma) Ambos pases estn contestes en que la ley personal se rige por la ley nacional (en este caso la ley de Holanda) y que la forma de los actos sigue la ley del lugar donde se celebran (en este caso la ley Francesa)
De acuerdo a la Ley francesa
Aspecto de forma (los actos se rigen por la ley del lugar en que se realizan)

Testamento es vlido

Juez Francs Califica

De acuerdo a la Ley holandesa

Forma parte de la ley personal del testador (Ley Holandesa)

Testamento no es vlido

Caso Bartholo (resuelto por la Corte de Apelaciones de Argelia en 1889):

Antes de morir el marido compra un bien raz

Matrimonio Anglomalts Establecido el Argelia

reconocida por la legislacin anglomaltesa y desconocida en el Derecho Sucesorio Francs

Cuarta del cnyuge pobre

Viuda reclama la

Las reglas de Derecho Internacional privado francesas e inglesas eran las mismas: Los derechos sucesorios sobre los bienes se regan por la lex situ, y el rgimen matrimonial por la ley del domicilio de los cnyuges al momento de casarse
De acuerdo a la Ley Francesa
Se trataba de Derecho Sucesorio

La demanda de la viuda deba ser rechazada

Juez Francs Califica

De acuerdo a la Ley Inglesa
Se trataba de Rgimen Matrimonial

La demanda de la viuda deba ser aceptada

Doctrinas para solucionar los conflictos de calificacin

La doctrina ha formulado diversos criterios para la solucin de los conflictos de calificacin:
1.

Calificacin por la lex fori Calificacin por la lex causae Utilizando una sntesis del Derecho Comparado Calificacin primaria y secundaria

2.

3.

4.

5.

Calificacin por la lex fori, pero con criterio internacional

Calificacin por la Lex Fori

Bartin y Kahn consideraron que la calificacin deba hacerse con arreglo a la lex fori, este criterio es compartido por la mayora de los autores contemporneos, quienes esgrimen los siguientes argumentos: La calificacin es inseparable de la norma de conflicto, por lo que el juez debe interpretarla de acuerdo al sistema de interpretacin de su propio sistema jurdico. La determinacin de la ley aplicable es el efecto de una calificacin previa; mal podra realizarse esta operacin mediante una ley causae que aun se desconoce. Nuestra legislacin no se pronuncia sobre los conflictos de calificacin, sin embargo se sealan dos casos en que la Corte Suprema opt por la lex fori para calificar los conceptos de muerte civil (1863) y de nacionalizacin en pas extranjero (1937).

El Cdigo de Bustamante contempla expresamente esta doctrina:

En todos los casos no previstos por este Cdigo cada uno de los Estados Contratantes aplicar su propia calificacin a las instituciones o relaciones jurdicas que hayan de corresponder a los grupos de leyes mencionados en el artculo 3 Arculo 6

Calificacin por la Lex Causae

Hay autores como Despagnet, Wolff y Quintn Alfonsn que consideran que la ley causae es indivisible y, por lo tanto, debe tambin ser utilizada para calificar las materias que caigan bajo su competencia. Claramente existe una contradiccin entre determinar la aplicacin de una ley extranjera y, a la vez interpretar sus conceptos con arreglo a la lex fori. Si la regla de conflicto del juez le ordena la aplicacin de una ley extranjera para regular una materia determinada esta ley es la que debe fijar el contenido de esa materia, de otro modo se estara aplicando una ley extranjera ficticia, desfigurada por los conceptos de la lex fori.

Crticas a los dos sistemas anteriores

Criticas a la aplicacin de la lex fori:

Puede llevar a la existencia de situaciones carentes de lgica.

Ejemplo: El Art. 15 Ley de Matrimonio Civil reconoce validez de matrimonios celebrados en pas extranjero conforme a la ley del mismo pas. En Arizona el matrimonio es consensual y no requiere ms formalidad, y de acuerdo al art. 15 sealado tendra valor en Chile, pero si aplicamos la lex fori (art. 102 del Cdigo Civil), el martrimonio es un contrato solemne y, por lo tanto, el matrimonio consensual no es vlido.

Criticas a la aplicacin de la lex causae:

La ms fuerte crtica que se le hace es que su aplicacin, lleva necesariamente a un crculo vicioso, ya que para calificar la lex causae el juez debe interpretar previamente su norma de conflicto, lo que no podr hacer con las calificaciones de una lex causae que an no conoce.

A partir de las crticas a estos dos sistemas, los autores han desarrollado nuevas formas de resolucin de los conflictos de calificacin.

Calificacin por el Derecho Comparado

Rabel (1931) sostuvo que los vnculos del Derecho Internacional Pblico no pueden ser encasillados en las categoras de los ordenamientos jurdicos nacionales, debiendo buscarse una sntesis de las diversas legislaciones, con la ayuda del Derecho comparado. Esta sntesis debera ser independiente del Derecho del Foro y con valor universal. En rigor esta resulta una proposicin programtica, pero difcilmente aplicable, debido, entre otras razones a la dificultad de desarrollar una sntesis de esa naturaleza.

Calificacin Primaria y Secundaria

Robertson (1940) intentando conciliar las 2 principales corrientes sostuvo que era necesario distinguir entre:

Una calificacin primaria o de competencia, la que deba desarrollarse segn la lex fori, y Una calificacin de fondo o secundaria , segn la lex causae.

Sin embargo quienes sostienen esta teora no han sido capaces de sealar dnde se establece el lmite entre ambos momentos.

Calificacin por la lex fori pero con criterio universal

Reconociendo la conveniencia de que el juez califique segn su propia ley, la que conoce mejor que cualquier legislacin extranjera, sin perjuicio de lo cual debe hacerlo aplicando para ello un criterio internacional, evitando aplicar sus localismos jurdicos a situaciones que no les son aplicables.

Bibliografa

Ramrez Necochea, Mario, Derecho Internacional Privado, Teora General, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1994, pp. 106-119.