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Fundamentos de Derecho Privado - Unidad 1
Fundamentos de Derecho Privado - Unidad 1
Unidad N° 1
1 LLAMBIAS, Jorge Joaquín. Tratado de Derecho civil parte General T. I. Ed. Perrot Bs.As, 1984, pág. 22.
3 PECES-BARBA, Gregorio; FERNANDEZ, Eusebio; DE ASIS, Rafael. Curso de Teoría del Derecho.
Marcial Pons, Ediciones jurídicas y sociales S.S., Madrid 1999, pág. 61.
4 SAUX, Edgardo. “Lecciones de Derecho Civil – Parte General”, Editorial Castellví, Santa Fe, Argentina,
1.968, pag. 15.
5 SAUX, Edgardo Ignacio. Tratado de Derecho Civil Parte General. T.I. Director Edgardo Saux, Rubinzal
Culzoni Santa Fe 2018, pág. 28.
derecho como un ordenamiento, como un conjunto de
normas, como una regla de conducta exterior al hombre al
que se dirige, lo estaremos viendo como algo exterior a
nosotros mismos. Sin embargo, el derecho puede ser visto en
un sentido bien diferente, sin que deje de ser el mismo
derecho. Esto ocurre cuando lo vemos desde el punto de vista
del sujeto, por ejemplo, cuando yo digo “tengo derecho a
cobrar mi deuda”, o “a percibir mi salario” o cuando afirmo
“esta cosa es de mi propiedad”, estoy hablando desde un
punto de vista subjetivo y en tal sentido hablamos del
derecho subjetivo como facultad o prerrogativa que tiene un
sujeto de exigir a otro determinado comportamiento.
Derecho positivo. Derecho Público y Privado. Ramas de uno y
otro.
Se entiende por derecho positivo el conjunto de normas
jurídicas vigentes en un Estado en un momento determinado.
Tradicionalmente el derecho positivo se ha dividido en dos
sectores: derecho público y derecho privado. La distinción se
remonta al Derecho Romano. Entre nosotros, Julio César
Rivera entiende que la división entre Derecho Público y
Derecho Privado “no es esencial”, tal como lo evidencia el
hecho de que la misma sea ajena a la estructura del Derecho
anglosajón6. Como fuere, lo cierto es que la misma mantiene
vigencia en nuestros días.
A efectos de distinguir el Derecho Público del Derecho
Privado, los autores han sostenido distintos criterios:
a) Según el origen de la norma sería derecho público si proviene de una ley y
privado si surge de un contrato. No explica la distinción que innumerables
normas de Derecho Privado provienen de leyes.
b) el Derecho Público se ocupa del interés público, mientras que el Privado lo
hace del interés privado. Sin embargo hay normas de Derecho Privado que
son de interés general (del derecho de familia por ej.)
c) en el Derecho Público las relaciones son entre Estado y ciudadano, en el
Derecho Privado entre ciudadanos. Pero lo cierto es que en el Derecho
Privado también participa el Estado, por ej. cuando alquila una oficina.
d) en el Derecho Público el Estado interviene con “imperium”-, mientras que
cuando lo hace en condiciones de igualdad con los particulares estaremos
dentro del marco del Derecho Privado.
e) en el Derecho Privado predominan las relaciones de coordinación y en el
Derecho Público de subordinación. Es el criterio más aceptado sin olvidar que
6 “Instituciones de Derecho Civil – Parte General”, op. cit., tomo I, pag. 11; y “Derecho Civil – Parte
General – Temas”, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1.987, tomo I, pag. 21.
también hay relaciones de coordinación en el Derecho Público, por ej. entre
los Estados y en el Privado de subordinación (ej. en el ejercicio de la
responsabilidad parental).
Ramas de uno y otro
Tanto el Derecho Público como el Privado se subdividen en ramas,
tradicionalmente el Derecho Público se integra con:
a)
El Derecho Constitucional, que estudia la estructura del Estado.
b)
El Derecho Administrativo, que se ocupa del funcionamiento del Estado.
c)
El Derecho Penal, que se ocupa de los delitos.
d)
El Derecho Financiero, que tiene por objeto los recursos económicos del
Estado.
e)
El Derecho de la Minería y de la Energía, que se ocupa de regular la
explotación de esos recursos naturales.
f)
El Derecho Previsional y de la Seguridad Social, que se ocupa del sistema
de seguridad social.
g)
El Derecho Procesal, contiene las normas de procedimientos penales,
administrativos, civiles y comerciales, laborales.
h)
El Derecho Internacional Público, que rige las relaciones de los Estados
entre sí.
Por su parte, el Derecho Privado se integra con:
a) El Derecho Civil.
b) El Derecho Comercial.
c) El Derecho de la Navegación y el Derecho Aeronáutico.
d) El Derecho Laboral.
e) El Derecho Agrario.
f) El Derecho Internacional Privado.
La aparición de nuevas ramas del Derecho hace que se vayan incorporando
nuevas ramas.
3. Derecho Civil
Derecho civil es el derecho común que tiende a regular
todas las relaciones jurídicas que el hombre tiene, o puede
llegar a establecer con otros sujetos de derecho, sin
consideración a sus calidades personales o profesionales. Se
ocupa de regular las relaciones más ordinarias, más
generales y abarcativas de la vida, en que el hombre se
manifiesta como tal, es decir, como sujeto de derecho y de
patrimonio, como miembro de familia.
El derecho privado reconoce otras ramas como el derecho
comercial o laboral, por ejemplo, pero estas ramas se ocupan
del hombre en tanto y en cuanto sea comerciante o trabajador
en relación de dependencia, o sea toman en cuenta una
característica accidental. El derecho civil, por el contrario, se
ocupa de las relaciones más generales y por tanto de todos
los hombres en cuanto hombres, al regular lo más ordinario
de su vida como es el comienzo y fin de su existencia, sus
relaciones de familia y sus derechos patrimoniales.
De este concepto surgen las instituciones que estudia el
Derecho Civil:
- la persona, tanto humana como jurídica
- comienzo y fin de la existencia de la persona humana,
su muerte y sucesión
- atributos de la personalidad
- derechos personalísimos
- la familia
- las cosas y el patrimonio como conjunto de bienes de
una persona.
Constituye el Derecho Civil el tronco en el que abrevan el
resto de las ramas del derecho privado, ya que éstas se han
desprendido de él y a él vuelven pues por ser ramas
especiales, necesitan recurrir a un ordenamiento completo e
integrador. Su función entonces es la de ser el tejido
conectivo de todo el derecho privado.
Evolución histórica
El origen del derecho civil ha de buscarse en Roma, la
construcción jurídica más importante de la antigüedad. Allí
nace el ius civile, que era el derecho del ciudadano romano y
comprendía tanto normas de derecho privado como de
derecho público. Cuando el imperio romano cayó por las
invasiones bárbaras, las normas de derecho público fueron
dejadas de lado, pero se mantuvieron las de derecho privado
en tanto y en cuanto constituían un sistema jurídico mucho
más desarrollado que el de los bárbaros. A partir de allí el ius
civile coincide con el derecho privado. El derecho romano fue
recepcionado por todos los pueblos de Europa occidental.
El derecho comercial fue la primera rama en desprenderse
del derecho civil. Fue como consecuencia del desarrollo del
comercio en las ciudades italianas sobre el final de la Edad
Media. Apareció allí una nueva clase social, la de los
comerciantes, y éstos necesitaban un derecho menos formal,
más basado en la costumbre, así como tribunales más ágiles
que resolvieran conforme a las prácticas y usos del comercio
y del lugar.
La siguiente rama fue el derecho del trabajo. El Derecho
Civil regulaba la locación de servicio como contrato en el que
una de las partes se obliga a prestar un servicio a cambio de
la entrega de una suma de dinero. Pero esto resultaba
insuficiente para regular la relación laboral donde las partes
no se encuentran en una situación de igualdad jurídica. El
nacimiento de una nueva clase social con la revolución
industrial, la del obrero, hizo necesario el dictado de normas
de protección. El trabajador dependiente necesitaba
protección y con ese fin nació el derecho laboral, como rama
autónoma del derecho privado.
Apareció luego el derecho agrario, también frente a la
necesidad de brindar una regulación especial a la explotación
agropecuaria. Y a medida que la sociedad se complejiza y
aparecen nuevas problemáticas, aparecen también nuevas
ramas del derecho tendientes a regirlas. Así apareció el
derecho de la navegación, el derecho aeronáutico, derecho
ambiental, derecho urbanístico, etc. Sin embargo, a pesar de
todos estos desmembramientos, el Derecho Civil sigue siendo
la disciplina fundamental por su contenido residual, esto
quiere decir que se ocupa de regular todas las relaciones
jurídicas de derecho privado que no quedan incluidas en un
ordenamiento especial. Brinda a todas las otras ramas del
Derecho Privado los conceptos básicos tales como la teoría
de las personas, de las cosas, de los hechos y actos jurídicos.
En tal sentido es que se dice que el derecho civil es el tejido
conectivo de todas las ramas.
5. El Código Civil
Desde la antigüedad las leyes civiles han sido muchas y
han ido variando, lo que generó la necesidad de ordenarlas
para facilitar su conocimiento y aplicación. En este proceso se
distinguen tres etapas:
- recopilación: consiste en agrupar las leyes
cronológicamente pero sin descartar las derogadas ni efectuar
coordinaciones ni sistematización alguna (ej. Recopilación de
las leyes de Indias);
- consolidación: es ya una etapa más avanzada puesto
que en una consolidación se eliminan las leyes que han
perdido vigencia y se incluyen las modificaciones (Freitas
realizó una consolidación de las leyes civiles vigentes en
Brasil)
- codificación: es la etapa más evolucionada. Se trata de
una única ley que se caracteriza por la unidad de su
contenido, es un cuerpo único sancionado todo en un mismo
momento, donde las normas de una misma materia (civil,
comercial, penal) se sistematizan y ordenan conforme a un
método. La codificación presenta importantes ventajas pues
facilita el conocimiento, la interpretación, aplicación,
enseñanza y brinda seguridad jurídica. La desventaja viene
dada por la necesidad de ir dictando nuevas normas con lo
que se pierden las ventajas antes señaladas, además de
hacer muy difícil una reforma integral de todo el Código.
Existe también el derecho civil no codificado, llamado
“common law”, caracterizado por la inexistencia de
codificación, resultado de la menor importancia que se le da al
derecho escrito sobre el valor que se le da a la jurisprudencia.
Se aplica en los países anglosajones (Gran Bretaña, Irlanda,
Canadá, Estados Unidos, Nueva Zelanda, Australia y
Sudáfrica). Si bien carece este sistema de las ventajas que
señalábamos para la codificación, no tiene la desventaja de la
estratificación sino que por el contrario, al juzgar los jueces en
base a los precedentes, pero introduciendo siempre algo
nuevo en relación con el caso a estudio, van produciendo una
lenta pero constante evolución del derecho.