Acciones en contra de los Administradores

Responsabilidad y mecanismos para hacera

efectiva

Juan Guillermo Otero

27 de julio de 2023

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 Índice
1. ¿Quiénes son los administradores?
2. Principios que rigen la actividad.
3. Deberes de los administradores.
4. Responsabilidad de los administradores.
4.1. Responsabilidad administrativa por violación de la
ley o de los estatutos.

4.2. Responsabilidad civil por perjuicios.

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 Índice
5. Naturaleza de la responsabilidad.
6. Ausencia de responsabilidad.
7. Acciones en contra de los administradores:

7.1. Acción Social de Responsabilidad.

7.2. Acción Individual de Responsabilidad.

7.3. Otras Acciones.

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¿Quiénes son los administradores?

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 ¿Quiénes son los administradores?

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Principios y deberes que rigen la
actividad de los administradores

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“Las actuaciones de los administradores no solo deben encontrarse acompañadas de
la prudencia de un buen padre de familia, sino que su diligencia debe ser la que
tendría un profesional, un comerciante sobre sus propios asuntos, de manera que su
actividad siempre debe ser oportuna y cuidadosa, verificando que la misma sea
ajustada a la ley y los estatutos.

Las determinaciones que adopten los administradores deben cumplirse con una
particular diligencia que representa una forma de actuar, propia de personas
conocedoras de las técnicas de administración. Este principio impone un patrón de
conducta más estricto que trae consigo una evaluación seria e informada de las
principales opciones de que dispone el administrador en el momento de tomar
determinaciones. 7
La diligencia del buen hombre de negocios:
Deberes implícitos
● Informarse suficientemente antes de tomar decisiones.
● Asesorarse y adelantar las indagaciones necesarias.
● Discutir las decisiones con los órganos de administración.
● Vigilar el cumplimiento de las determinaciones adoptadas.
Ejemplos:
● Realizar una buena e informada transición en los casos de nueva
administración.
● Aprobar actas en tiempos prudenciales.
● Dedicar tiempo suficiente a sus funciones.
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“(…) ejemplos claros de ausencia de diligencia
por parte de un administrador (…)”*Circular Externa 220-000006

● Ausencia consecutiva a tres juntas directivas.

● Retardos injustificados en diligencias de registro mercantil de las actas,
escrituras públicas o documentos sujetos a registro.
● No compensar las sumas exigibles que los accionistas deban con las
utilidades.

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“La lealtad es el actuar recto y positivo que le permite al administrador realizar cabal y
satisfactoriamente el objeto social de la empresa, evitando que en situaciones en las
que se presenta un conflicto de intereses se beneficie injustamente a expensas de la
compañía o de sus socios” Circular Externa 220-000006

Los administradores deben actuar en el mejor interés de la sociedad. Este se refleja en

una serie de obligaciones específicas tales como, proteger los secretos de la sociedad,
abstenerse de participar en actuaciones que les impliquen un conflicto de intereses, el
respeto por las oportunidades de negocios de la sociedad, entre otros.

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Principio de derecho que presume que las actuaciones de las personas son legítimas,
exentas de fraude o cualquier otro vicio.

Los administradores deben actuar con el objetivo de satisfacer las exigencias y

necesidades de los negocios de la sociedad y no solamente de manera formal.

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 Deberes de los Administradores
Artículo 23 Ley 222 de 1995

• Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto

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social: actividades dentro de objeto social, cumplimiento del fin social.
• Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o
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estatutarias: laborales, fiscales, ambiental, protección al consumidor, etc.
• Velar porque se permita la adecuada realización de las funciones de la
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revisoría fiscal: entrega de información oportuna, completa, organizada y soportada.
• Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad: acceso
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a libros y papeles, protección de secreto industrial o empresarial.
• Abstenerse de utilizar indebidamente información privilegiada: usarla en
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provecho propio o de terceros, ocultarla en perjuicio, no divulgarla.

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 Deberes de los Administradores
Artículo 23 Ley 222 de 1995

• Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del

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derecho de inspección de todos ellos: libros y papeles de la sociedad.

7 • Abstenerse de participar en actividades que impliquen competencia con la

sociedad o cuando exista conflicto de interés.

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 ¿Cuándo no hay uso indebido de
información privilegiada?

● Autorización de levantamiento de la reserva por el máximo órgano social.

● Suministrarla a autoridades previa solicitud (asuntos tributarios, judiciales o
de inspección).
● Suministrarla a los órganos que tienen derecho a conocerla, respetando
limitaciones legales como la protección de los secretos industriales.

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Los conflictos de interés y los actos de
competencia:
● Cuando el administrador demanda a la sociedad.
● Cuando el administrador celebra conciliaciones laborales a su favor.
● Cuando el administrador gira títulos valores a su favor.
● Participación directa o indirecta: negocios con cónyuge o con análoga
relación de afectividad, padres, hijos, hermanos.

Conducta deseada: estudiar cada situación para determinar si se incurre en

competencia o conflicto de interés y abstenerse o cesar de actuar. La duda no
exime de responsabilidad. El administrador deberá poner en conocimiento de la
Junta de Socios y pedir autorización: suministrar información suficiente.
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 Responsabilidad de los
Administradores

Responsabilidad Administrativa

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Responsabilidad Administrativa
● Sociedades sujetas a supervisión: la Superintendencia puede
pronunciarse sobre la existencia de conflictos de interés, actos de
competencia y utilización indebida de la información privilegiada,
previa formulación de queja.

● Evaluar la información que le suministre el quejoso y la obtenida de

oficio y puede formular cargos al administrador a fin de garantizar
tanto el debido proceso como su derecho de defensa. Luego podrá
ordenar que se abstenga de realizar los actos generadores del
conflicto e incluso removerlo.
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Responsabilidad de los Administradores

Responsabilidad Civil

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Responsabilidad Civil de los administradores:
Los administradores responderán solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a
terceros, salvo que no hayan tenido conocimiento de la acción u
omisión, o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten.

La responsabilidad es:

● Personal.
● Solidaria.
● Ilimitada.
● Patrimonial.
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Responsabilidad Civil de los administradores:
Presunciones:

● Se presume la culpa del administrador cuando incumple sus funciones, se

extralimita en el ejercicio de ellas, e igualmente cuando infringe la ley o los
estatutos. (Artículo 82 Ley 1116 de 2006)

Se requiere acreditar la violación flagrante de la ley o de los estatutos y/o

el incumplimiento o la extralimitación de funciones. En virtud de la
presunción el juez no tendría que examinar la actuación particular.

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Responsabilidad Civil de los administradores:
Presunciones:

● Se presumirá la culpa cuando los administradores hayan propuesto o

ejecutado la decisión sobre distribución de utilidades sin que estas estén
justificadas por balances reales y fidedignos, casos en los cuales
responderán por las sumas dejadas de repartir o distribuidas en exceso y por
los perjuicios a que haya lugar. (Artículo 24 Ley 222 de 1995)

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Responsabilidad de los Administradores

Ausencia de Responsabilidad

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Responsabilidad Civil de los administradores:
Ausencia de Responsabilidad:

● La fuerza mayor y el caso fortuito como eximentes de la

responsabilidad.
● Que los administradores no hayan tenido conocimiento de la acción
u omisión, o hayan votado en contra, siempre y cuando no la
ejecuten.
● No basta con el votar en contra o con la constancia en el acta
respectiva, si el administrador ejecuta u obra conforme a la decisión
adoptada.
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Responsabilidad de los Administradores

Acciones en contra de los

administradores

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Acción Social de Responsabilidad:
A través del ejercicio de esta acción se puede lograr que se estudie la conducta de
los administradores y en particular, el cumplimiento de sus deberes de conformidad
con lo dispuesto en el Artículo 23 de la Ley 222 de 1995.

“La acción social de responsabilidad que persigue la reconstitución del patrimonio de

la sociedad, cuando este ha sido diezmado por la acción u omisión de sus
administradores. Los demandantes no actúan con una legitimación propia, que les
pertenezca en su carácter individual. Su accionar se produce con un carácter
representativo, con base en una legitimación que pertenece a la sociedad; la
verdadera parte interesada es la compañía” Oficio 220- 011590 del 06 de febrero de 2011.

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Acción Social de Responsabilidad:

El objetivo final será que se declare la existencia de responsabilidad de los

administradores por actos como:

● Celebración de actos con conflicto de interés.

● Usurpación de negocios en beneficio propio.
● Desvío injustificado de recursos.
● Infracciones a los deberes de lealtad y cuidado.

Cuando la inicia la sociedad, debe contar con autorización del máximo órgano social.

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Acción Social de Responsabilidad:
Facultades jurisdiccionales de la Superintendencia de Sociedades:

● Resolución de las diferencias que ocurran entre los accionistas.

● Resolución de controversias entre los accionistas y la sociedad.

● Resolución de controversias entre los accionistas y los administradores.

● Diferencias surgidas con ocasión del contrato social o surgidas de actos

u omisiones unilaterales.
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Acción Social de Responsabilidad:
● La acción social de responsabilidad contra los administradores
corresponde a la compañía, previa decisión de la asamblea general o de
la junta de socios.

● La decisión se tomará por la mitad más una de las acciones, cuotas o

partes de interés representadas en la reunión e implicará la remoción
del administrador.

● Cuando adoptada la decisión por la asamblea o junta de socios, no se

inicie la acción social de responsabilidad dentro de los tres meses
siguientes, ésta podrá ser ejercida por cualquier administrador, el revisor
fiscal o por cualquiera de los socios en interés de la sociedad.
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Acción Individual de Responsabilidad:
La acción individual de responsabilidad es aquella cuya finalidad va dirigida a
proteger a los socios, acreedores y a terceros de los actos o acuerdos ilícitos.

“La acción individual de responsabilidad, por la cual, cualquier persona que

haya sufrido perjuicio derivado de actuaciones de los administradores, previa
comprobación del interés jurídico que le asiste puede demandar se le
compensen los daños causados al patrimonio personal del asociado o
tercero afectado por el hecho. Se trata de una responsabilidad personal del
administrador frente a los accionistas o frente a terceros y no de
responsabilidad de la sociedad por la actuación de los administradores
como órgano social en nombre de ella.” Oficio 220- 011590 del 06 de febrero de 2011.
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Nulidad de actos ejecutados en conflicto de
interés o en competencia con la sociedad:

El proceso judicial para obtener la declaratoria de nulidad absoluta de los

actos ejecutados en competencia con la sociedad o en conflicto de interés,
(numeral 7° Artículo 23 Ley 222 de 1995) se adelantará mediante el
proceso verbal sumario (Artículo 233 Ley 222 de 1995).

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Hipótesis de responsabilidad de administradores:
● Los administradores que realicen actos dispositivos sin que la sociedad haya hecho el
registro en la Cámara de Comercio de la escritura de constitución o, si hay aporte de
inmuebles, el correspondiente en la oficina de registro de instrumentos públicos,
responderán solidariamente ante los asociados y terceros de las operaciones que celebren o
ejecuten por cuenta de la sociedad (C. Co., art. 116).

● En caso de nulidad por objeto o causa ilícitos, los asociados y quienes actúen como
administradores responderán ilimitada y solidariamente por el pasivo externo y por los
perjuicios causados. Además, quedarán inhabilitados para ejercer el comercio por el término
de diez años (C. Co., art. 105).

● El factor debe indemnizar a la sociedad preponente por los perjuicios derivados del
incumplimiento de las normas contables, fiscales y administrativas relativas al
establecimiento administrado (C. Co., art. 1338). 31
Hipótesis de responsabilidad de administradores:
● Cuando se declara la nulidad de una decisión de la asamblea o de la Junta de Socios, los
administradores deben (i) tomar las medidas necesarias para que se cumpla la sentencia,
pues de lo contrario su negligencia los hará responsables de los perjuicios que ocasionen, y
(ii) indemnizar a la sociedad por los perjuicios derivados del cumplimiento de las decisiones
anuladas, con derecho a repetir contra los asociados que las aprobaron (C. Co., arts. 192 y
193).

● Los administradores (y el revisor fiscal) responden de los perjuicios que causen a la

sociedad, a los asociados y a terceros por la no preparación o difusión de los estados
financieros (L. 222/95, art. 42, inc. 2).

● Cuando la sociedad anónima se forma, se inscribe o se anuncia sin especificar que tiene
esta calidad o sin la sigla "S.A.", los administradores responderán solidariamente de las
operaciones sociales que celebren (C. Co., art. 373).
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Hipótesis de responsabilidad de administradores:
● Los administradores responderán solidariamente ante los asociados y terceros por los
perjuicios causados cuando inician nuevas operaciones sociales a pesar de encontrarse la
sociedad en estado de cesación de pagos o cuando no convocan de inmediato a los
asociados para informarlos sobre dicho estado (C. Co., art. 224).

● Cuando en la sociedad anónima ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por
debajo del cincuenta por ciento del capital suscrito, los administradores deben abstenerse de
iniciar nuevas operaciones y convocarán inmediatamente a la asamblea general para
informarla de la situación. Si no se procede de esta forma, los administradores serán
solidariamente responsables de los perjuicios que causen a los accionistas y a terceros por
las operaciones efectuadas con posterioridad a la fecha en que se verifiquen o constaten las
pérdidas indicadas (C. Co., art. 458).

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Hipótesis de responsabilidad de administradores:
● El liquidador responde frente a la sociedad, los asociados y terceros cuando realiza
operaciones o actos ajenos a la inmediata liquidación privada de la sociedad. (C. Co., art.
222).

● Cuando los bienes de la liquidación obligatoria sean insuficientes para solucionar el pasivo
externo, y el pago se hubiere entorpecido por las acciones u omisiones de los
administradores de la sociedad deudora, estos responderán solidariamente por los daños y
perjuicios que hubieren ocasionado a los socios y a terceros (L. 222/95, art. 206).

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Hipótesis de responsabilidad de administradores:
● El liquidador responde frente a la sociedad, los asociados y terceros cuando realiza
operaciones o actos ajenos a la inmediata liquidación privada de la sociedad. (C. Co., art.
222).

● Cuando los bienes de la liquidación obligatoria sean insuficientes para solucionar el pasivo
externo, y el pago se hubiere entorpecido por las acciones u omisiones de los
administradores de la sociedad deudora, estos responderán solidariamente por los daños y
perjuicios que hubieren ocasionado a los socios y a terceros (L. 222/95, art. 206).

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 Buenas prácticas
1. Adoptar decisiones con base en recomendaciones de expertos

2. Revisar periodicidad de las reuniones. Temas complejos ameritan tiempo,

debida preparación y varias reuniones

3. Incluir independientes en los órganos de gobierno y/o en la toma de

decisiones
PAUTAS

4. Documentar adecuadamente las reuniones y las decisiones

5. Mayor justificación cuando se trate de decisiones que no busquen los

mejores intereses de los accionistas sino de otros stakeholders

6. Emplear adecuadamente y fundamentar decisiones en trabajos previos y

vistos buenos de otras dependencias de la compañía

7. Revisar planes de contingencia. Si no se tienen, crearlos

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 Conductas que acreditan y documentan
buenas prácticas
i. Uso consistente de formatos institucionales.

ii. Preparar los documentos soporte de cada reunión con la debida antelación.

iii. Envío de los documentos relevantes y soportes que serán usados en la reunión de manera previa a la reunión y
a través de los correos institucionales.

iv. Hacer referencia en el acta a los anexos y documentos soporte que sustentaron la toma de una decisión.

v. Describir en el acta el proceso a nivel interno que se llevó a cabo para tomar la decisión, incluyendo los
equipos que participaron y el alcance de sus participaciones. Evidenciar una trazabilidad a nivel del proceso
interno.

vi. Incluir en el texto del acta las consideraciones relevantes, motivaciones y finalidad que se tuvieron en cuenta
para tomar una decisión.

vii. Las actas deben reflejar el tiempo real de duración de la reunión, incluyendo el desarrollo de cada uno de los
puntos, las consideraciones y las decisiones adoptadas.
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