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Université d'Orléans

From the SelectedWorks of Luiggi V. Santy Cabrera

December, 2020

La notificación del inicio de procedimiento


administrativo sancionador en el marco de las
contrataciones públicas: A propósito del Acuerdo
de Sala Plena N.º 009-2020/TCE
Luiggi V. Santy Cabrera, Université d'Orléans

Available at: https://works.bepress.com/luiggiv-santycabrera/315/


Procedimiento Administrativo: La notificación del inicio de procedimiento… VIII
Área
Derecho Administrativo VIII
Procedimiento administrativo general • Derecho de la competencia y la propiedad intelectual u otros temas
afines al derecho administrativo

La notificación del inicio de procedimiento administrativo

Administrativo
Procedimiento
sancionador en el marco de las contrataciones públicas:
a propósito del Acuerdo de Sala Plena N.º 009-2020/TCE
Luiggi V. Santy Cabrera(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Sumario

1. Aspectos generales - 2. El inicio de procedimiento administrativo sancionador en el marco de las contrataciones públicas: Acuerdo de Sala Plena N.° 009-
2020/TCE - 3. Conclusiones

RESUMEN ABSTRACT
En el presente trabajo abordaremos el Acuerdo de Sala Plena In this work we will address the Agreement of the Plenary N.° 009-2020
N.° 009-2020/TCE referido al inicio de procedimiento administrativo / TCE referring to the beginning of sanctioning administrative procedure.
sancionador.
Keywords: Beginning of a procedure / Sanctioning administrative
Palabras clave: Inicio de procedimiento / Administrativo sancio- procedure / Personal notification / Electronic box
nador / Notificación personal / Casilla electrónica
Title: The notification of the beginning of administrative sanctioning
Recibido: 20-11-20 procedure in the framework of public procurements: with regard to the
Aprobado: 23-11-20 Agreement of the Plenary N.° 009-2020/TCE
Publicado en línea: 01-12-20

1. Aspectos generales podrá iniciar2 un procedimiento adminis- ordenamiento jurídico y que requiere la
trativo. En ese sentido, la notificación no posibilidad de que el interesado reciba
1.1. Notificación es simple acto de conocimiento por parte electamente dicha comunicación, en fun-
Desde un punto de vista procesal, notificar del particular de una resolución, sino que ción de los efectos jurídicos que de ella de-
es un trámite, una diligencia1 indispensable debe expresar la certeza, la certidumbre de rivan4. En este sentido, la Administración
para que exista un acto administrativo que la fecha en la cual se efectúa la notificación, Pública realiza una serie de actuaciones,
esto es, la fecha en la cual el administrado debidamente reguladas, para comunicar
o contribuyente toma conocimiento del un acto administrativo al administrado,
* Expresidente de la Comisión de Estudio de Control Gubernamen-
tal del Colegio de Abogados de Lima (CAL). Docente universitario
acto que se notifica, de tal manera que este para comunicar una declaración, para
del curso de Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho pueda o cumplir el acto que se le notifica trasmitir una información.
y en la Unidad de Postgrado de Derecho de la Universidad dentro del plazo establecido, o a su juicio
Nacional Mayor de San Marcos. Doctorado en Derecho Público Igualmente, “[…] la notificación del
con especialidad en Derecho Administrativo Económico por la interponer los recursos impugnatorios que
Universidad de Orleans, Francia. Magíster en Derecho, Economía considere convenientes, también dentro del inicio de un procedimiento administra-
y Gestión, con mención en Derecho y Administración Pública
plazo correspondiente3. tivo sancionador que realiza el Tribunal
por la Universidad de Orleans, Francia. Máster en Derecho y
Contencioso Público por la Universidad de Orleans, Francia.
de Contrataciones del Estado tiene por
Estudios de especialización en Derecho Administrativo en la Asimismo, la notificación es un tipo de finalidad que el administrado tome co-
Escuela de Derecho de la Universidad de La Sorbona de París comunicación, jurídica e individualiza- nocimiento del mismo, y es esencial para
(Universidad París 1 Panteón-Sorbona) (París, Francia). Miembro
de la Asociación Francesa de Derecho Administrativo adscrita da, cuyos modos, requisitos formales que se garantice el debido procedimiento
a la Universidad París 2 (Universidad París 2 Panteón-Assas) y medios están predeterminados en el y su derecho fundamental a la defensa;
(París-Francia). Miembro del Centro de Investigaciones Jurídi-
cas “Pothier” de la Universidad de Orleans, Francia. Abogado 2 Por ejemplo, el inicio de un procedimiento administrativo sancio- lo contrario, supondría no solo colocarlo
“Summa Cum Laude” por la Universidad Nacional Mayor de nador es considerado como un “acto administrativo de trámite”,
al respecto “[…] Los actos de trámite son los que se producen a
en un estado de indefensión, sino que la
San Marcos. Actualmente, se desempeña como consultor legal
especializado en materia de Control Gubernamental en distintos lo largo de un procedimiento administrativo antes de la resolu- resolución que finalmente se expida, se
Órganos de Control Institucional. Ha sido asesor legal en la ción del procedimiento […]”. Vid. GAMERO Eduardo y Severiano encuentre viciada […]”5.
Contraloría General de la República. FERNÁNDEZ citados por PENAGOS, Gustavo, El acto administrativo,
1 HALPERIN, David y GAMBIER, Beltrán, La notificación en el pro- t. II, 8.a ed., Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley, 2008, p.105. 4 Loc. cit.
cedimiento administrativo, Buenos Aires: Ediciones Desalma, 3 BOTASSI, Carlos, Procedimiento administrativo de la provincia 5 Acuerdo de Sala Plena N.º 009-2020/TCE, publicado el 23 de
1989, p. 4. de Buenos Aires, La Plata: Platense, 1988, pp. 219-235. octubre del 2020.

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VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

En ese sentido, en el marco de las finalidades de la notificación informado con anticipación de las actuaciones iniciadas en su
no puede obviarse el derecho que tiene todo administrado o contra9.
contribuyente de ser comunicado oportunamente de los actos
administrativos que emite la Administración Pública, ya que 2. El inicio de procedimiento administrativo sancio-
constituye una garantía ante la Administración, dado que la
notificación puede afectar derechos o intereses de los nador en el marco de las contrataciones públicas:
particulares. Ello debido a que los actos administrativos que Acuerdo de Sala Plena N.° 009-2020/TCE
se le notifica le informan o ponen en su conocimiento de de- El 23 de octubre del 2020 se publicó en el diario oficial El Peruano
terminadas cargas, deberes u obligaciones que son dispuestas el Acuerdo de Sala Plena N.° 009-2020/TCE (en adelante, el
por la Administración. Acuerdo) mediante el cual se establece disposiciones para la no-
Además, la notificación de los actos administrativos tiene vital tificación del inicio del procedimiento administrativo sancionador
importancia en el procedimiento administrativo, ya que esta que en los siguientes apartados comentaremos la posición del
constituye un derecho de los administrados o contribuyentes, así Tribunal de Contrataciones del Estado (en adelante, el Tribunal)
como una garantía jurídica frente a la actividad de la Adminis- respecto al citado Acuerdo.
tración y es fundamental para la seguridad jurídica, es así como
constituye un deber de información impuesto a la Administración 2.1. Situación previa
en garantía de los derechos de los particulares.6 El Acuerdo hace referencia a la regulación de la notificación del
acto administrativo de la siguiente manera:10
1.2. La notificación y su relación con el principio del debido
procedimiento Regulación general Regulación especial
El derecho al debido proceso en el ámbito administrativo Texto Único Orde- Reglamento de la Ley N.° 30225,
sancionador garantiza, entre otros aspectos, que el procedi- nado (TUO)11 de la aprobado por el Decreto Supremo
Ley N.º 27444 N.° 344-2018-EF
miento se lleve a cabo con estricta observancia de los principios
constitucionales que constituyen base y límite de la potestad Artículo 20.-
Artículo 267.- Notificación y vigencia
disciplinaria, tales como el principio de legalidad, tipicidad, Modalidades de
de las sanciones
notificación
razonabilidad y, evidentemente, el principio de publicidad de
las normas. Estos principios garantizan presupuestos materiales 20.1. Las notificaciones 267.1. La notificación 267.3. Los actos que
que todo procedimiento debe satisfacer plenamente, a efectos de son efectuadas a través del decreto que da inicio emita el Tribunal du-
de las siguientes mo- al procedimiento san- rante el procedimiento
ser reputado como justo y, en tal sentido, como constitucional. dalidades, según este cionador y que otorga administrativo sancio-
Por ello, un procedimiento en el que se haya infringido alguno respectivo orden de plazo para formular los nador, se notifican a
de estos principios, prima facie, implica una lesión del derecho prelación: descargos se efectúa través del mecanismo
al debido proceso.7 20.1.1. Notificación en forma personal al electrónico imple-
personal al administra- proveedor o proveedo- mentado en el portal
En la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expe- do interesado o afec- res emplazados, en el institucional del OSCE,
diente N.º 02540-2012-PA/TC, donde el citado Tribunal señala tado por el acto, en su domicilio que se haya siendo responsabilidad
–dentro del esquema de componentes que forman parte del domicilio. consignado ante el RNP del presunto infractor
“debido procedimiento administrativo”8– que el derecho a la […] en el horario de aten- el permanente segui-
20.1.3. Por publicación ción del OSCE. miento del procedi-
debida notificación en los procedimientos administrativos, La notificación personal miento sancionador a
en el diario oficial o en
será válida también la notificación o comunicación de los actos uno de los diarios de realizada fuera de dicho través de dicho medio
administrativos al dependiente del administrado. mayor circulación en horario, se entiende electrónico, de confor-
el territorio nacional, realizada el día hábil midad con lo dispues-
Asimismo, la institución del debido procedimiento administra- to en artículo 49 de la
salvo disposición dis- siguiente. Cuando la
tivo ha sido tratado por el Tribunal Constitucional, conforme se tinta de la ley. Adicio- inscripción haya cadu- ley. La notificación se
vislumbra en el Expediente N.° 026-97-AA/TC, en su cuarto nalmente, la autoridad cado, el emplazamiento entiende efectuada el
fundamento, indicando que“[…] el debido proceso adminis- competente dispone a personas naturales, se día de la publicación
trativo, supone en toda circunstancia el respeto por parte de la la publicación del acto realiza en el domicilio en el referido mecanis-
administración pública de todos aquellos principios y derechos en el respectivo portal que se consigna en el mo electrónico.
institucional, en caso la documento nacional de
normalmente invocados en el ámbito de la jurisdicción común o entidad cuente con este identidad y en el caso de
especializada y a los que se refiere el artículo 139 de la Constitu- mecanismo. personas jurídicas, en el
ción del Estado (verbigracia: jurisdicción predeterminada por la […] último domicilio consig-
ley, derecho de defensa, pluralidad de instancia, cosa juzgada, nado en el Registro Úni-
etc.)”. [El resaltado es nuestro] co de Contribuyentes
de la Superintendencia
De lo citado anteriormente, el derecho de defensa consiste en la Nacional de Aduanas
facultad de toda persona de contar con el tiempo y los medios y Administración Tri-
necesarios para ejercerlo en todo tipo de procesos, incluidos butaria
los administrativos, lo cual implica, entre otras cosas que sea
En ese sentido, el Acuerdo señala –respecto a la regulación
6 GONZÁLEZ, Jesús, Manual de Procedimiento Administrativo, 1.a ed., Madrid: Editorial Civitas, 2000,
especial en materia de contratación pública, contenida en
p. 230. el numeral 267.1 del artículo 267 del Reglamento de la Ley
7 Expediente N.º 02098-2010-PA/TC, f. j. 28. N.° 30225, aprobado por el Decreto Supremo N.° 344-2018-
8 Artículo IV del Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley N.º 27444 EF (en adelante, el Reglamento)– que la notificación del decreto
[…] Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin que da inicio al procedimiento sancionador y que otorga plazo
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: para formular los descargos, se efectúa en forma personal al
[…] proveedor o proveedores emplazados en el domicilio que figu-
1.2. Principio del debido procedimiento. Los administrados gozan de los derechos y garantías
implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de
re consignado ante el Registro Nacional de Proveedores (RNP)
modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a en el horario de atención del OSCE. Asimismo, se establece
refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; que cuando la inscripción haya caducado, el emplazamiento a
a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener
una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo personas naturales se realiza en el domicilio que se consigna en
razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten. el documento nacional de identidad (DNI), y en el caso de per-
La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del derecho admi-
nistrativo. La regulación propia del derecho procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible con 9 Expediente N.º 00649-2002-AA/TC.
el régimen administrativo […]. 10 Aprobado por Decreto Supremo N.º 004-2019-JUS, publicado el 25 de enero del 2019.

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Procedimiento Administrativo: La notificación del inicio de procedimiento… VIII
sonas jurídicas, en el último domicilio consignado en el Registro 2.4. Consentimiento “expreso” en la notificación realizada
Único de Contribuyentes (RUC) de la Superintendencia Nacional por casilla electrónica del OSCE
de Aduanas y Administración Tributaria (Sunat). Para todas las 2.4.1. Consentimiento “expreso”
demás actuaciones del procedimiento sancionador, la notifica-
ción se efectuará a través del respectivo sistema informático de Respecto al consentimiento “expreso” en la notificación por casilla
Tribunal, tal como se dispone en el citado Reglamento11 , para electrónica, el numeral 20.4 del TUO de la Ley N.º 27444 exige
lo cual es imprescindible entregar al administrado la clave de en el caso de la notificación por casilla electrónica el “consenti-
acceso a dicho sistema, al momento de efectuar la notificación miento expreso” conforme al siguiente detalle: 13
personal del inicio del procedimiento. Decreto Supremo que Aprueba el
Texto Único Ordenado (TUO) de la
2.2. Problemática: notificación personal Ley N.° 27444, Ley del
Modalidades
Condición
de notificación
A pesar de la regulación antes expuesta, señala el Acuerdo que Procedimiento Administrativo General
electrónica
necesaria
los agentes que brindan el servicio de notificaciones al Tribunal (Decreto Supremo
N.° 004-2019-JUS)
enfrentan una multiplicidad de situaciones que impiden u
obstaculizan la notificación personal en el domicilio consig- […]
nado en el RNP o, en su defecto, en el RUC o Reniec. En este La entidad que cuente con disponibilidad
tecnológica puede asignar al administra-
contexto, ante la ausencia de protocolos a seguirse en esos casos, do una casilla electrónica gestionada
los notificadores optan por devolver las cédulas a la Secretaría por esta, para la notificación de actos
del Tribunal, y esta, a su vez, dispone la notificación a través de administrativos, así como actuaciones
la publicación en el diario oficial El Peruano. emitidas en el marco de cualquier actividad
administrativa, siempre que cuente con el
Al respecto, el Acuerdo señala que, atendiendo a la necesidad de consentimiento expreso del administra- Consen-
establecer reglas que debían seguirse para la notificación del inicio Casilla
do. Mediante decreto supremo del sector, timiento
electrónica
del procedimiento administrativo sancionador, el 24 de enero del previa opinión favorable de la Presidencia expreso
2020, la Sala Plena del Tribunal aprobó el Acuerdo de Sala Plena del Consejo de Ministros y el Ministerio
N.° 001-2020/TCE regulando una serie de aspectos relacionados de Justicia y Derechos Humanos, puede
aprobar la obligatoriedad de la notificación
exclusivamente con la notificación personal. vía casilla electrónica.
De forma posterior a la aprobación del mencionado Acuerdo El consentimiento expreso a que se
de Sala Plena N.° 001-2020/TCE, la Presidencia del Tribunal refiere el quinto párrafo del numeral 20.4
de la presente ley puede ser otorgado
gestionó la implementación de algunas herramientas informáticas por vía electrónica14 […]
que permitieran materializar las reglas aprobadas, específica-
mente con relación a la digitalización de los anexos del decreto En ese sentido, en el marco de las contrataciones públicas, el
de inicio del procedimiento administrativo sancionador y a la Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE)
comunicación, a modo de alerta, que se enviaría a la bandeja de emitió la Directiva N.º 008-2020-OSCE/CD-Casilla Electrónica
mensajes del RNP del proveedor, situación que ocasionó que la del OSCE donde hace referencia al consentimiento “expreso”14
publicación del Acuerdo de Sala Plena N.° 001-2020/TCE y su regulado en el numeral 20.4 del artículo 20 del TUO de la Ley
implementación se aplazaran, toda vez que esto exigía contar N.º 27444.
con todas las herramientas informáticas idóneas operativas, en
En los siguientes apartados comentaremos sobre el consentimien-
tanto las reglas del Acuerdo entrarían en vigor al día siguiente
to “expreso” regulado en la citada directiva.
de su publicación.
2.4.2. Casilla electrónica del OSCE y consentimiento “ex-
2.3. Circunstancias que el Gobierno Nacional declaró el
preso”
estado de emergencia y emergencia sanitaria a causa
de la propagación del COVID-19 En ese contexto social del estado de emergencia nacional (ini-
ciado15 el 16 de marzo del 2020) , el OSCE emitió la Resolución
Los coronavirus (COVID-19) son una amplia familia de virus que
de Presidencia N.º 086-2020-OSCE/PRE, publicada el 7 de julio
pueden causar diversas afecciones, desde el resfriado común,
del 2020, a través de la cual se formalizó la Directiva N.º 008-
hasta infecciones respiratorias graves. Actualmente se investiga
2020-OSCE/CD - Casilla Electrónica del OSCE (en adelante la
a un coronavirus surgido en la ciudad de Wuhan (China) al que
Directiva) donde se dispuso la implementación progresiva de la
se le ha denominado “COVID-19”12. Asimismo, el 11 de marzo
casilla electrónica para la notificación de las actuaciones y actos
del 2020 la Organización Mundial de la Salud ha calificado el
administrativos que el OSCE emite en el marco de sus funciones y
brote del COVID-19 como una pandemia al haberse extendido
competencias, a los proveedores que cuenten con inscripción en el
en más de cien países del mundo de manera simultánea.
Registro Nacional de Proveedores (RNP). Asimismo, se estableció
Ante tal situación, el Estado peruano declaró la emergencia que la citada directiva entraría en vigencia en la oportunidad que
sanitaria a nivel nacional, y se dictaron medidas para la pre- el OSCE señalara mediante comunicado.
vención y control para evitar la propagación del COVID-19. De
En ese sentido, mediante Comunicado N.º 16-2020-OSCE, de 20
igual manera, se declaró el estado de emergencia nacional y
de julio del 2020, el OSCE hace de conocimiento que a partir del
se dispuso el aislamiento social obligatorio (cuarentena), por
lunes 27 de julio del 2020 será obligatorio el uso de la casilla para la
las graves circunstancias que afectan la vida de la Nación a
notificación a los proveedores de las actuaciones y actos administra-
consecuencia del brote del COVID-19, y, como consecuencia de
tivos a cargo del OSCE (en una primera fase, para las notificaciones
lo antes señalado, el Estado peruano estableció ciertas medidas
en el procedimiento sancionador del Tribunal de Contrataciones del
para el adecuado funcionamiento de las entidades que integran la
Estado, así como para los actos que emite el RNP)16.
Administración Pública y se emitieron una serie de disposiciones
que condicionaron las actuaciones de ciudadanos y autoridades, 13 Último párrafo incorporado por el artículo 3 del Decreto Legislativo N.º 1497, publicado el 10 de
en aras de proteger la salud, siendo una de las principales aquella mayo del 2020.
14 “[…] A efectos de lo dispuesto en el quinto párrafo del numeral 20.4 del artículo 20 del TUO de la
que establece el distanciamiento social. LPAG, el consentimiento expreso del administrado se obtiene: i) Al momento de la inscripción en
el RNP, ii) por medios electrónicos o cualquier otro mecanismo que el OSCE considere pertinente
[…]”. Vid. numeral 6.2 de la Directiva N.º 008-2020-OSCE/CD-CASILLA ELECTRÓNICA DEL OSCE.
15 Conforme al Decreto Supremo N.º 044-2020-PCM, publicado el 15 de marzo del 2020 y sus
11 Actualmente, este aspecto se encuentra regulado en el numeral 267.3 del artículo 267 del Reglamento posteriores prórrogas.
de la Ley N.° 30225, aprobado por el Decreto Supremo N.° 344-2018-EF. 16 Recuperado de <https://www.gob.pe/institucion/osce/noticias/213833-comunicado-n-016-2020-obli-
12 Recuperado de <https://www.gob.pe/institucion/minsa/campa%C3%B1as/699-conoce-que-es-el- gatoriedad-del-uso-de-la-casilla-electronica-para-la-notificacion-de-las-actuaciones-a-cargo-del-osce?f-
coronavirus-covid-19>. bclid=IwAR0TMRdA6KfYPjHALM0-7eEOU6MCjyMPL_rThrexbg52Lmb0odeqYgulQms>; <https://

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Asimismo, esta directiva se emitió en cumplimiento del nu- En este sentido, el Acuerdo precisa naturalmente que los provee-
meral 267.217 del artículo 267 del Reglamento, al respecto, dores sean diligentes en mantener actualizada su información,
la Directiva establece que el Tribunal notifica el inicio del proce- tanto del RNP, del RUC, así como del Reniec. Por tanto, esa
dimiento sancionador, la ampliación de cargos y la notificación a línea, en el numeral 11.119 del artículo 11 del Reglamento, se
terceros con inscripción en el RNP a través de la casilla electrónica establece que los proveedores están obligados a tener actualizada
OSCE; ello, siempre y cuando se cuente con consentimiento la información registrada en el RNP para su intervención en el
expreso del administrado18. Además, en el numeral 6.5 de proceso de contratación, y que la falta de actualización afecta
la directiva se señala que de no poder realizarse la notificación la vigencia de la inscripción en el RNP20.
a través de la casilla electrónica se procederá conforme a lo
establecido en el TUO de la Ley N.º 27444. De otro lado, con relación a la información consignada en el RNP,
debe considerarse que en el artículo 267 del Reglamento se
2.5. Cuando no hay el consentimiento “expreso” en la ha mantenido la figura de la caducidad de la inscripción en
notificación realizada por casilla electrónica del OSCE el RNP, aun cuando, conforme al marco normativo vigente,
En ese sentido, el Acuerdo señala que resulta correcto afirmar dicha inscripción tiene vigencia indeterminada; en tal sen-
que en los casos en que el administrado no manifieste su tido, aplicar dicha disposición de manera aislada supondría
consentimiento expreso para ser notificado a través de la que en ningún caso pueda recurrirse al domicilio del RUC
casilla electrónica, o cuando, por otro motivo, no sea posible o del RNP, toda vez que constituye un imposible jurídico
realizar la notificación en dicha casilla, el Tribunal deberá que la inscripción de algún proveedor tenga la condición
realizar la notificación personal del decreto que dispone el de caduco.
inicio del procedimiento sancionador. A pesar de lo antes señalado, el Acuerdo señala que lo cierto
Por tanto, considerando la introducción de la notificación a través de es que el artículo 267 del Reglamento estableció, desde
la casilla electrónica a través de la Directiva, como una modalidad su versión original, la figura de la caducidad, con la fina-
regulada y viable, y atendiendo a que persiste la necesidad de que lidad de recurrir a domicilios distintos al consignado en el
en algunos casos se recurra a la notificación personal del inicio del RNP cuando la inscripción en este registro haya perdido
procedimiento sancionador, correspondía, según el Acuerdo, dejar vigencia21, razón por la cual, atendiendo a la facultad que se
sin efecto el Acuerdo de Sala Plena N.° 001-2020/TCE, efectuar las otorga al Tribunal en el numeral 59.3 del artículo 59 de la Ley
modificaciones pertinentes y emitir un nuevo Acuerdo. N.° 30225, correspondió interpretar el alcance de lo dispuesto
2.6. Contenido del Acuerdo de Sala Plena en el numeral 267.1 del artículo 267 del Reglamento, consi-
derando que en la actualidad existen condiciones de la
Tal como se mencionó anteriormente, el debido procedimiento, inscripción en el RNP por las cuales pierde vigencia, y que
que comprende una serie de garantías y derechos que tiene el son distintas a la caducidad.
administrado; entre estos, según se señala en el numeral 1.2
del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la N.° 27444, Al respecto, los artículos 1222 y 1423 del Reglamento enumeran
se encuentra el derecho a ser notificado, que adquiere mayor situaciones que afectan la vigencia de la inscripción en el RNP de
relevancia cuando el procedimiento puede eventualmente con- manera temporal y definitiva, respectivamente. En tal sentido,
cluir con la restricción de los derechos del administrado, como en virtud de una interpretación sistemática que hace mención
sucede en el caso de los procedimientos sancionadores que tiene el Acuerdo, se estableció que la caducidad de la inscripción
a su cargo el Tribunal de Contrataciones del Estado. prevista en el numeral 267.1 del artículo 267 del Regla-
De lo expuesto, el Acuerdo señala lo siguiente: mento, está referida a aquellas situaciones enumeradas
en los artículos 12 y 14 del Reglamento, como consecuencia
de las cuales la inscripción en el registro adquiere el estado de
En el literal f) artículo 260 del Reglamento, una vez iniciado el “no vigente”, “sin vigencia” u otro que genere la pérdida de
procedimiento sancionador, el Tribunal notifica al proveedor vigencia de la inscripción de manera temporal o definitiva, por
(administrado), para que ejerza su derecho de defensa dentro
de los diez (10) días hábiles siguientes de la notificación,
tanto, la obligación que recae sobre el Tribunal obedece a la
bajo apercibimiento de resolverse con la documentación con- exigencia de realizar una notificación válida, esto es procurar
tenida en el expediente. que la notificación se realice conforme a lo dispuesto en la
normativa especial y general, ya sea en el domicilio del RNP
El artículo 267 del mismo Reglamento establece en su numeral o, en su defecto, en el domicilio del RUC o del DNI; con lo
267.1 que la notificación del decreto que dispone el inicio cual se habrá satisfecho la necesidad de que las imputaciones
del procedimiento sancionador y que otorga el plazo para sean previamente notificadas al administrado denunciado, para
formular los descargos, se efectúa en forma personal al
proveedor o proveedores emplazados, en el domicilio que, a su vez, este pueda ejercer su derecho defensa.
que se haya consignado ante el RNP y en el horario de
atención del OSCE.
Por tanto, el Acuerdo precisa que el propósito de la notificación
válida es que el destinatario tome conocimiento de que se
ha iniciado un procedimiento administrativo sancionador
La notificación personal realizada fuera de dicho horario, se en su contra, situación que se presume cuando se realiza la
entiende realizada el día hábil siguiente. Asimismo, establece que
cuando la inscripción haya caducado, el emplazamiento a entrega de la cédula que contiene dicho acto en el domicilio
personas naturales se realiza en el domicilio que se consigna que la normativa ha fijado (RNP, RUC o Reniec) o, en su
en el DNI y en el caso de personas jurídicas, en el último defecto, a través de la notificación por publicación en el
domicilio consignado en el RUC de la SUNAT.
diario oficial El Peruano.
19 Artículo 11.- Actualización de información en el RNP
11.1. Los proveedores están obligados a tener actualizada la información registrada en el RNP
www.gob.pe/institucion/osce/campa%C3 %B1as/1325-conoce-las-novedades-de-la-casilla-electroni- para su intervención en el proceso de contratación. La falta de actualización afecta la vigencia de la
ca-del-osce?fbclid=IwAR3b1oKS2rMt-0yuUchcrPl74-jonkRSSTKafKaQGrMAswoBE_cbb8pvP2Y>; inscripción en el RNP […].
<https://www.gob.pe/institucion/osce/informes-publicaciones/835089-guia-de-uso-de-la-casilla- 20 A mayor detalle, en el numeral 11.2 del artículo 11 del Reglamento se dispone que “la actualización
electronica-del-osce>. de la información legal de proveedores de bienes, servicios, consultorías de obras y ejecución de
17 […] obras comprende la variación de la siguiente información: domicilio […].
267.2. En caso de que el OSCE disponga el establecimiento de casillas electrónicas, la notificación 21 Sobre este particular, a diferencia de lo establecido en la normativa vigente en la actualidad, el artículo
se lleva a cabo conforme a las disposiciones que se aprueben para estos efectos […]. 234 del Reglamento aprobado mediante el Decreto Supremo N.° 350-2015-EF, establecía que “la
18 […] A efectos de lo dispuesto en el quinto párrafo del numeral 20.4 del artículo 20 del TUO de la inscripción en el RNP tiene una vigencia de un (1) año a partir del día siguiente de su aprobación,
LPAG, el consentimiento expreso del administrado se obtiene: i) al momento de la inscripción en […]”, luego de lo cual, de no existir renovación, la inscripción en el registro caducaba.
el RNP; ii) por medios electrónicos o cualquier otro mecanismo que el OSCE considere pertinente 22 Artículo 12.- Situaciones que afectan la vigencia de inscripción y retiro temporal del RNP.
[…]”. Vid. numeral 6.2 de la Directiva N.º 008-2020-OSCE/CD-CASILLA ELECTRÓNICA DEL OSCE. 23 Artículo 14.- Retiro definitivo del RNP.

VIII 4 Instituto Pacífico N.° 146 • Diciembre 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
Procedimiento Administrativo: La notificación del inicio de procedimiento… VIII
Sobre este punto, el Acuerdo menciona que, al carecer de dis- válida del procedimiento administrativo sancionador a fin
posiciones expresas que permitan determinar en qué casos la de que ejerza su derecho de defensa en los plazos corres-
notificación personal ha sido válidamente efectuada, sucede que pondientes.
algunos administrados, recurren a una variedad de alegaciones Por tanto, el Acuerdo remarca que las consideraciones hasta
con la finalidad de cuestionar la validez de la notificación reali- aquí expuestas están dirigidas a la notificación personal que,
zada en sus domicilios y, de ese modo, solicitan que se declare conforme al numeral 267.1 del artículo 267 del Reglamen-
la nulidad de todo lo actuado, alegando un supuesto vicio en la to, el Tribunal debe realizar —cuando corresponda— a efectos
notificación del inicio del procedimiento. de notificar el decreto que dispone el inicio del procedimiento
Por ejemplo, se presentan situaciones donde las personas encar- sancionador.
gadas de la notificación personal del inicio del procedimiento Al respecto, en atención a lo dispuesto en el numeral 7.1 de la
administrativo sancionador, acuden al domicilio consignado citada directiva, el Tribunal notifica el inicio del procedimiento
en la cédula (correspondiente al consignado en el RNP o, en sancionador, la ampliación de cargos y la notificación a terceros
su defecto, a aquel que la normativa prevé como subsidiario con inscripción en el RNP a través de la casilla electrónica OSCE;
en caso que la inscripción en dicho registro haya perdido sin perjuicio de ello, la misma directiva da cuenta en su numeral
vigencia); sin embargo, por distintas razones, el notificador 6.2 que esto será posible cuando el administrado manifieste
no logra ubicar el domicilio, o, aun cuando lo ha ubicado, su consentimiento expreso. Finalmente, el numeral 6.5 de la
no puede acceder al mismo. directiva dispone que de no poder realizarse la notificación a
De otro lado, la notificación que en la actualidad se realiza en el través de la casilla electrónica se procederá conforme a lo esta-
domicilio del imputado, no solo incluye la cédula de notifica- blecido en el TUO de la Ley N.º 27444.
ción, sino también una copia de todos los documentos que En ese sentido, el Acuerdo señala que la finalidad de la directiva
han servido para realizar la imputación de cargos (denuncia, es la de priorizar la notificación del inicio del procedimiento
material probatorio, opinión de la entidad respectiva, entre sancionador a través de la casilla electrónica del OSCE, la misma
otros), cuyo volumen varía, pero que, en algunas ocasio- no será posible en todos los casos, ya que se encuentra condicio-
nes, puede implicar un obstáculo para la notificación, por nada al consentimiento expreso del administrado; por lo tanto,
ejemplo, en los casos en que se deba entregar bajo puerta. corresponde precisar que las reglas que se establecerán en el
Para tal efecto, el Acuerdo señala que, si bien el artículo 267 presente Acuerdo serán de aplicación únicamente en aquellos
del Reglamento obliga a que el decreto que dispone el inicio casos en que se deba recurrir a la notificación personal del inicio
del procedimiento administrativo sancionador se notifique de del procedimiento sancionador.
manera personal, el artículo 6224 de la ley dispone que el Tribunal
notifica los actos que emite en el ejercicio de sus funciones a 2.7. Puntos que se adoptaron en el Acuerdo de Sala Plena
través de medios electrónicos, razón por la cual corresponde De los argumentos expuestos en el Acuerdo, el TCE establece las
disponer que los anexos de la cédula se digitalicen y luego siguientes reglas para la notificación personal del inicio de un
sean consignados en el Toma Razón electrónico25 respectivo, procedimiento administrativo sancionador:
conjuntamente con el decreto, a la cual los administrados
tendrán acceso empleando su clave. Acuerdo de Sala Plena N.° 009-2020/TCE
Asimismo, otro aspecto que corresponde precisar según el Acuer- N.º Situaciones Reglas establecidas
do es la forma en que corresponde notificar al administrado La notificación se realiza en el domicilio que
cuando se requiere ampliar los cargos que inicialmente se le el proveedor tenga consignado en el RNP
imputaron. Al respecto, es importante valorar que las formali- (conforme al numeral 267.1 del artículo
dades que deben seguirse para dichos efectos no se encuentran 267 del Reglamento). Es obligación de
cada proveedor mantener actualizada su
reguladas en la normativa de contratación pública, ni en el TUO información en el mencionado RNP, lo cual
de la Ley N.º 27444. incluye el domicilio.
En tal sentido, considerando que la adecuada notificación Cuando la inscripción de un proveedor en
de la imputación de cargos ya sea al inicio o en el trámite ¿Qué domicilio se el RNP no esté vigente, la notificación
1
del procedimiento sancionador, constituye una condición considera válido? se efectúa:
imprescindible para que el administrado pueda ejercer su dere- • En el caso de personas jurídicas, en el
cho de defensa, corresponde establecer que la notificación domicilio fiscal que figura en el RUC
de la Sunat, salvo que su condición de
de la ampliación de cargos se realice siguiendo las mismas contribuyente en dicho registro sea la de
reglas que la notificación personal que se realiza para el no habido, suspensión temporal, baja
inicio del procedimiento. definitiva o baja definitiva de oficio.
• En el caso de personas naturales, en el
Al respecto, el Acuerdo señala que, con el objeto de contribuir a domicilio consignado en el DNI.
que el inicio del procedimiento administrativo sancionador sea
de conocimiento del administrado, y sin perjuicio de la legalidad La cédula de notificación solo contiene el
de la notificación válidamente efectuada en su domicilio —o, decreto que dispone el inicio del proce-
en su defecto, en el diario oficial— y de los efectos que surten dimiento administrativo sancionador,
además de la clave de acceso al Toma
desde su realización, de manera accesoria se enviará un aviso ¿Qué debe contener Razón electrónico.
a la bandeja de mensajes del RNP del proveedor imputado, 2 la cédula de notifi- Asimismo, los anexos correspondientes
comunicándole que se ha llevado a cabo una notificación cación? serán digitalizados y publicados en el Toma
Razón electrónico del expediente respecti-
24 Artículo 62.- Notificación y publicidad de las resoluciones vo, y es obligación de cada administrado su
El Tribunal de Contrataciones del Estado notifica los actos que emita en el ejercicio de sus funciones a revisión oportuna una vez que es notificado
través de medios electrónicos y/o el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (Seace), según con el decreto de inicio.
corresponda […].
25 […] El Toma Razón es el medio electrónico a través del cual se comunican a las partes del proce- La notificación personal deberá realizarse en
dimiento (entidad, impugnante u otros afectados) todas las decisiones emitidas por el Tribunal de ¿Cuál es el horario el horario de atención del OSCE (entre 8:30
Contrataciones del Estado (TCE) durante el trámite de los expedientes de recursos de apelación y/o
revisión y procedimientos sancionadores. 3 para realizar las no- a. m. a 5:30 p. m.); y de realizarse fuera de
Para ingresar es necesario contar con el número de expediente y la clave de acceso, asignados por tificaciones? dicho horario, se entenderá realizada el día
el sistema electrónico del TCE […]. Recuperado de <https://www.gob.pe/7304-acceder-al-toma- hábil siguiente.
razon-electronico>.

N.° 146 • Diciembre 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 5
VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

Acuerdo de Sala Plena N.° 009-2020/TCE Acuerdo de Sala Plena N.° 009-2020/TCE
N.º Situaciones Reglas establecidas N.º Situaciones Reglas establecidas
La notificación se entenderá con la persona Cuando el notificador no logre tener acceso
que deba ser notificada o su representante; al domicilio del destinatario por ubicarse
sin embargo, de no hallarse a cualquiera en un condominio, edificio, u otro tipo de
de los dos, la notificación se entenderá inmueble con multiplicidad de domicilios,
con la persona capaz que se encuentre la notificación deberá entregarse al por-
¿A qué persona se
en el domicilio. tero o encargado del acceso al conjunto
4 entregará la notifi-
En todos los casos, se dejará constancia del de inmuebles, dejándose constancia de
cación?
nombre de la persona que recibe la cédula, ¿Qué deberá hacer los datos señalados en el numeral 4
el número de su DNI, su firma, el vínculo el notificador cuando del apartado III referido al “Acuerdo”,
que tiene con el destinatario, cuando se presenta alguna entendiéndose con ello que el destinatario
corresponda, así como la fecha y hora de 8 dificultad en el ac- ha sido válidamente notificado.
la diligencia. ceso al domicilio del De no poder realizar dicha actuación, el no-
destinatario de la tificador deberá colocar en la puerta o área
Cuando la persona que se encuentre en el notificación? de acceso principal un aviso de visita con la
domicilio se niegue a identificarse o a recibir información señalada en el numeral 6 del
la notificación, el notificador dejará bajo apartado III referido al “Acuerdo”, en la cual
puerta la cédula de notificación, que se incluirá una nota para el destinatario, se-
incluye un acta con la siguiente información: ñalando que, en caso de no poder concretar
• Observación relativa a la negativa de la entrega de la cédula en la segunda visita,
recibir el documento o a identificarse por la notificación se efectuará por publicación
parte de la persona que se encuentra en en el diario oficial El Peruano.
el domicilio.
¿Qué acciones reali-
• Fecha y hora en que se realizó la diligen- En caso que el notificador determine que
zar cuando la perso-
cia. ¿Qué sucede cuando el domicilio consignado en el RNP, el DNI
na que se encuentre
• Características del lugar donde se realizó el domicilio declara- o en el RUC no existe, o que no es posible
5 en el domicilio se 9
la diligencia, tales como descripción del do no existe o no es acceder al mismo, corresponde efectuar la
sigue a identificarse
inmueble (tipo de edificación, rural o posible acceder? notificación a través de la notificación por
o recibir la notifi-
urbana, número de pisos, material y publicación en el diario oficial El Peruano.
cación?
color de puerta, color de la fachada),
el número de suministro eléctrico, nu- ¿Qué reglas conside- En los casos en que se requiera ampliar la
meración de los domicilios contiguos, rar cuando se amplía imputación de cargos, esta actuación se
entre otros que el notificador considere 10 la imputación de car- realizará siguiendo las mismas reglas esta-
relevantes para dejar evidencia de que gos después de la blecidas para la notificación del inicio del
ubicó el domicilio del administrado y notificación? procedimiento administrativo sancionador.
realizó la diligencia indicada.
• Nombre, firma y DNI del notificador. Las disposiciones precedentes dejan a salvo
• La indicación de que se dejó bajo puerta. ¿Qué reglas seguir
el saneamiento de las notificaciones defec-
11 frente a la notifica-
tuosas a las que se refiere el artículo 27 del
Cuando no se encuentre al destinatario ción defectuosa?
TUO de la Ley N.° 27444.
de la notificación, o alguna persona
capaz para recibirla, el notificador dejará Las reglas enumeradas de manera prece-
bajo puerta un aviso de visita con la siguien- dente no son aplicables a la notificación
te información: ¿Cuál es la excepción
del inicio del procedimiento sanciona-
• La fecha y hora en que se apersonó al de la aplicación de
12 dor que se realiza a través de la casilla
domicilio. las reglas estableci-
electrónica del OSCE, implementada
• La observación relativa a que no en- das en el Acuerdo?
conforme a lo dispuesto en la Directiva
contró en el domicilio al destinatario de N.° 008-2020-OSCE/CD
¿Cómo actuar cuan- la notificación ni a persona capaz para
do no se encuentre recibirla.
el destinatario de la • El número del expediente administrativo Asimismo, de las doce (12) reglas adoptadas por el Acuerdo,
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notificación o no hay sancionador. adicionalmente se deja sin efecto el Acuerdo de Sala Plena
persona capaz en el • La fecha en que se realizará la nueva N.° 001-2020/TCE, el mismo que fue aprobado el 24 de enero
domicilio? notificación. del 2020. De otro lado, el presente Acuerdo entrará en vigen-
En caso de no encontrar a ninguna persona
capaz en la segunda visita al domicilio, el cia al día siguiente de su publicación en el diario oficial El
notificador dejará la cédula bajo puerta, Peruano, y será aplicable a los decretos de inicio de proce-
que incluye un acta con la observación dimientos administrativos sancionadores que se notifiquen
de no haber encontrado a ninguna per- a partir de esa fecha.
sona, consignando su nombre, fecha y
hora de la diligencia, además de los datos Por tanto, consideramos que las reglas adoptadas en el Acuerdo
enumerados en el literal c) del numeral 5 son pertinentes, dado que ayudará a que el inicio del proce-
apartado III referido al “Acuerdo”. dimiento administrativo sancionador se realice sin obstáculos
y que se garantice el derecho de defensa de los proveedores
En caso de presentarse los supuestos previs- (administrados).
tos en los numerales 5 (se niegue a identi-
ficarse o a recibir la notificación) y 6 (no se
¿Qué sucede con la encuentre al destinatario de la notificación, 3. Conclusiones
cédula de notifica- o no hay persona capaz para recibirla) del
ción cuando esta no apartado III referido al “Acuerdo”, la copia El propósito de la notificación válida es que el destinatario tome
7 conocimiento de que se ha iniciado un procedimiento administra-
fue recibida por el del cargo de la cédula que el notificador
destinatario de la deja en el domicilio, y que incluye el acta tivo sancionador en su contra, situación que se presume cuando
notificación? de entrega, se incorpora en el expediente se realiza la entrega de la cédula que contiene dicho acto en el
administrativo sancionador, entendiéndose
con ello que el destinatario ha sido válida-
domicilio que la normativa ha fijado (RNP, RUC o Reniec), o,
mente notificado. en su defecto, a través de la notificación por publicación en el
diario oficial El Peruano.

VIII 6 Instituto Pacífico N.° 146 • Diciembre 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170

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