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TÍTULOS VALORES.
04/08/20
Como se ha conformado el sistema de derecho cambiario en col.
Fundamentalmente, en el código de comercio encontramos una serie de reglas del
derecho cambiario, pero también hay otras reglas.
Significados del derecho cambiario:
Conjunto de reglas para comprender el régimen de cambios
internacionales, operaciones de cambio con divisa, intercambio de
monedas locales con monedas extranjeras
También se utiliza para denominar las normas de títulos valores.
Mediante procesos de implantación de normas europeas,
El código de comercio de 1807 en Francia influenció a España y con ello a
Latinoamérica.
La constitución de 1821 dejaba en plena vigencia las normas
comerciales de la metrópoli, las reglas que se aplicaban en España. De
hecho, antes de esta constitución, regían en col normas de origen
español (las 7 partidas y las ordenanzas de Bilbao)
Se expide en España el código de comercio en 1829, este código es
mirado por Colombia y se logra expedir un primer código de 1853,
código nacional de la de la nueva granada.
En la constitución federal de 1858, se hace una autorización expresa
para que los estados legislen en el campo del derecho privado, en
especial para el comercio terrestre. Entonces hay códigos específicos
para Santander y otros lugares.
Unificación de la legislación civil en 1886, se supera lo federal y
pasamos a una república unitaria.
Ley 57 de 15 abril de 18887, se adopta un código de comercio terrestre
general, el de Panamá. Se piensa que este es el más completo de todos
los comercios terrestre. Al mismo tiempo sigue en vigencia el marítimo y
el costanero.
En 1923 se presentan una cantidad de problemas de orden económicos
y para ello se propone la misión Kemmerer. Se contratan expertos
británicos y americanos para que hagan propuestas a la situación
latinoamericana. Una de las recomendaciones es que se establezca una
banca central que sea autónoma. Una de las cosas que impactan estos
expertos es la emisión del dinero. En col, había autorizaciones a
privados para emitir dinero, pero no eran tan respaldadas por el estado,
puesto que no había una técnica para la emisión del dinero, estas
Valentina Benavides Carrillo / 2020-2
Clase dada por Prof. Norma Cecilia Nieto
Los títulos valores se hablan uno bienes específicos que transmiten unos
derechos.
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proponen el derecho, las maneras de relacionarse que son licitas, que están
dentro de la autonomía de la voluntad y a veces el legislador interviene en el caso
de elementos típicos para regularlos.
Los títulos valores están afectado por una regla de tipicidad estricta, si bien nacen
del ejercicio de la autonomía de la voluntad, ellos deben estar tipificados. Esta
tipicidad es en dos sentidos:
1. Solo son títulos valores aquellos que el legislador dice
2. Los será siempre que llenen todos los requisitos que el legislador requiere
NATURALEZA JURIDICA DE LO TÍTULOS VALORES. BIENES MUEBLES. Los
títulos valores son bienes mercantiles, pero además son un bien mueble. De
alguna manera estaremos dentro del tema de la propiedad porque hablaremos de
una mercancía que circulara libremente en el mercado y que a veces sustituyen
otra mercancía o que también facilitan las transacciones y el movimiento de otras
especies en el mercado.
DESMATERIALIZACION DE LOS TÍTULOS VALORES. Los títulos valores en
art. 619. Este articulo nos va a definir que es un título valor.
En esta definición lo primero que nos dice es que el título valor es un
documento. Durante mucho tiempo se ha sostenido que el título valor entonces
se expresa en un documento de papel, el soporte material del documento es un
papel. Sin embargo, aun después de la promulgación de código del 71, el asunto
de que es documento y de si todo debe estar soportado en un papel, ha generado
controversias y se ha llegado a la superación de esa afirmación. Hoy se plantea si
existen o no títulos valores electrónicos y si hay soportes electrónicos de títulos
valores; a eso nos referimos cuando hablamos de la desmaterialización de los
títulos valores y es como puede salir el título valor de un contexto totalmente
materializado de forma física para ser representado de forma electrónica.
FUNCION ECONOMICA QUE CUMPLEN LOS TÍTULOS VALORES. Los títulos
valores lo que hacen es permitir la objetivación de un derecho subjetivo. Vale decir
que hay un negocio causal, básico o subyacente que da origen a un derecho
subjetivo que se lleva al título valor, se incorpora a él y de esa manera se objetiva.
Aquí tendremos dos elementos relacionados para entender la situación de los
títulos valor, es que debemos mirar:
- Cuál es el contenido. El contenido es ese derecho subyacente originado en
ese negocio causal
- Cuál es el continente. El continente es el título valor como tal, es el bien
mueble mercantil.
Ej. Un derecho de crédito a que se pague una suma de dinero en el futuro, puede
ser incorporado en un título valor.
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En general, podemos decir que los títulos valores cumplen con una función:
- Objetivar una relación subjetiva
- Permitir la circulación de las mercaderías
Su participación en el mercado público de valores. Los títulos valores permiten
el desarrollo de ese mercado, tanto en su contexto primario como en el
secundario. En este caso en concreto nos referimos a los títulos valores bono y a
los títulos valores acciones que son los que se van a transar utilizando el
mecanismo de la bolsa de valores.
El art 619 hace una descripción de otras características; dice que es un
documento necesario para el ejercicio de un derecho literal y autónomo que se
incorpora en el título y que es el que permito que el tenedor se legitime para el
cobro de esos derechos.
- Literalidad
- Necesidad
- Autonomía
La doctrina les ha dado un nombre a esas características del 619. Para algunos
son principios y para otros son atributos.
Cuando decimos que hablamos de principios, básicamente nos estamos
preguntando si ellos son valores sociales bilaterales en un momento dado, en una
sociedad dada, si tienen un nivel de coercibilidad. Y esta definición la pueden
cumplir los principios de los títulos valores, incluso estos principios están
directamente conectados con principios del derecho como la buena fe, seguridad
jurídica, agilidad mercantil, la posibilidad de que las mercancías se transen de
forma eficiente, segura y licita. Los doctrinantes que no se atrevan a aceptar el
carácter de principio, serán pocos.
Estos principios sirven para interpretar, crear e integrar los títulos valores y las
situaciones que surjan alrededor de ellos.
¿qué pasa con la incorporación y la legitimación? Pues se dudan sobre la
naturaleza de verdaderos principios de estos. Mas bien, cierto sector de la doctrina
lo que hacen es decir que son consecuencias de que la necesidad, literalidad y la
autonomía se verifiquen en la conformación de un título valor.
¿A qué se refiere el legislador el que se diga que los títulos valores tienen que
crearse conforme al PRINCIPIO DE LA LITERALIDAD? Esto es que hay un texto
que describe los derechos, las condiciones en que los derechos se van a
incorporar y que ese texto se evidencia en el documento. Todo lo que aparece
escrito en el documento es tenor literal, algunos le dicen contenido captular y
básicamente la literalidad a su vez se expresa en tres contextos diferentes:
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Hay una autonomía de orden subjetivo; cada uno de los obligados se vinculan
independientemente del vínculo que tienen otros obligados en el título, es decir,
cada suscriptor que haya puesto la firma en el título para que circule libremente,
se obliga autónomamente, no hay una relación de independencia entre uno y otro.
Hay también una autonomía de orden objetivo y es que nos lleva a reiterar de
que el título valor es un bien mueble es decir no es accesorio del negocio causal.
Por lo que puede suceder vicisitudes en el negocio causal, incumplimientos en el
negocio causal y ellos no necesariamente afecta el título valor, su existencia o de
que el legitimado lo haga exigible.
El título valor es un bien mueble y no un contrato, no es una simple relación
subjetiva, ya esa relación se ha objetivado. Esa objetivación nos va a llevar a
efectos como la existencia o no de esta, es decir, en esa disposición típica donde
el legislador dice que cosas puede ser títulos y que requisitos debe cumplir para
que lo sea, simplemente está hablando de cuando existe o no el título valor y si
falla uno de esos requisitos entonces el título no existe. Pero aquí no se puede
pensar en esas vicisitudes como nulidad. Puede haber afectaciones en cuanto al
acto de crear un título o transferirlo que son de todas maneras actos unilaterales
de voluntad en las que habría que aplicar toda la teoría del negocio jurídico pero el
título como tal no sufre ese tipo de vicisitudes.
INCORPORACION Y LEGITIMACIÓN.
Son más bien consecuencias de u título valor que se ha creado en debida forma,
que cumple las reglas de tipicidad y que respeta los elementos de la autonomía
objetiva y subjetiva que se requiere.
La incorporación es la consecuencia del título valor creado de forma legal, y la
consecuencia es que el derecho se incorpore en el título.
Con la legitimación lo que va a hacer es un efecto subjetivo de que el tenedor o
beneficiario del título valor, si el título fue creado en la debida forma, en
consecuencia, se incorporó el derecho y el legitimante lo va a poder exigir frente al
obligado del título y va a tener unas acciones valiosas frente a los terceros no
vinculados en el título
Por lo anterior, estas características no son entendidas como principios.
CLASIFICACIONES DE LOS TÍTULOS VALORES.
En el último inciso del art 619 se empieza a mencionar algunas categorías de los
títulos valores. La doctrina ha examinado este art y de ahí ha concluido algunas
clasificaciones y ha creado otras.
1. SEGÚN EL DERECHO A INCORPORAR. El art 619 trae las siguientes
categorías:
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11/08/20
LIBRO III. DE LOS BIENES MERCANTILES.
Los títulos valores hacen parte de los bienes mercantiles y están ubicados en el
titulo tercero del libre tercero del código de comercio, es decir componen ese
conjunto de bienes del comerciante o empresario. Decimos que comerciante es
aquella persona que de forma profesional se dedica a las actividades que la ley
considera mercantiles. La profesionalidad se va a derivar de la habitualidad y del
lucro que deriva este sujeto al desarrollar la actividad y la actividad mercantil la
vamos a poder caracterizar o bien porque esté contenida en la numeración del art
20 del comercio o bien porque acudiendo a criterios de doctrina, nos ubiquemos
en elemento tales como la intermediación, el lucro, que nos permita concluir
cuando estamos frente a una actividad mercantil.
Ese art 20 de comercio, se presentaba con esa enunciación, caracterizando que
hay actos, operaciones y empresas.
Respecto de la empresa, resaltamos el art25 y la definición que ella trae, y esto
tiene todo sentido pues la definición de este art relaciona a la empresa con el
comerciante debido a la actividad que desarrolla.
TITULO I. DEL ESTABLECIMIENTO DE COMMERCIO.
Con el establecimiento de comercio, la doctrina es mas insistente en decir que
este se trata de un bien mercantil que a su vez esta conformado por bienes que
sirven al comerciante para desarrollar su empresa y que la empresa podrá
desarrollarse en uno o varios establecimientos de comercio. Esto bienes que lo
componen son tangibles e intangibles, lo que nos lleva a pensar en
establecimientos de diversa índole, como el que esta abierto al publico y que
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hacen ventas al detal, pero también debemos pensar en plantas o factorías como
establecimiento de comercio, puesto que aquí también se desarrolla la actividad
empresarial. Este código tiene todas unas reglas respecto de ese establecimiento,
operaciones frente a el como la enajenación, el arrendamiento, la afectación de
gravámenes.
TITULO II. DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
Luego viene la propiedad industrial que son esos bienes producidos por el talento
humanos llevados a la industria. Aquí encontramos marcas, patentes, insignias,
jingles, diseños industriales, variedades digitales. Estas normas fueron traídas a
un contexto industrial acompañado el desarrollo de los empresarios.
TITULO III. DE LOS TITULOS VALORES (desde artículo 619)
A partir de la art 619 de comercio encontramos su tratamiento y tendríamos que
preguntarnos sobre la naturaleza jurídica del título valor.
El 619 es la norma que abre todo este capítulo del derecho cambiario. Peor carga
uso elementos importantes de toda la teoría cambiaria.
En el primer inciso del art. Se arranca con la definición de que los títulos valores
son documentos necesarios para el ejercicio literal y autónomo del derecho que en
ellos se incorpora.
La doctrina entonces empieza a hacer observación de esa norma, en la que
además el legislador antes hizo observación de las practicas mercantiles y llega a
concluir que se trata de un bien mueble.
El derecho mercantil tiene una fuente material como es la costumbre. Los títulos
valores tienen su nacimiento en la edad media, por períodos del siglo 11 o 12 en
donde se puede decir que hay las primeras manifestaciones de los títulos valores.
Entonces es una institución bastante antigua que tiene su nacimiento en el
derecho italiano, que va afectando a otros ámbitos del derecho continental del civil
law, derecho francés y como lo habíamos planteado, en el sistema del código de
comercio colombiano.
El principal antecedente de los títulos valores es un contrato llamado contrato de
cambio trayecticio. Este contrato se empezó a celebra en el siglo 11 en Italia, que
buscaba solucionar una necesidad y era como hacer pagos entre acreedores y
deudores lejanos, en distintas poblaciones y ciudades, puesto que el tránsito entre
una ciudad y otra era complejo, entonces ¿cómo se podía pagar sin tener que
mover especies monetarias o por lo menos especies representativas para
hacer pagos? Los acreedores no quieren correr riesgos teniendo que mover
estas especies de una ciudad a otra. Entonces se les ocurre que lo mejor es
conseguir quien pague por ese deudor en el territorio del acreedor; a ese sujeto se
le va a enviar una carta de parte del deudor diciéndole que se le imparte la orden
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de pagar una determinada suma de dinero a ese acreedor que comparte territorio
con él.
Entonces este contrato se documenta con una carta.
¿Qué relación hay entre deudor y remitente de la carta (tercero que se determina
a cumplir la orden)? Pues hay una relación entre ellos que no conocemos porque
no aparece en la carta. El tercero puede ser un deudor del remitente de la orden,
puede ser un banquero o un prestamista que va a prestar para atender la
prestación.
La solución era que el deudor le enviara una carta al acreedor, y el acreedor
la entrega esa carta a un tercero para que haga efectivo ese pago. El
tercero puede ser un deudor del remitente de la carta o puede ser un
banquero.
La letra de cambio es el título más antiguo y que da base a todos los demás. La
lógica de las normas de los títulos en el código se centra en la letra de cambio. De
este cambio trayecticio va quedando la naturaleza del documento de la letra de
cambio.
¿Qué es un documento? Documento es algo que sirva de soporte que nos
permita dar constancia de un hecho, puede ser un video, un escrito, etc. ¿Qué
pasa con el documento del título valor? La tradición ha mostrado al título valor
como un instrumento materializado, que se plasma sobre papel y en el que se
describe literalmente el contenido del título.
Esto es muy pacifico hasta 1971 que se expide el código comercio, pero a
mediados de los 80, cuando se empezó a cuestionar la materialización del título
valor, si habrá títulos valores desmaterializados y si se puede considerar un título
valor un mensaje de datos o la desmaterialización de este.
Hasta 1721 lo único que se decía era que la firma se podía sustituir por una
contraseña mecánicamente impuesta, es decir que todavía no teníamos internet ni
mensaje de datos, a lo mucho fax, fotocopiadora.
Entonces a partir de los 90, que es en la época en que en Colombia se empieza a
ver un cambio en el uso de tecnologías, como el internet, es no pone en potra
relación con esa norma del 619 y es pensar si es posible de hablar de títulos
desmaterializados y expresados en mensajes de datos y en soportes electrónicos.
En Colombia, todavía no podemos decir en estricto sentido, que hay títulos valores
electrónicos.
¿QUE OTRAS CARACTERISTICAS PODEMOS DESTACAR DEL TÍTULO
VALOR? Es un bien mueble mercantil, por esencia negociable, su vocación es
tender a la circulación; que se venda, se transfiera como una mercancía en los
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mercados y que tenga efectos jurídicos, pero, además, el título valor incorpora
derechos.
En un título valor NO nos vamos a preguntar si es válido, si es oponible (es decir,
frente a los efectos relativos, como tener que llevar a un registro público mercantil
para que se cumpla con el requisito de oponibilidad. No se necesita de una
formalidad para legitimar el título valor) o si es eficaz. Esas características son
propias de los negocios jurídicos, de los contratos, de los actos jurídicos, pero eso
no lo hacemos sobre los bienes muebles.
Antes del título hay dos instancias determinantes:
1. Una cosa es el negocio causal o el negocio subyacente, en ese negocio
emerge el derecho subjetivo.
2. Otra cosa es la resolución de las partes de incorporar ese derecho subjetivo
en un título valor, entonces hay un acto de crear, emitir o transferir un título
valor. A esto se le conoce como convención ejecutiva. Hay un creador
que cumple en el negocio el rol del deudor que va a resolver crear un título
para incorporar en el ese derecho del negocio subyacente. Entonces este
es un acto unilateral de voluntad de crear un título.
3. La tercera parte es en estricto sentido el titulo valor, ese bien mueble
mercantil.
Respecto del bien mueble mercantil, nos preguntamos si existe, pero en las dos
instancias anteriores si podemos hacer la prueba de legalidad como tal, para
efectos de validez y de oponibilidad.
El titulo contiene derecho y obligaciones y respecto de ellas debemos devolvernos
en la instancia 2 para hacer estos análisis, pero en ppio el titulo esta liberado de
esto, y solo nos preguntamos de si existe o no existe.
La pregunta es de la EXISTENCIA DE ESE DOCUEMNTO ¿De dónde se deriva la
existencia de un título valor? De unos requisitos legales; la legislación ha
establecido cuales son los títulos valores y que requisitos se deben cumplir para
que sean títulos.
Esto nos llevan a una ventana para diferenciar que son los títulos valores, títulos
ejecutivos, otros documentos que pueden servir para dar constancia de derechos
de los que se podría llevar a una acción ejecutiva pero que no son títulos valores.
El legislador enuncia cuales son los títulos valores: como son, letras de
cambio, pagare, certificados de depósitos, etc., entonces es el legislador el que los
crea pensado en una función económica en específico y en esa naturaleza tan
compleja de bienes muebles que incorpora derechos. Entonces no cualquier cosa
que yo cree es un título valor, esto depende de que el legislador los haya
consagrado y que cumpla con los requisitos que dice el legislador.
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Una vez se conforma el título valor de manera legal, cumpliendo con todos los
requisitos legales de existencia, el derecho se incorpora en él; esto hace que sean
una unidad inescindible. El bien mueble mercantil tiene esa naturaleza en tanto
logró incorporar ese derecho y esta incorporación es lo que permite la relación
continente - contenido o de relación forma (el titulo valor) – sustancia (el derecho
incorporar). Si yo quiero circular el derecho, transferirlo, solo basta con entregar el
título valor.
CLASIFICACION DE LOS TITULOS VALORES.
El legislador en el 619 propone una clasificación que habla sobre el título según el
derecho que incorpora. La doctrina ha hecho otras clasificaciones por medio de la
observación de distintas normas con reglas específicas de títulos valores,
proponiendo 6 clasificaciones: derecho que incorpora, forma de circulación,
relación con el negocio subyacente, forma de emisión, lugar donde se emite,
según su estructura.
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18/08/20
Hasta ahora hemos mencionado que el título nos muestra los extremos subjetivos
de la relación cambiaria, es decir, quien es el deudor (Obligado cambiario) y quien
es el acreedor (beneficiario cambiario).
La suscripción de un título, el que alguien ponga su firma sobre el título, implica
que ese alguien está asumiendo esa situación de obligado cambiario. Entonces
debemos preguntarnos ¿cuándo el título es existente? y ¿cuándo la obligación
cambiaria es eficaz?
¿Cuándo existe un título? El título existe cuando logra incorporar en la literalidad
todos los elementos de existencia. ¿De dónde consigo los elementos de
existencia? De los requisitos generales y especiales ¿dónde encuentro los
generales? Los generales están en al art 621 ¿Dónde encuentro los especiales?
los especiales en el 719 (si hablamos del pagaré).
Loa unión de estos requisitos me permiten hacer una verificación de si está
presente todos los elementos de la existencia. Si están todos los requisitos, uno
de los generales es la firma del obligado, si al obligado ha firmado y se cumplen
todos los demás requisitos, entonces podemos decir que ese título ese existente.
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Pero para decir que sea eficaz, esta va a depender de otros elementos adicionales
que son la entrega y la intención de negociabilidad. Si yo simplemente creo que
título y lo dejo reservado, lo cree y existe, pero no hay eficacia de la obligación
cambiaria. Esa eficacia, a la luz del art. 625 va a requerir entrega con propósito de
negociabilidad para que se produzca la efectividad del negocio cambiario. Esto
que analizamos aquí es cuando vamos a emitir el título, es cuando va a tener su
primer efecto económico y jurídico. Pero cada que hay una transferencia, hay un
negocio subyacente, el titulo se transfiere porque hay otra realidad económica en
el que el titular actual decida traditar el título, entonces cada tradición requiere
verificar la existencia y la eficacia de la tradición los títulos.
¿Como cumplo con la tradición de cada uno? Porque cumplo con las reglas de
circulación de cada uno. Por ejemplo, si es un título al portador, lo entrego, si es a
la orden lo endoso, etc.
Pero para poder decir que hay eficacia de la obligación, que el endosante está
obligado, entonces tendré que cumplir con el art 625 y cumplir con la entre y el
propósito de negociabilidad, esto tiene sentido tanto para la creación como para la
transferencia. Es decir, sacarlo de mi patrimonio, entregárselo a un tercero y que
en esa entrega haya un propósito de negociabilidad.
Lo que implica la pérdida o deterioro del título valor, si el título es hurtado,
extraviado o sufre afectaciones materiales de manera que ya no podamos leer la
literalidad, es que se ha perdido el derecho y sobre todo en el caso del portador
porque como se legitima la circulación con la sola entrega, el hecho de que ya
esté en otro patrimonio, de que otra persona materialmente lo ostente, va a
implicar que hubo una forma de circulación regular.
Otra cosa será discutir si es tercero actúo de buena fe o no, pero en ppio la
circulación se ha dado conforme a esa ley. En ese caso es muy complejo restaurar
un titulo valor. En cambio, los títulos a la orden y nominativos nos obstan de
tener que decir, en ppio, perdido el título, perdido el derecho por el ppio de
necesidad. Pues el legislador además propone unos procesos para remediar esa
pérdida del instrumento. Estos son:
- Reposición (cuando hay una afectación física del instrumento para que le
juez ordene que se rehaga otro título con las mismas características)
- Cancelación (que se cancele el título y que quede incorporado en
sentencia, y se hace exigible el derecho por medio de la sentencia)
- Reivindicación del título valor. (recuperarlo del dominio de un tercero en
que se encuentre el titulo)
PARA ACLARAR:
Si existen documentos materializados que son acciones, están en el 401
y 406.
¿cómo circula este particular bien mueble mercantil llamado acción?
Circula por un título y un modo. En el titulo puede haber una
compraventa de acciones y existe un contrato en específico o puede
haber un endoso en el título. Y se requiere un modo que es llevarlo a
ese registro de inscripción, si esto no se hace, la transferencia no se ha
perfeccionado. De hecho, en las normas de los títulos valores, hay
normas para resolver que pasa cuando el emisor no hace la inscripción.
En la práctica, ¿Qué se aplica más? ¿por medio de la transferencia de
acciones, considerada en el art 406 o por la manera anteriormente
descrita? No importa porque de igual forma el emisor debe constituir una
nueva acción y cancelar la acción anterior, un nuevo título al nombre del
nuevo adquiriente, al tiempo que hace el registro ya sea de la
transferencia o de la inscripción del título de venta o endoso.
Como las acciones, sobre todo en sociedad anónimas que transan en la
bolsa de valores y que hacen grandes emisiones, son
desmaterializadas, es frecuente que aquí ni siquiera se leguen a emitir
las acciones como papeles, materializados ¿por qué? porque el titulo
materializado que existe es el macrotítulo, que contiene todas a las
acciones de la emisión. El depósito Centralizado de Valores
(DESEVAL), cuando lo recibe lo desmaterializa, es decir, lo expresa en
porciones del titulo y esas porciones son mensajes de datos, son
registros electrónicos, entonces realmente cuando uno compra una de
esas emisiones, le entregan un recibo en el consta que uno compró
derechos en tanta cantidad por un valor, pero no le entregan un título, un
papel valor materializado.
La norma original del código art. 401, permite que también haya
acciones al portador o a la orden. Pero Colombia hace parte de
Comunidad Andina de Naciones y en ese ámbito se resolvió que como
unidad de naciones se iban a optar por incluir a todas las acciones como
nominativas (entonces no hay en col. Acciones al portador o a la orden)
para evitar el flanqueo de acciones, para conocer el origen de los
fondos, para trabajar el tema de transparencia.
h. SEGÚN SU ESTRUCTURA:
i. Bipartitos o de promesa. En este interviene dos partes.
Estos títulos se conocen con la estructura de promesa; un
sujeto promete pagar en favor de otro, promete traditar en
favor de otro, reconocer el estatus de accionista en favor de
otro.
ii. Tripartitos o de orden. En este intervienen tres partes. Aquí
lo que se imparte es una orden. Un sujeto A le ordena a un
sujeto B en favor C. Hay un primer sujeto llamado creador o
librador (en letra de cambio se le conoce como girador), este
le da una orden a otro sujeto para que pague en favor de un
beneficiario.
En el contrato de cambio trayecticio, el creador es el
deudor y el beneficiario es el acreedor. Pero resulta que
ellos están ubicados territorialmente en ámbitos diferentes y lo
que quieren es superar problemas propios del tránsito.
Entonces lo que hace el deudor para pagarle a ese acreedor
que está ubicado en otro lugar, es darle una orden a un
tercero ubicado en ese mismo lugar, para pagarle al acreedor
por el deudor.
El creador le da ordenes al tercero para pagarle al
acreedor. Como el pagaré es un titulo abstracto, no tenemos
como saber el negocio subyacente hay entre el creador y el
tercero, sin embargo, si debe existir una relación entre el
creador y el destinatario (girador).
Con esta estructura Tripartita solo encontramos dos tipos
de títulos valores: la letra de cambio y el cheque. Todos los
demás títulos son bipartitos. Lo que pasa es que entre la letra
de cambio y el cheque hay diferencias.
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Clase dada por Prof. Norma Cecilia Nieto
- INCORPORACIÓN
01/09/20
REQUISITOS DE EXISTENCIA DE LOS TÍTULOS VALORES
Rige en nuestro sistema un ppio de tipicidad según la cual el legislador ha definido
cuales son los títulos valores y cuáles son los requisitos esenciales de ellos. En
tanto reconcomeos el carácter mobiliario del título valor, la prueba sobre la
existencia es el único que soporta la legalidad del título valor, porque análisis
relativo a validez, eficacia y oponibilidad es más relativo a negocios jurídico.
El art 620 del código de comercio es el que enuncia de forma más especifica el
ppio de tipicidad.
Artículo 620. Validez implícita de los títulos valores
Los documentos y los actos a que se refiere este Título sólo producirán los
efectos en él previstos cuando contengan las menciones y llenen los
requisitos que la ley señale, salvo que ella los presuma.
Incondicional de
pagar suma de
Girador, librador, creador dinero en Beneficiario
tiempo futuro
Lo que se espera es que el girado ponga su firma y se vuelva aceptante para que
ingrese un obligado cambiario más, y este será un obligado directo, mientras que
el creador será el obligado de regreso.
La relación con el negocio subyacente, este título respecto de la causalidad es
abstracta por lo que no sabemos cuál es la circunstancia causal que generó el
título. Sin embargo, podemos especular que el girado es un representante, un
deudor, un prestamista, etc. Por lo pronto, para que exista un título solo se
necesita la orden escrita con lo demás requisitos del artículo.
La misma estructura tiene el cheque solo que este tiene unas
particularidades:
El girador se lama librador y el girado se llama librado, pero además el
librado es siempre una entidad del sector financiero. Además, a una
relación contractual que es el contrato de cuenta corriente bancaria que une
al librador con el librado, pero sigue siendo una estructura tripartita.
Esta estructura tiene sentido si la referimos al contrato de cambio trayectico
antecedente de la letra de cambio. En este contrato, un deudor localizado
territorialmente en un lugar distinto a su acreedor busca a un tercero que comparte
localidad con el acreedor. Entonces la orden se impartía para evitar el tránsito de
mercaderías, esa orden estaba contenida en una carta, que es similar a la letra de
cambio de hoy.
El art 676 plantea la posibilidad de estructuras contraídas: propone que puede una
persona cumplir dos de esos roles, puede una persona ser girador y girado; esto
contrae la estructura en relación con cuantas personas intervienen, pero no en
cuantos roles concurren, sigue siendo la misma estructura definida de tres roles.
Hay dos opciones de contracción establecida por este artículo:
Opcion1: girador que al mismo tiempo es girado y se auto imparte la
obligación de pagar. Para esto, sería mejor utilizar un pagaré.
Opción2: que el beneficiario a la vez sea el girador.
Artículo 676. Letras de cambio girada a la orden del mismo girador
La letra de cambio puede girarse a la orden o a cargo del mismo girador.
En este último caso, el girador quedará obligado como aceptante; y si la
letra fuere girada a cierto tiempo vista, su presentación sólo tendrá el efecto
de fijar la fecha de su vencimiento.
Ejemplo de estructuras contraídas: Crédito documentario es un documento
que aparece cuando se estas haciendo negocios con mercaderías entre
importador y exportador y un banco. El importador le va a dar la orden al banco de
que le pague al exportador, esto lo hace mediante una letra de cambio. Cuando el
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con espacios en blanco firmados por un futuro obligado que deja unas
instrucciones de cómo se debe hacer ese lleno del título para que ese documento
se convierta en título valor, esas instrucciones tienen que ver con mora en el
cumplimiento de una obligación o con circunstancias relativas a las condiciones
personales, patrimoniales, en relación con un contrato financiero, cláusulas que
dan por terminados contratos de mutuo o que lo aceleran. Lo que se hace es que
se deja a resguardo la base en la cual crear un titulo valor a posteriori y esa base
requiere de la mas importante que es la firma del creador. El 622 no dice de que
manera se deben dejar las instrucciones, lo mejor sería escritas. Sin embargo, las
entidades bancarias exigen que sean escritas por medio de la resolución de la
circular externa 007 de 1996, siempre se hace necesario la suscripción de la carta
de instrucciones con copia al consumidor financiero.
Detallando una letra de cambio…
1. Muchos formatos acogen la parte de la doctrina que dice que los formatos
deben llevar el titulo/nombre en grande de letra de cambio. Si lo que
ocurre es que el nombre de arriba dice que es una letra de cambio y lo que
se incorpora en realidad es otro derecho, entonces será el derecho
incorporado.
2. Algunas dicen número, esto se suele encontrar por organización
empresarial o como requerimiento de los comerciantes que deben llevar un
registro contable de los documentos que emiten, o también lo hacen porque
en vez de crear una sola letra con varias cuotas, crean varias letras por
cuotas. Decir estoy librando el taxi, es como se dice coloquial de decir que
voy pagando por letras y de esta forma se pagan por cuotas.
3. Si se refiere la causa, es una cuestión específica, pues no es un requisito
de existencia.
4. Los comerciantes a veces usan las letras de cambio o títulos valores en
general como garantía, pero esto no es correcto.
5. Es inusual que sea el aceptante quien diga el lugar de pago, pero posible y
no frustra la existencia. Sin embargo, es mejor que el creador diga en
donde será el lugar de pago. Hay un riesgo de que, si no hay lugar de
cumplimiento y el aceptante no propuso lugar de cumplimiento, deberemos
jugar con la regla supletiva.
6. El protesto es una carga que debe cumplir el tenedor de ciertas letras de
cambio y consiste en una constancia escrita formal y autentica de la
negativa a la aceptación o de la negativa al pago. Se deja una constancia
de que el tenedor se acercó al girado y este no acepto o de que se presentó
al girado y este no le pagó. La regla general es que el protesto o no está
incluido en las letras salvo que aparezca la intención del creador incluyendo
está clausula.
7. Lucratorios, remuneratorios y de plazo es lo mismo.
8. El silencio es entendido como al portador, art 668.
Valentina Benavides Carrillo / 2020-2
Clase dada por Prof. Norma Cecilia Nieto
9. Art 696, pago por consignación por medio de una orden de juez.
10. Importe es una suma de dinero, capital también sigue siendo una suma de
dinero.
CASO PARA RESOLVER
10 de enero de 2020
120.000 dólares
Citibank
30 Enero 2020
París
Al portador
CITIBANK
El elemento interesa es que se asimila a una nueva letra de cambio, pues estamos
frente a una transmisión del título.
Entonces hay una emisión 1, pero cuando hay un endoso, decimos que hay una
emisión 2, pues hay un nuevo negocio subyacente detrás de este endoso, sin
embargo, no es una nueva emisión sino una transferencia cambiaria.
Aquí aparece un sujeto nuevo dentro de los obligados cambiarios.
Es accesoria porque llega a una letra que ya existe perfecta y llega el endoso
como un accesorio.
La letra de cambio (contrato trayecticio) originalmente no era una letra que podía
circularse, con posterioridad es que se logra la circulación por medio del endoso.
Aquí nos complementa quien hace el endoso o quien es el endosante, que resulta
ser el tenedor legitimado, que es el tercero beneficiario, este es el sujeto que la
transfiere. Además, de aquí en adelante, este tercero va a tomar postura de
obligado; hasta antes de hacer el endoso, la naturaleza como tenedor del título, es
de ser acreedor, pero como resuelve transferir y transfiere por medio de endoso, el
extremo subjetivo que ocupa sería de un deudor, porque se vuelve un obligado
cambiario.
Estaba como acreedor y seguirá siéndolo hacia atrás, es un acreedor, respecto de
obligados anteriores, pero si observa hacia adelante, es un obligado al que le va a
poder cobrar el endosatario y los futuros endosatarios que llegara a tener el título.
No necesariamente tiene que estar al reverso, lo importante es que se pueda
identificar a quien se está comprometiendo y en que condición, que quede claro
cuando se trata de un endoso. Si no se hace, entonces deberemos aplicar la
presunción de aval.
PARTES DEL ENDOSO.
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3. Intereses de mora art 718 y la exigibilidad del título que se vence a la vista:
en general, un título se hace exigible cuando se verifica su forma de
vencimiento, sea un día cierto o sea a la vista. Luego de vencido, el
vencimiento genera la exigibilidad, y al día siguiente se genera la mora. En
el cheque, el vencimiento se genera a la vista, pero además de la vista, hay
unas reglas específicas según el lugar en donde fue creado ¿Cómo se
aplicaría el art 718? el día siguiente a la presentación oportuna es el primer
día de mora.
La presentación oportuna es:
Si el plazo era de 15 días y se presentó el día 17 ¿Cuándo empieza la
mora? Desde el día 16 empieza la mora.
Si tenía 15 días y lo presentó el día 10, la mora empieza el día 11.
Desde la presentación siempre que esta haya sido oportuna. Si me rebasé
de la presentación, arrancó al día siguiente que tenía como máximo
oportuno de la ley.
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Que el comerciante no quede atado al cumplimiento del título, sino que la factoring
asume ese riesgo.
20/10/20
6. Endoso en administración.
Este es el endoso que se confiere al DESEVAL – deposito descentralizado de
valores. Este se ocupa de administrar emisiones, ofrecerlas, desmaterializarlas,
etc.
El endosante es el emisor (obligado cambiario directo) en emisiones seriales o
masivas, desmaterializadas, suscrito a favor de un endosatario cualificado,
deposito centralizados de valores.
Confiere las facultades de administrar, custodiar, desmaterializar el macrotítulo,
ofrecerlo y facilitar las suscripciones.
Este endoso Ley 27 de 1990. Decreto 437 de 1992. Decreto 2555 sobre mercado
de valores, ley 954 del 2005.
Entonces, hay una serie de emisores que emiten macrotítulos físicos que
representan la cantidad de acciones que van a hacer parte de la operación y se lo
entregan al DESAVAL, quien lo desmaterializa, lo expresa en lo títulos
individualmente considerado para poder salir a darlos.
o Por aval
o U otra equivalente
- Se perfecciona incluyendo la firma del avalista
PARTES
- AVALISTA - Cualquier persona capaz puede ser avalista. Puede ser un
sujeto con una vinculación cambiaria anterior en el título valor: Si son
avalistas que ya tiene un rol en el título, podría ser:
o Endosante que avale el aceptante
o El girador que otorgue aval por el aceptante
o No tiene sentido el aval que otorga el aceptante por el girador porque
el aceptante es el obligado principal en el título.
EL AVAL. Puede ser por todo el título o por parte del título.
- El aval puede conferirse en todo o en parte respecto del pago del título
valor. puede limitarse en cuanto a la cantidad, pero no en cuanto al tiempo.
No puede condicionarse, se tarta de una expresión pura y simple.
- El aval general. Se confiere por escrito separado, y requiere la
individualización de los títulos que garantiza. Es un documento
independiente. Hay describirle los títulos plenamente.
MODALIDADES DE AVALISTAS:
- Co aval: dos o más personas otorgan aval por el mismo obligado. Todos
respaldan de la misma forma la obligación cambiaria.
- Aval de aval: un tercero avala a un avalista.
- Doble aval: dos avales por el mismo obligado, uno en el título y otro en
documento aparte.
DERECHOS DEL AVALISTA QUE PAGA.
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Clase dada por Prof. Norma Cecilia Nieto
PROTESTO.
Es una declaración autentica, declarativa y formal. Esta declaración se pone para
que se deje constancia de la negativa al pago o de la negativa a la aceptación; es
decir, respecto de una letra de cambio que no estaba aceptada, el beneficiario se
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Y hay una regla especifica para el protesto en el cheque del art 708 que presume
la veracidad del protesto a la constancia que ponga el banco haciendo notar la
falta de pago y por qué no se pagó. En este caso no requiere intervención notarial.
PRESCRIPCIÓN art 784 #10 comercio: ha dejado pasar el término sin comenzar
la acción judicial. Paso del tiempo unido a la inactividad.
- Acción cambiaria directa: tres años contados a partir del vencimiento del
título. Art 789 comercio.
- Acción cambiaria de regreso: ultimo tenedor. En un año contado desde la
fecha del protesto o desde la fecha del vencimiento. En su caso desde el
vencimiento de plazo para la presentación oportuna.
- Acción cambiaria de ulterior regreso: seis meses, contados a partir de la
fecha del pago voluntario o de la fecha en que se le notifique la demanda.
Como es un obligado que pago, entonces es la demanda que debieron
interponer para cobrar judicialmente a este obligado por no haber pagado
desde la presentación.
Prescripción de bono es de 1 año, de cheques es de 6 meses.
La prescripción debe ser pedida por la parte y es una acción extintiva.
CADUCIDAD: aquí es el incumplimiento de cargas del tenedor. Art 729 para el
cheque. Solo afecta a las acciones de regreso.
- acción cambiaria de regreso del último tenedor: incumplimiento de cargas:
o falta de presentación oportuna para la aceptación.
o Falta de presentación oportuna para el pago
o No haber levantado protesto.
- Reglas especiales para caducidad cheques: contra el librador y sus
avalistas: no haber presentado y protestado el cheque en tiempo, siempre
que: durante todo el plazo de presentación, el librador tuvo fondos
suficientes en poder del librado y por causa no imputable al librador el
cheque dejó de pagarse.
Las acciones cambiarias se llevan por medio del proceso ejecutivo, esto es mas
que nada librar un mandamiento de pago.
27/10/20
EXCEPCIONES CAMBIARIAS. Art 784 comercio.
Las excepciones son taxativas, pero es raro por los numerales 12 y 13 ya que nos
abre las opciones.
1. Las que se funden en el hecho de no haber sido el demandado
quien suscribió el título. Por ejemplo, en el caso de homonimia o el
caso de la falsificación de las firmas. En la falsificación es necesario que
se tramite el incidente de la tacha de falsedad para que se pueda probar
que si hubo lugar a falsificación.
Valentina Benavides Carrillo / 2020-2
Clase dada por Prof. Norma Cecilia Nieto
Otras facultades del endoso en garantía son las del endoso en procuración,
porque si lo facultamos para que cobre va a tener que cobrar para hacer
efectiva la prenda entonces también tendrá implícitos unos deberes, relativos
al cumplimiento de cargas, a la presentación para la acción, a buscar le pago
el pago judicial y extra judicialmente, entonces tiene un doble ambiente, las
de endoso con prenda con tenencia y la del endoso con procuración.
Pregunta #7: se define como la carga del tenedor que consiste en dejar
constancia de la falta de aceptación y de pago --> esta definición
corresponde al protesto. Es un acto autentico, declarativo, formal que permite
dejar constancia de lo anteriormente dicho. Los títulos por regla general no
están afectado con protesto, pero hay clausulas especificas donde el
legislador lo exige y se debe agotar para que no se configure la caducidad de
la acción cambiaria de regreso. La acción directa no caduca, solo prescribe,
esto es así porque los obligados directos son los principales y el legislador
estableció un sistema según el cual los obligados principales son los que
tiene la parte fuerte de la responsabilidad final con el derecho y si ellos pagan
el titulo se descarga, son los únicos que no se pueden subrogar y no podrán
repetir contra otros, esto d ala razón para que no puedan excusarse con el
incumplimiento de las cargas y la caducidad, lo que puede darse es la
prescripción si hubo una inactividad.
Pregunta #15: el librado que no paga sin justa causa, debe indemnizar al
beneficiario --> falso, debe indemnizar al librador. Art. 722, debe pagar una
suma equivalente al 20% al valor del título.
10/11/20
Resumen sobre excepciones cambiarias: el legislador en el art. 784 propone
en 13 numerales los motivos que pueden utilizar los demandados para
esgrimirlos como defensa frente a las pretensiones, pero de tal importancia
que logran que sean desestimadas por el juez, en su lugar de decretan las
excepciones y logra el éxito el demandado. Las excepciones cambiarias se
rituan por la senda del proceso ejecutivo y allí hay todo un procedimiento
originado en un acto procesal del juez que es el mandamiento de pago, ello
es un proceso de pretensión insatisfecha no discutida, no se entra a
establecer los derechos la existencia o no de los derechos. Una vez se
produce ese mandamiento de pago y se notifica a los demandados sucede lo
que se conoce como la integración de la litis, donde están presentes ambas
partes y conocen el ámbito de la regla de afirmaciones que ha hecho el
demandante y comienza el proceso. Frente al mandamiento de pago el
demando puede allanarse, contestar, excepcionar o guardar silencio, en el
art. 784 están contenidas las excepciones cambiarias, que pueden servir
para su defensa. El legislador las presenta en 13 numerales, la doctrina dice
que es un listado taxativo y si seguimos numeral por numeral encontramos
que en el numeral 12 y 13 parece que la lista más que taxativa sea
enunciativa, basándose en circunstancias propias del negocio
subyacente o de la relación entre demandado y demandante.
El cheque
Art. 712 a 751.
El derecho que se incorpora en el cheque es el derecho a reclamar una suma
de dinero, pero no en tiempo futuro, pues es un medio de pago. Su forma de
vencimiento es a la vista. Es un título que es de estructura tripartita, existen
unos roles de Girador (librador): que imparte la orden a un librado. Se
diferencia de la letra de cambio en que del librado no se espera una
aceptación, en la letra de cambio se espera que el girado si lo hago, de
hecho, muda en cuanto a su nombre para llamarse aceptante.
Excepcionalmente podemos encontrar dos tipos especiales de cheque: de
provisión garantizada y el cheque certificado. Pero por regla general el único
obligado cambiario que hay en el cheque es de ser obligados de regreso,
tanto librador como endosantes.
Sobre le cheque hay delitos en el código penal, que es el giro de cheque sin
fondos que canaliza las estafas, entonces son delitos enfocados a la
protección del patrimonio.
Otras particularidades en relación con la letra de cambio son: el destinatario
de la orden que aquí se llama el librado, es una entidad del sector financiero,
es un banco, banco en el que le librador tiene cuenta corriente bancaria. Otra
particularidad es que el cheque si requiere un formulario especial.
Clasificaciones:
Cheques especiales:
1. Cheques con provisión garantizada: art. 743, los bancos podrán entregar a
sus cuenta corrientistas formularios de cheques con provisión garantizada, en
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2. Cheque certificado: 739. lleva una anotación por parte del librado donde
certifica que existen fondos disponibles para su pago, la solicitud la hace el
librador y es el librado quien la incluye y cuando se incluye la certificación el
banco se vuelve obligado cambiario frente al librador y se compromete a
pagarlo en una presentación oportuna.
Se parece al anterior, pero se diferencian así: mientras que en el de provisión
garantizada le banco le entrega le cheque la librador y lo entrega con fecha
de esa entrega y con monto máximo, en este el librador crea el titulo y lo lleva
al banco al certificarlo y lo que va a decir es que hay fondos suficientes.
5. Cheques cruzados: 734. el cheque que el librador o el tenedor cruce con dos
líneas paralelas trazadas en el anverso, sólo podrá ser cobrado por un
banco. Y no se puede cobrar por ventanilla.
Valentina Benavides Carrillo / 2020-2
Clase dada por Prof. Norma Cecilia Nieto
Esta presentación es una carga en un cheque? NO, porque el rol que cumple
el librado es diferente al del girado de una letra de cambio, de este ultimo
esperamos en que se transforme en aceptante, pero aquí no esperamos eso.
Paga el cheque porque honra el contrato de cuneta corriente. Entonces, no
tiene sentido hablar de presentación ara la aceptación, pero si la
presentación para el pago.
Imputable al librado, sin justa causa, --> art. 722, el banco tiene que evaluar
la conformidad formal del titulo, debe evaluar que efectivamente esta ante un
cheque y que este firmado por le autorizado según el contrato de cuenta
corriente y revisa si hay formas de pago total o parcial si hay fondos. Pero
pueden haber situaciones donde el banco no pague y no tenga causa justa,
(porque el banco puede decir que no es un verdadero cheque, no se hizo en
formularios, la firma no corresponde, etc. Razones que son justas) caso en
el cual el banco deberá pagar una suma equivalente al 20% del importe del
cheque, esto lo puede hacer por el mundo de la acción cambiaria o cobrar
por cuentas comunes contra el librador, entonces puede cobrarlos
directamente en esas acciones extra cambiarias a ese banco librado que
desatiende el compromiso.
722 --> Librado que se niega a pagar.
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Art. 731. --> esta se concreta a situaciones de no pago por una causa
atribuible la labrador, puede ser la falta de fondos. En este caso deberá pagar
le 20% del importe del titulo como sanción, pero es a favor del beneficiario.
Librador por su culpa no se paga.