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Hans Kelsen
Hans Kelsen Praga, 11 de octubre de 1881 – Berkeley, California, 19 de abril de 1973 fue un jurista, político y
filósofo del derecho austríaco de origen judío.
Kelsen defendió una visión positivista (o iuspositivista) que llamó teoría pura del Derecho: un análisis del
Derecho como un fenómeno autónomo de consideraciones ideológicas o morales, del cual excluyó cualquier idea
de derecho natural. Analizando las condiciones de posibilidad de los sistemas jurídicos, Kelsen concluyó que toda
norma emana de otra norma, remitiendo su origen último a una norma hipotética fundamental que es para Kelsen
una hipótesis o presuposición transcendental, necesaria para poder postular la validez del Derecho. Sin embargo
nunca consiguió enunciar una norma jurídica completa basada solamente en su modelo. Más tarde, Kelsen situó
dicha norma en el Derecho internacional, de ahí que defendiese la primacía de éste sobre los ordenamientos
nacionales.
Kelsen consideraba a la moral como parte de la justicia, pero no exclusivamente, sino como un elemento anexo
interconectado con la Justicia (que es uno de los fines del Derecho); así, en su Teoría pura del Derecho dijo «en
tanto la justicia es una
Exigencia de la moral, la relación entre moral y derecho queda comprendida en la relación entre justicia y
Derecho».
La obra de Kelsen ha sido eficazmente refutada en sus aspectos filosóficos por el iusfilosofismo argentino con
Carlos Cossío, con quien el maestro vienés mantuvo una polémica personal en Buenos Aires (1949) conocida
como «la polémica antiegológica» Dicha polémica, oral y escrita, se mantuvo personalmente en los claustros de
la Universidad de Buenos Aires en 1949, y epistolarmente después hasta la muerte de Kelsen Éste reelaboró por
completo su Teoría pura, al punto que la segunda edición puede considerarse una «segunda teoría pura» con gran
influencia geológica
Una de las ideas más notables de Kelsen —y que más legado ha dejado— ha sido su sistema de revisión
constitucional, que crea tribunales constitucionales especializados a los que confía esta revisión. Kelsen propone
originalmente un cuerpo de jueces que no provengan del poder judicial.
Esta institución se diferencia del sistema norteamericano (que nace en los albores de la independencia, con el caso
Marbury vs. Madison), en que el tribunal funciona como «legislador negativo» invalidando los estatutos o
legislaciones que considere contrarios a la constitución y no procede necesariamente caso a caso. Este sistema fue
usado primero en Austria, pero luego se extendió a España, Portugal e Italia y más adelante, incluso a repúblicas
de Europa Central y del Este. En el sistema de revisión constitucional de Chile, que se reglamenta a partir de las
modificaciones constitucionales del año 2005, se ve una fuerte influencia del sistema kelseniano (o europeo como
algunos lo llaman).
Su concepción de la democracia como técnica participativa de elaboración del Derecho le convierte en uno de los
principales teóricos de la democracia del siglo XX. Entre sus obras destacan: De la esencia y valor de la
democracia (1920), Teoría general del Estado (1925) y Teoría pura del Derecho (1935).
Kelsen, como defensor de la democracia y de un sistema de equilibrio entre poderes estatales, se manifestó en
contra de los sistemas presidencialistas muy rígidos. Esto
lo plasma en su comentario acerca de la constitución chilena de 1925: «La nueva constitución chilena es un
producto de aquel movimiento antiparlamentario que hoy se propaga también en Europa, por doquier... Ya la
forma de nominación del Presidente a través de elecciones directas y la fijación del período de seis años dan
muestra de la forma de organizar la democracia chilena a través de una República presidencialista. Con todo, la
constitución incluye una serie de disposiciones que conducen desde ahí hasta muy cerca de las fronteras de
aquello que hoy se acostumbra a denominar una dictadura...»
En esos mismos comentarios, más adelante, Kelsen critica la existencia de atribuciones presidenciales como el
derecho a veto, el manejo de las urgencias legislativas y el derecho del presidente a llamar a un plebiscito en los
casos de decretos de insistencia.
Otro gran aporte de Kelsen es su pirámide normativa, un sistema de jerarquía de las normas que sustenta la
doctrina positivista, según la cual toda norma recibe su valor de una norma superior. Kelsen reconoce dos formas
de control para este fin:
Por vía de excepción: que son los que hacen los tribunales ordinarios, en donde un Juez dictamina —para
un determinado caso— la aplicación de la norma y su relación con las demás partes de la pirámide,
pudiendo en ciertos casos de justicia consuetudinaria, marcar un precedente en ciertas situaciones (por
ejemplo, en el derecho estadounidense)
Por vía de acción: esta es la concepción de revisión judicial de Kelsen, en donde un órgano especializado
declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma pierde su entrada en vigor, no pudiendo
formar parte del ordenamiento jurídico.
La influencia de Kelsen ha marcado profundamente la llamada Escuela de Viena, la Escuela de Turín (véase
Norberto Bobbio), la escuela de Brno (en la República Checa) y en Inglaterra, las teorías positivistas de Herbert
Hart y de Joseph Raz. Hartse inspira en la tesis kelseniana (según la cual las normas jurídicas forman un
ordenamiento) para sostener que el ordenamiento jurídico está caracterizado por normas primarias y secundarias.
En 1951, la Universidad Nacional Autónoma de México le otorgó el doctorado honoris causa
PIRAMIDE DE HANS KELSEN
La pirámide de Kelsen, es un método jurídico estricto, mediante el cual quiere eliminar toda influencia
psicológica, sociológica y teológica en la construcción jurídica, y acotar
la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo de las formas normativas posibles y a las conexiones
esenciales entre las mismas. La pirámide kelsiana, es categorizar las diferentes clases de normas ubicándolas en
una forma fácil de distinguir cual predomina sobre las demás, ej. Constitución, ley, decreto ley, ordenanza etc.
La pirámide kelseniana representa gráficamente la idea de sistema jurídico escalonado. De acuerdo con Kelsen, el
sistema no es otra cosa que la forma en que se relacionan un conjunto de normas jurídicas y la principal forma de
relacionarse éstas, dentro de un sistema, es sobre la base del principio de jerarquía. O sea, las normas que
componen un sistema jurídico se relacionan unas con otras de acuerdo con el principio de jerarquía. Imaginemos
una pirámide escalonada: pues en la cúspide de la pirámide se situaría la Constitución de un Estado, en el escalón
inmediatamente inferior las leyes, en el siguiente escalón inferior los reglamentos y así sucesivamente hasta llegar
a la base de la pirámide, compuesta por las sentencias (normas jurídicas individuales).
Cuanto más nos acercamos a la base de la pirámide, el escalón es más ancho, es decir, hay un mayor número de
normas jurídicas. Así, el escalón superior es muy pequeño, pues Constitución sólo hay una, el escalón por debajo
es más ancho(porque hay más leyes que "constituciones"), el siguiente más ancho que el anterior (porque hay más
reglamentos que leyes) y así sucesivamente. Ahora bien, por encima de la Constitución y, por ende, fuera de la
pirámide, se encontraría la Grundnorm (norma básica o fundamental). La pirámide sirve para reflejar la idea de
validez (cada escalón es una especie de eslabón de la cadena de validez) dentro del sistema, pero quien otorga
validez al sistema en sí es la norma fundamental. Ésta no es una norma positiva, sino una norma hipotética, una
norma presupuesta o, en última instancia, una norma ficticia. Es una ficción para evitar que la cadena de validez
produzca una regresión hasta el infinito (de otra manera cabría la pregunta "¿y qué hay por encima de la norma
fundamental?). Esta norma presupuesta vendría a decir: "La Constitución y el resto de las normas emanada de ella
son obligatorias" Si bien la respuesta anterior es bonita, no habla de la pirámide de Kelsen, sino de la teoría pura
del derecho de Kelsen.
La pirámide de Kelsen establece un orden de prelación de las normas jurídicas, poniendo unas por encima de otras
a la hora de su aplicación, digamos que una norma que está debajo de la pirámide no puede contradecirse con la
que está más arriba, y si fuera el caso, no tendría efectos jurídicos -o no debiera tenerlos-.
Por lo general esta pirámide se hace poniendo como tope arriba de toda legislación
la Constitución Nacional, seguida por las Leyes del Congreso Nacional juntamente con los Tratados
Internacionales -dependiendo del país en trato los tratados internacionales se pueden interpretar que se ubican por
debajo de la constitución y por encima de las leyes del congreso-, luego Leyes Provinciales y Ordenanzas
Municipales... etc.
Según Kelsen, la norma positiva de mayor jerarquía es la Constitución, la cual se encuentra en la cúspide de la
pirámide jurídica y de ella se deriva el fundamento de validez de todas las otras normas que se encuentran por
debajo de ella, es decir, que se trata de un sistema de normas jerarquizadas como una pirámide de varios pisos
(Pirámide de Kelsen)
Kelsen es el gran exponente de la famosísima Teoría dinámica de la validez jurídica que en términos generales
postula que las normas jurídicas son peldaños unas de otras en forma ascendente, siendo una el origen de la otra
hasta llegar en el último término a la Constitución. Señalando que la constitución emana de la norma fundamental
presupuesta, la cual se interpreta como el grupo de donde la constitución tuvo su origen, esto es, el Constituyente
cuyos miembros fueron investidos de legítimo poder para crearla.
Veamos algo más de esto: "la teoría dinámica de la validez jurídica (...) prevé la edificación del ordenamiento de
prescripción en prescripción (stufenbau o construcción en peldaños), desde las normas individuales, como una
sentencia hasta la Constitución. No existe, normalmente, una prescripción ulterior, situada por encima de la
Constitución, que confiera a ésta su validez. Por otra parte, la falta de validez de la constitución no deja de afectar
a la validez de las prescripciones derivadas de ella. Kelsen sugiere, para evitar este inconveniente, que la
Constitución sea supuesta como válida; más exactamente, que se presuponga una ulterior norma por encima de la
Constitución, la Grundnorm, norma fundamental presupuesta, en virtud de la cual se supone que los legisladores
constituyentes fueron investidos del legítimo poder de emanar la Constitución."
En el tema de las normas en particular, se encuentra el tema de la validez y eficacia del derecho. En términos de
Kelsen, se conoce a la eficacia como el simple hecho de obediencia independiente de sus motivos, en tanto que la
validez es entendida como la conciencia de que la norma existe y es vinculante.
Debemos entender esta característica de la vinculación cuando la norma proviene de aquel que tiene la
competencia para expedirla, conforme a los postulados de la pirámide kelseniana.
HANS KELSEN
Hans Kelsen Praga, 11 de octubre de 1881 – Berkeley, California, 19 de abril de 1973 fue un jurista, político y
derecho austríaco de origen judío.
Kelsen concluyó que toda Norma emana de otra norma, remitiendo su origen último a una norma hipotética
fundamental que es para Kelsen una hipótesis o presuposición transcendental, necesaria para poder postular la
validez del Derecho. Sin embargo nunca consiguió enunciar una norma jurídica completa basada solamente en su
modelo. Más tarde, Kelsen situó dicha Norma en el Derecho internacional, de ahí que defendiese la primacía de
éste sobre los ordenamientos nacionales.
Una de las ideas más notables de Kelsen ha sido su sistema de revisión constitucional, que crea tribunales
constitucionales especializados a los que confía esta revisión. Kelsen propone originalmente un cuerpo de jueces que
no provengan del poder judicial.
Otro gran aporte de Kelsen es su pirámide normativa, un sistema de jerarquía de las normas que sustenta la doctrina
positivista, según la cual toda norma recibe su valor de una norma superior. Kelsen reconoce dos formas de control
para este fin:
Por vía de excepción: que son los que hacen los tribunales ordinarios, en donde un Juez dictamina —para un
determinado caso— la aplicación de la norma y su relación con las demás partes de la pirámide, pudiendo en
ciertos casos de justicia consuetudinaria, marcar un precedente en ciertas situaciones (por ejemplo, en el
derecho estadounidense).
Por vía de acción: esta es la concepción de revisión judicial de Kelsen, en donde un órgano especializado
declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma pierde su entrada en vigor, no pudiendo formar
parte del ordenamiento jurídico.
La supremacía supone el punto más alto en la escala jerárquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y
contraria que eventualmente entrase en colisión con la norma suprema provocaría la nulidad de la norma inferior En un
sistema jurídico, la supremacía constitucional significa que la Constitución es la norma que denominamos fundamental,
que está en la cúspide o por encima de las demás normas jurídicas.
Es un principio teórico del Derecho constitucional que postula, originalmente, ubicar a la Constitución de un país
jerárquicamente por encima de todo el ordenamiento jurídico de ese país, considerándola como Ley Suprema del Estado
y fundamento del sistema jurídico.
En 1788 se realizó la convocatoria a los estados generales, por pedido de la nobleza, estado privilegiado que se
negaba a pagar impuestos, ya que había gozado de este privilegio desde siempre, al igual que el clero. Si
bien Sieyès, era miembro del clero, repudiaba los privilegios, que él mismo había vivenciado al haber sido
representante del cabildo en los estados de Bretaña. Los privilegios incluso los notó dentro del mismo clero, ya
que para ascender, se necesitaba tener un noble origen.
Su meta era lograr el reemplazo del estado liberal por el social y de derecho, con supremacía constitucional,
sobre las leyes, pues la Constitución para él, era obra del poder constituyente, representado por el pueblo,
identificado en esta primera etapa, anterior al estado, con la nación, donde residía la soberanía, y a través de la
Constitución elaborada por ese poder constituyente nacían los poderes constituidos (legislativo,
ejecutivo y judicial) con colaboración recíproca. A partir del nacimiento del estado constitucional se
diferenciarán los gobernantes de los gobernados, que ya serán el pueblo. La Nación aguardará latente que los
poderes constituidos ejerzan correctamente el poder.
Los tratados internacionales que hacen referencia a los Derechos humanos se ubican jerárquicamente por encima
de las leyes y en un segundo plano respecto de la constitución. Persistentemente en la doctrina se ha formulado la
interrogante respecto a la jerarquía de normas en nuestro derecho.
LOS TRATADOS
El tratado en forma amplia en todo acuerdo celebrado entre miembros de la comunidad internacional, sin importar
la forma y la importancia de los compromisos que contenga. Según nuestra jurisprudencia, son actos bilaterales o
multilaterales que los estados celebran en ejercicio de su soberanía.
ARTICULO 15.- Honduras hace suyos los principios y prácticas del derecho internacional que propenden a la
solidaridad humana, al respecto de la autodeterminación de los pueblos, a la no intervención y al afianzamiento
de la paz y la democracia universales. Honduras proclama como ineludible la validez y obligatoria ejecución de
las sentencias arbitrales y judiciales de carácter internacional.
ARTICULO 16.- Todos los tratados internacionales deben ser aprobados por el Congreso Nacional antes de su
ratificación por el Poder Ejecutivo. Los tratados internacionales celebrados por Honduras con otros estados, una
vez que entran en vigor, forman parte del derecho interno.
ARTICULO 17.- Cuando un tratado internacional afecte una disposición constitucional, debe ser aprobado por
el mismo procedimiento que rige la reforma de la Constitución antes de ser ratificado por el Poder Ejecutivo.
ARTICULO 18.- En caso de conflicto entre el tratado o convención y la Ley prevalecerá el primero.
ARTICULO 19.- Ninguna autoridad puede celebrar o ratificar tratados u otorgar concesiones que lesionen la
integridad territorial, la soberanía e independencia de la República. Quien lo haga será juzgado por el delito de
traición a la Patria. La responsabilidad en este caso es imprescriptible.
ARTICULO 20.- Cualquier tratado o convención que celebre el Poder Ejecutivo referente al territorio nacional,
requerirá la aprobación del Congreso Nacional por votación no menor de tres cuartas partes de la totalidad de
sus miembros.
ARTICULO 21.- El Poder Ejecutivo puede, sobre materias de su exclusiva competencia, celebrar o ratificar
convenios internacionales con estados extranjeros u organizaciones internacionales o adherirse a ellos sin el
requisito previo de la aprobación del Congreso, al que deberá informar inmediatamente.
RECURSO DE REVISION
El recurso de revisión es un medio de impugnación que procede solamente contra sentencias firmes
que han sido ganadas fraudulentamente o de manera injusta en casos expresamente señalados por la
ley que conoce el Tribunal Supremo o, en su caso, las Salas de lo Civil y Penal de los Tribunales
Superiores de Justicia.
RECURSO DE AMPARO
El amparo es una acción o un recurso, dependiendo de la legislación del país de que se trate, que tutela
los derechos constitucionales del ciudadano, y del que conoce un tribunal específico como un Tribunal
Constitucional, Corte Suprema, o bien un juez tribunal ordinario, según lo dispuesto en la legislación
procesal de cada país. El amparo cumple una doble función: de protección al ciudadano en sus
garantías fundamentales y a la propia constitución al garantizar la inviolabilidad de sus preceptos ya
sea por normas generales contrarias a dichos preceptos o por actos de autoridad que vulneren el
contenido o los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución.
Conoceremos más de este tema y dice que El Habeas Data es el derecho que tiene toda persona para
conocer, actualizar y rectificar toda aquella información que se relacione con ella y que se recopile o
almacene en centrales de información, también se conoce como el recurso legal a disposición de todo
individuo que permite acceder al banco de información o registro de datos que incluye referencias
informativas sobre sí misma.
El acceso a la información pública. Este suele entenderse como la posibilidad de solicitar y recibir, sin
expresión de causa, en un plazo razonable y costeando los gastos correspondientes, toda información
en poder de dependencias estatales.
Origen del habeas corpus El Hábeas Corpus procede del latín y quiere decir ¨que tengas el
cuerpo¨. Data de la época más remota del Imperio Romano, aunque su origen más moderno se halla en
la Carta Magna británica de 1215. En el derecho histórico español aparece con otro nombre, en 1428, en
el Fuero del Reino de Aragón. Se le denominaba recurso de manifestación de personas. Con un nombre
u otro, esta institución estaba concebida como una forma de evitar agravios e injusticias cometidas por
los señores feudales contra sus súbditos o personas de clase social inferior. El recurso de Habeas
Corpus o de Exhibición Personal es una Garantía (Derecho) Constitucional que protege el derecho a la
libertad de un ciudadano hondureño. Este recurso está regulado en la Constitución de la República y
su proceso en la Ley sobre Justicia Constitucional. El Habeas Corpus se promueve cuando:
Cuando una persona se encuentre ilegalmente detenida o presa por una autoridad. Se
entiende como detención ilegal aquella que no ha sido ordenada por un Juez o cuando un
policía o autoridad detiene a una persona sin pruebas o fundamentos, también cuando el
tiempo de la detención ha sido sobrepasado de lo establecido.
RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD
Según la Ley Sobre Justicia Constitucional en su artículo 74 nos dice que es de conocimiento exclusivo
Únicamente la Corte Suprema de Justicia, por medio de la Sala de lo Constitucional, como intérprete
último y definitivo de la Constitución en los casos concretos sometidos a su conocimiento, tiene la
facultad originaria y exclusiva para conocer de la garantía de inconstitucionalidad conforme a los
artículos 184,313 numeral 5) y 316 de la Constitución, y del control previo de constitucionalidad
previsto en el artículo 216 de la misma. Y en su artículo 75 Las leyes podrán ser declaradas
inconstitucionales por razón de forma o de contenido. A la Corte Suprema de Justicia le compete el
conocimiento y la resolución originaria y exclusiva en la materia, y deberá pronunciarse con los
requisitos de las sentencias definitivas.
1) Contra las leyes y otras normas de carácter y aplicación general no sometidos al control de la
jurisdicción contencioso administrativa, que infrinjan preceptos constitucionales
2) Cuando se ponga en vigencia una reforma constitucional con inobservancia de los requisitos
establecidos en la Constitución de la República
3) Cuando al aprobarse un tratado internacional que afecte una disposición constitucional, no se siga el
procedimiento establecido en el artículo diecisiete de la Constitución de la República; y
4) Cuando la ley ordinaria contraríe lo dispuesto en un Tratado o convención internacional del que
Honduras forma parte. La acción de inconstitucionalidad podrá ejercitarse de manera total o parcial.