HANS KELSEN

Kelsen naci en 1881 en Praga. Fue profesor en Viena, Colonia, Ginebra y Praga.
Fue autor de la constitucin austraca y juez de la Suprema Corte de Austria,
Jurista especializado en filosofa del Derecho, Derecho constitucional y Derecho
internacional, ha sido uno de los ms grandes contribuyentes al derecho en todo el
mundo.
Estudi derecho en la Universidad de Viena en ,1911 ah mismo complet su
habilitacin en derecho constitucional y filosofa del derecho. Curs un seminario
complementario en la Universidad de Heidelberg, bajo la direccin de Georg
Jellinek. En 1919 se convierte en profesor de Derecho Administrativo en la misma
casa de estudios vienesa, a la vez que el Canciller Karl Renner le encarga un
diseo de nueva Constitucin que es finalmente terminada en el ao 1920.
Despus de eso, Kelsen es nombrado como miembro vitalicio del Tribunal
Constitucional austraco. Al clima de conservadurismo que se notaba en Austria en
1930, se aade lo suscitado a raz de la laguna legal en torno al divorcio en la
legislacin austriaca; conflicto que el tribunal constitucional, presidido por Kelsen,
resolvi detectando un conflicto de competencias del mbito administrativo
respecto al jurisdiccional. Esto ocasionar la sustitucin de Kelsen como miembro
de dicho tribunal.
Entonces, debido a los incidentes suscitados en torno a su destitucin como juez y
al ambiente que se viva en la Universidad de Viena, Kelsen decidi dejar Austria y
empezar tratos con universidades extranjeras para buscarse un nuevo espacio de
desenvolvimiento. En 1930, obtuvo una ctedra en la Universidad de Colonia, pero
la ascensin del nazismo le llev a dejar Alemania (1933). Tras partir a la Suiza
francesa y algunos aos enseando en la Universidad de Ginebra publica su obra
Teora pura del Derecho (Reine Rechtslehre) y parti a la Universidad de Praga
(1936). Es en estas nuevas ctedras donde Kelsen entra en contacto con una
nueva materia: el derecho internacional. Este acercamiento le deparara
reconocimiento debido a sus trabajos en este mbito, y tambin durante su
posterior desempeo como profesor en la Academia de la Haya. Sumado a esto,
su virtual nombramiento como juez del Tribunal de la Haya (nombramiento que no
se concreta debido a que Austria no lo postula) patentan un reconocimiento de la
comunidad internacional respecto a Kelsen en este mbito.
La Teora Pura del derecho de Kelsen se expuso por primera vez en 1911. El
derecho no deba tener otro fundamento de validez y ordenacin que la propia

teora del derecho, entendida como pura en cuanto a que habra de sostenerse
por s misma y no depender de valores extralegales. No existira, pues, un derecho
natural, sino que toda norma se basaran en otra anterior aceptada por una
proposicin sustantiva de la comunidad. En este sentido, admita el importante
papel de la sociologa y de la tica en el proceso de elaboracin del derecho y en
el contenido de las leyes. En 1940, Kelsen emigr a los Estados Unidos, donde
fue profesor en la Universidad de Harvard y en la de Berkeley en California. En
Principies of International Law postul una unidad jurdica mundial basada en el
derecho internacional, que se reflejara en las leyes de cada pas. Hans Kelsen
muri en Berkeley California, el 20 de abril de 1973.
Dentro de los aportes de Kelsen al constitucionalismo podemos resaltar la
supremaca de la constitucin como derecho fundamental, el afirma que, en la
base del problema de la defensa de la constitucin, est el concepto de la
supremaca constitucional. Kelsen formul la idea de la concepcin unitaria del
ordenamiento jurdico. Este no sera un sistema de normas coordinadas a un
mismo nivel, sino una estructura jerrquica de preceptos jurdicos desarrollados en
un proceso de creacin y aplicacin, que vena desde la norma constitucional,
pasando por leyes ordinarias, reglamentos, hasta llegar a las sentencias judiciales
y a los negocios jurdicos.
Esta concepcin sirvi de base para distinguir las normas primarias o
fundamentales, de la secundaria o derivadas, entendiendo el sistema jurdico
como una pirmide en cuya cspide la constitucin, que a su vez tiene su
justificacin ultima dentro de una concepcin ms lgica que jurdica en una
norma hipottica fundamental, que ordena el respeto a la constitucin. La cspide
de la pirmide, est ocupada por la CONSTITUCION, que regula y determina la
suprema competencia del sistema jurdico, la suprema autoridad de estado. As la
constitucin representa el nivel ms alto del sistema jurdico.
Una de las ideas ms notables de Kelsen y que ms legado ha dejado ha sido
su sistema de revisin constitucional, que crea tribunales constitucionales
especializados a los que confa esta revisin. Kelsen propone originalmente un
cuerpo de jueces que no provengan del poder judicial. Esta institucin se
diferencia del sistema norteamericano (que nace en los albores de la
independencia, con el caso Marbury vs. Madison), en que el tribunal funciona
como legislador negativo invalidando los estatutos o legislaciones que considere
contrarios a la constitucin y no procede necesariamente caso a caso. Este
sistema fue usado primero en Austria, pero luego se extendi a Espaa, Portugal e
Italia y ms adelante, incluso a repblicas de Europa Central y del Este. En el
sistema de revisin constitucional de Chile, que se reglamenta a partir de las

modificaciones constitucionales del ao 2005, se ve una fuerte influencia del

sistema kelseniano.
Otro gran aporte de Kelsen es su pirmide normativa, un sistema de jerarqua de
las normas que sustenta la doctrina positivista, segn la cual toda norma recibe su
valor de una norma superior. Kelsen reconoce dos formas de control para este fin:
Por va de excepcin: que son los que hacen los tribunales ordinarios, en
donde un Juez dictamina para un determinado caso la aplicacin de la
norma y su relacin con las dems partes de la pirmide, pudiendo en
ciertos casos de justicia consuetudinaria, marcar un precedente en ciertas
situaciones (por ejemplo, en el derecho estadounidense).
Por va de accin: esta es la concepcin de revisin judicial de Kelsen, en
donde un rgano especializado declara inconstitucional una norma y de
esta forma la norma pierde su entrada en vigor, no pudiendo formar parte
del ordenamiento jurdico.

En la teora pura del derecho Kelsen desarrolla un mtodo jurdico estricto,

mediante el cual quiere eliminar toda influencia psicolgica, sociolgica y teolgica
en la construccin jurdica, y acotar la misin de la ciencia del derecho al estudio
exclusivo de las formas normativas posibles y a las conexiones esenciales entre
las mismas.
Entre los aspectos ms caractersticos de su pensamiento cabe destacar los
siguientes:
En primer lugar, el punto principal lo constituye la norma. La estructura de la
norma jurdica consiste en una proposicin hipottica. De ah que, al implicar la
norma jurdica un deber ser, el derecho pertenezca a la esfera del deber ser y no a
la del ser.
En segundo lugar, la norma jurdica es explicada no aisladamente, sino en el
marco de un complejo unitario llamado ordenamiento jurdico que se funda en el
hecho que todas las normas del conjunto se derivan de una nica norma suprema
o fundamental.
En tercer lugar, si bien la unidad del ordenamiento jurdico postula su exclusividad
cabe la coexistencia de ordenamientos, que Kelsen explica, del mismo modo que
con las distintas normas y la norma fundamental, mediante un orden jerrquico

entre los ordenamientos, de modo que el inferior es autorizado por el superior

hasta llegar al ordenamiento internacional que cumple la funcin de Grundnorm.
Para Kelsen el fundamento de la validez del derecho estatal debe ser buscado en
el derecho internacional, por lo que la paz universal es pensable a travs de un
nico ordenamiento jurdico mundial.
Los mritos jurdicos de Kelsen son innegables, y ello explica su resonancia. Su
construccin adolece, no obstante del desconocimiento del derecho natural, como
fundamento de la justicia y, consiguientemente, incide en las dificultades lmites de
toda filosofa del derecho de tipo positivista.
Para el renombrado jurista viens, el concepto de Constitucin puede tener dos
acepciones distintas.La primera de ellas, tiene un carcter lgico-jurdico, y dice
que la Constitucin constituye la Norma Hipottica Fundamental, cuya funcin es
servir de fundamento lgico trascendental de validez de la Constitucin jurdica
positiva.
El segundo concepto que Kelsen usa para llenar de significado a la Constitucin
es de carcter jurdico-positivo, y dice que es la norma positiva suprema en el
orden estatal, es aquella norma que regula la creacin de todas las otras normas
en el orden interno.
Kelsen se esforzaba en desarrollar en su anlisis sobre la Constitucin, y en
general sobre todo el Ordenamiento Jurdico, una teora que la depure de
cualquier consideracin ajena a lo netamente jurdico. A raz de esto, es que
Kelsen pone nfasis en realizar su anlisis desde el punto de vista de la Validez de
las normas, ms que en la Eficacia o Eficiencia de las mismas. As, sus conceptos
de Constitucin se relacionan entre ellos, siendo el primero de los aqu nombrados
(el concepto lgico-jurdico) el fundamento de validez del otro (concepto jurdicopositivo), y este ltimo, es a su vez, el fundamento de validez de todo el resto del
ordenamiento jurdico.
En relacin con su concepcin sobre el Poder Constituyente, Kelsen nos dice que
la doctrina del pouvoir constituant no puede tener otro sentido que el de poner
dificultades a la modificacin de las normas que fundamentan ciertos casos del
derecho positivo(3), no distinguiendo as, entre poder legislativo y poder
Constituyente, otorgndole a ambos solo esferas de competencias distintas.