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CARTILLA PRÁCTICA

TRATAMIENTO
DE LAS LICENCIAS
E INCAPACIDADES

Documento autorizado para: Ndr Asesorias S.A.S.


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PAUTA

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NOTA DEL EDITOR
EQUIPO EDITORIAL
Área de Generación de Contenidos
Actualícese

El auxilio por incapacidad laboral sustituye el salario mientras el tra- Actualícese


bajador ha suspendido sus labores. De esta manera, contará con el actualicese.com
tiempo para recuperarse y los ingresos para su sostenimiento y el de Tratamiento de las licencias
su grupo familiar. Las incapacidades pueden ser de origen común o e incapacidades
de origen laboral. Las primeras se presentan fuera del ámbito laboral, Editora actualicese.com LTDA.
y las segundas tienen lugar por causa de una enfermedad o accidente ISBN: 978-958-5190-54-2
derivados de las actividades laborales.

P
Dirección editorial:
or su parte, las licencias de trabajo son los permisos que otorga el María Cecilia Zuluaga C.
empleador al trabajador para que se ausente por determinado tiem-
Subdirección:
po de sus funciones. Estas licencias se dividen en reglamentarias y Sandra Milena Acosta A.
no reglamentarias. Las primeras corresponden a aquellos permisos regu-
Coordinación:
lados por la ley, no negociables y de obligatorio otorgamiento cuando el Cristhian Andrés Rojas Zapata
trabajador los solicita; las segundas son los permisos concedidos por el Editor:
libre albedrío del empleador, y pueden ser o no remunerados. Juan Marcelo Rodríguez Jiménez

Una vez definidas la incapacidad y las licencias laborales, es importante Corrección de estilo:
Oscar Alberto Obando R.
advertir que alrededor de estos temas hay particularidades que tanto el
empleador como el trabajador deben conocer. En relación con las inca- Diseño y diagramación:
Yulieth Campo Quintana
pacidades, por ejemplo, es necesario abordar el tiempo mínimo de co-
tización para su reconocimiento; los períodos y porcentajes de pago; el SUGERENCIAS Y/O COMENTARIOS

término máximo para su reclamo; el pago de aportes parafiscales, segu- Las sugerencias y/o comentarios a
ridad social y prestaciones sociales durante un período de incapacidad; esta publicación pueden ser enviados
a contenidos@actualicese.com o
el reconocimiento de vacaciones después de un período de incapacidad; comunicados al Centro de Excelencia
el tratamiento de una incapacidad superior a 180 y a 540 días; la termi- en el Servicio –CES–. Esta publicación
nación del contrato para un trabajador en período de incapacidad, entre hace parte de las suscripciones de
Actualícese.
muchas otras vicisitudes que surgen sobre esta materia.
Ninguna parte de esta publicación,
incluido el diseño de cubierta, puede ser
En lo atinente a las licencias, es esencial conocer el funcionamiento de reproducida, almacenada o transmitida
las más comunes: licencias de maternidad, de paternidad, por calamidad de manera alguna ni por ningún medio,
doméstica, por luto, por fallecimiento de compañeros, sindical, no remu- ya sea electrónico, químico, mecánico,
óptico, de grabación o de fotocopia sin
nerada, para asistir a citas médicas, entre otras. el previo permiso escrito del editor.

Debido a la importancia de estos temas, en esta Cartilla Práctica se dis- Esta publicación fue elaborada
en Santiago de Cali, Colombia,
ponen diferentes herramientas que dinamizarán el aprendizaje y permi- en julio de 2022.
tirán agilizar diferentes procesos y cálculos. Entre estas encontramos los
modelos y formatos, liquidadores, especiales, conferencias y respuestas a
interrogantes frecuentes.

Esperamos con esta publicación ofrecer una completa guía para solucio-
nar las diversas inquietudes sobre el tratamiento de las incapacidades y
las licencias.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS

CONTENIDO
1 DEFINICIONES Y CLASIFICACIÓN................................................................................................................. 7

2 INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN ...........8


Tiempo mínimo de cotización para el reconocimiento
de incapacidades....................................................................................... 8
Cobro de la incapacidad por parte del empleador
cuando el trabajador también ha recibido el pago por
parte de la EPS.......................................................................................... 18

Períodos y porcentajes de pago............................................................ 8 INCAPACIDAD RETROACTIVA.............................................................. 19


Término máximo para el reclamo de incapacidades Período en que se reconoce la retroactividad................................. 19
ante la EPS................................................................................................. 10
TERMINACIÓN DEL CONTRATO PARA TRABAJADOR
PAGO DE APORTES A SEGURIDAD SOCIAL DURANTE EN PERÍODO DE INCAPACIDAD.......................................................... 20
PERÍODO DE INCAPACIDAD.................................................................11
Autorización de despido de trabajador en condición
Ingreso base de cotización.................................................................... 11 de discapacidad.......................................................................................20

PAGO DE APORTES PARAFISCALES DURANTE PERÍODO Caso de análisis: despido de trabajador incapacitado
DE INCAPACIDAD....................................................................................11 debe ser autorizado aunque el empleador haga
entrega del preaviso................................................................................ 22
PAGO DE PRESTACIONES SOCIALES DURANTE PERÍODO CASOS PARTICULARES SOBRE LA INCAPACIDAD DE ORIGEN
DE INCAPACIDAD................................................................................... 12 COMÚN.................................................................................................... 23

RECONOCIMIENTO DE VACACIONES DESPUÉS DE UN Liquidación de incapacidad de origen común con salario


PERÍODO DE INCAPACIDAD................................................................ 13 variable a destajo..................................................................................... 23
Tutela como medio idóneo para el reclamo de
RECONOCIMIENTO Y PAGO DEL AUXILIO DE incapacidades y licencias...................................................................... 24
TRANSPORTE Y LA DOTACIÓN DURANTE UN PERÍODO Pagos que deben reconocer las EPS aun cuando se
DE INCAPACIDAD................................................................................... 16 cuente con pensión de sobrevivientes.............................................. 25
Casos en los que aplica el pago de incapacidades para
TRATAMIENTO DE LAS INCAPACIDADES SUPERIORES pensionados..............................................................................................28
A 180 DÍAS................................................................................................ 16 Incapacidad expedida por médico particular:
procedimiento para presentarla al empleador................................. 29
Obligaciones del empleador durante un período de
incapacidad superior a 180 días............................................................17 Permiso para recuperación del trabajador cuando no
existe incapacidad médica....................................................................30
Finalización del contrato de trabajo para trabajador
incapacitado por más de 180 días.......................................................17 Reconocimiento de incapacidad de origen común para
trabajadores en período de prueba.....................................................31
Concepto de rehabilitación por incapacidad superior
a 180 días....................................................................................................17 Pago de incapacidad de origen común para trabajadores
independientes......................................................................................... 32
TRATAMIENTO DE LAS INCAPACIDADES SUPERIORES Incapacidad de origen común: ¿puede descontarse del
A 540 DÍAS............................................................................................... 18 salario si la EPS no reconoce su pago? ............................................ 33

3 INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL ...... 34


Tiempo mínimo de cotización para el reconocimiento
de una incapacidad de origen laboral................................................ 34
INDEMNIZACIÓN POR INCAPACIDAD PARCIAL
PERMANENTE.......................................................................................... 42

CASOS PARTICULARES..........................................................................44
Reporte de una enfermedad de origen laboral............................... 35 Trabajadores independientes sin ARL: ¿quién responde
ante enfermedad o accidente laboral? .............................................44
PAGOS DE INCAPACIDADES POR ACCIDENTE DE TRABAJO Liquidación de la indemnización por pérdida de
O ENFERMEDAD LABORAL................................................................... 36 capacidad laboral..................................................................................... 45
Casos de accidente laboral que le guiarán a la hora de
Enfermedades de origen laboral.........................................................40
determinar al responsable de la incapacidad...................................46

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CONTENIDO

4 LICENCIAS...................................................... 48
LICENCIA DE MATERNIDAD................................................................. 52
LICENCIA POR LUTO.............................................................................60
Parientes que no están incluidos dentro de la licencia
por luto....................................................................................................... 61
Término de la licencia............................................................................. 52 ¿Qué puede hacer el trabajador cuando fallezca un
pariente excluido de la lista? ................................................................ 61
Aspectos para tener en cuenta............................................................ 53
Interrupción de las vacaciones y otras licencias por la
Tiempo mínimo de cotización para el reconocimiento licencia por luto....................................................................................... 61
de la licencia de maternidad ................................................................ 53 Tratamiento para trabajadores del sector público.......................... 63
Reconocimiento de licencia de maternidad para
LICENCIA POR FALLECIMIENTO DE COMPAÑEROS....................... 66
trabajadora que devenga el salario mínimo..................................... 53
LICENCIAS POR PARTICIPAR EN ACTIVIDADES
LICENCIA DE PATERNIDAD................................................................... 54 ELECTORALES......................................................................................... 66
Término de la licencia............................................................................. 54 Licencia por ejercer el derecho al voto.............................................66
Tiempo mínimo de cotización............................................................. 54 Licencia por ser elegido como jurado de votación.......................66

Condiciones de otorgamiento............................................................. 54 LICENCIA SINDICAL............................................................................... 67


Licencia de paternidad para trabajadores independientes........... 55 Permisos sindicales en el sector privado........................................... 67
Permisos sindicales en el régimen público.......................................68
LICENCIAS PARENTALES COMPARTIDA Y FLEXIBLE DE
TIEMPO PARCIAL.................................................................................... 55 LICENCIA NO REMUNERADA............................................................... 69
Término para responder una solicitud de permiso
Licencia parental compartida............................................................... 55 o licencia no remunerada.....................................................................69
Licencia parental flexible de tiempo parcial..................................... 56 LICENCIA PARA ASISTIR A CITAS MÉDICAS....................................... 72
LICENCIA POR CALAMIDAD DOMÉSTICA......................................... 58 Reposición de tiempo por asistencia a citas médicas................... 72

Tiempo y remuneración de la licencia por calamidad OTORGAMIENTO SIMULTÁNEO DE LICENCIAS............................... 74


doméstica.................................................................................................. 59 Aspectos para tener en cuenta............................................................ 74

HERRAMIENTAS

RESPUESTAS ¿Cómo se pagan las incapacidades de origen común


cuando existe concepto favorable o desfavorable de
¿Cuál es el tiempo mínimo de cotización a seguridad rehabilitación? ¿Qué entidad debe emitir dichos conceptos
social para tener derecho al pago de una incapacidad
y cuál es el plazo para hacerlo?........................................................... 18
médica de origen común o laboral?.................................................... 8
¿Cuáles porcentajes del salario deben utilizarse para pagar ¿Una incapacidad médica laboral puede ser expedida de
una incapacidad de origen común por parte de la empresa manera retroactiva?................................................................................. 19
y la EPS? ¿Cambia el cálculo de la incapacidad si el Una persona es vinculada a una empresa mediante un
trabajador percibe un salario mínimo?.............................................. 10 contrato a término fijo de 4 meses, pero en el primer mes
¿Cuál es el tiempo máximo de una incapacidad médica y sufre una incapacidad de origen común, la cual se ha
cuántas veces puede ser prorrogada dicha incapacidad?............ 10 prorrogado por todo el tiempo de su contrato a la fecha
de terminación del contrato. ¿A este empleado se le
¿Cómo deben ser canceladas las incapacidades médicas puede despedir?.......................................................................................20
en los pagos de nómina de una empresa?....................................... 10
¿Qué efectos laborales tiene el hecho de despedir a un
¿Qué tipos de incapacidades médicas existen y cómo
trabajador que se encuentra incapacitado?.....................................20
se pagan?................................................................................................... 10
¿Cuáles son las diferencias entre incapacidades médicas Un trabajador con licencia por incapacidad de ocho (8) días
ambulatorias, hospitalarias, temporales y permanentes?............. 10 no regresa a su puesto de trabajo al término de esta,
manifestando que su médico le recomendó extenderla.
¿Los procesos de radicación y trascripción de ¿Este trabajador puede ser despedido?...............................................20
incapacidades médicas deben realizarse por el trabajador
o por el empleador?................................................................................ 10 ¿En cuáles casos se debe reintegrar a un trabajador que
fue despedido?.........................................................................................20
¿Qué debe hacer una empresa cuando la EPS o la ARL no
paga las incapacidades médicas en los términos ¿Cómo se pagan las incapacidades médicas cuando se
establecidos por la ley?.......................................................................... 10 tiene un salario variable, fijo o integral? ¿En la planilla Pila
es posible hacer esta distinción?......................................................... 24
¿Una incapacidad médica afecta el pago de las prestaciones
sociales y los aportes parafiscales?......................................................13 Si una empresa firma un contrato de trabajo con un
¿Qué tratamiento se le debe dar, por parte de la empresa pensionado, en caso de una incapacidad médica del
y la EPS, a la incapacidad de un trabajador que supera los mismo, ¿el empleador puede solicitar el recobro a la EPS
180 días? ¿Se puede proceder con el despido del trabajador?........16 o a la ARL, según sea el caso?.............................................................. 29

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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¿Cómo deben ser tratadas las incapacidades expedidas por ¿La empresa está obligada a dar permiso a sus trabajadores en
médicos distintos a los vinculados a la EPS del trabajador?............29 caso de que pertenezcan a un sindicato y se celebre
una asamblea general en horario laboral? ......................................68
¿A partir de qué día la EPS reconoce la incapacidad de
origen común de un trabajador independiente? ¿Sobre
¿Las empresas están autorizadas para otorgar licencias no
qué porcentaje?....................................................................................... 32
remuneradas? ¿Por cuánto tiempo? ¿Cómo se afecta el
Si una incapacidad médica no es reconocida por la EPS, bolsillo del trabajador?............................................................................ 70
¿se pueden descontar los días de ausentismo al trabajador?........ 33
¿Cuáles son los efectos laborales de una licencia no
¿Qué medidas puede tomar un trabajador cuando la ARL remunerada en la liquidación de la prima de servicios?............... 70
emite un concepto donde no reconoce un accidente
de trabajo?................................................................................................. 37 Si un empleado pide permiso para ir a una cita médica y
¿Cuál es el proceso para radicar una incapacidad médica se toma medio día, ¿se le puede descontar todo el día y el
ante la EPS o la ARL? ¿Cuánto tiempo tienen dichas domingo, o cuál es el procedimiento para seguir? ¿A cuántos
entidades para realizar el pago?.......................................................... 37 permisos para citas médicas tiene derecho un trabajador? ........... 73

¿Qué ente se encuentra facultado para calificar una


enfermedad como laboral? ¿Cuáles efectos laborales MODELOS Y FORMATOS
tiene dicho diagnóstico?.......................................................................40 Liquidador de auxilio de incapacidad (valores asumidos
¿Quién debe asumir la responsabilidad después de que una por el empleador, la EPS o la ARL)...................................................... 10
enfermedad se califique como de origen laboral?.........................40 Liquidación de nómina cuando hay incapacidad: caso
¿Cuál es el ingreso base de cotización a seguridad social práctico...................................................................................................... 10
con el cual se reconoce una licencia de maternidad o
Liquidador de prestaciones sociales en período de
paternidad? ¿Qué ocurre si se tiene un salario variable?.............. 53
incapacidad................................................................................................12
¿Cuáles son las novedades de la Ley 2114 de 2021
Matriz para identificar quiénes están obligados a aplicar
respecto a la licencia de paternidad?................................................. 54
la NICC 1.....................................................................................................12
¿Cómo se solicita la licencia de paternidad?................................... 54
Modelo de acción de tutela para reclamar incapacidades........... 25
¿Tienen derecho a licencia de paternidad los independientes?
¿Cuál sería su valor?................................................................................ 55 Liquidador del auxilio de incapacidad de origen común
para trabajador independiente............................................................. 32
¿En qué consiste la licencia de paternidad compartida?
¿La licencia parental puede ser flexible de tiempo parcial?......... 57 Modelo de derecho de petición para el pago de
incapacidades de trabajadores independientes.............................. 32
¿En qué consiste la licencia por calamidad doméstica? ¿Cuántos
días se deben otorgar de licencia por grave Tabla para liquidar indemnizaciones por pérdida de
calamidad doméstica?............................................................................ 59 capacidad laboral.....................................................................................46

¿Cuántos días deben serle otorgados al trabajador por Matriz de licencias de maternidad y paternidad: tipos y
concepto de licencia por grave calamidad doméstica?............... 59 características........................................................................................... 52

¿A cuántos días tiene derecho un trabajador por Radicación de licencia de maternidad ante EPS al no
concepto de un permiso por enfermedad de su cónyuge, cotizar todo el período de gestación................................................. 52
hijos o padres?.......................................................................................... 59
Modelo de acción de tutela para reclamo de pago de
¿Cuál es la duración de la licencia por luto y en qué licencia de maternidad........................................................................... 52
condiciones es otorgada? ¿Para dicha licencia se toman
Licencia de maternidad cuando procede pago proporcional....... 53
en cuenta los sábados?.......................................................................... 61
¿Cuál es el impacto de presentar una incapacidad médica Liquidador de nómina para trabajadora en licencia de
durante los períodos de licencia de maternidad, vacaciones, maternidad ............................................................................................... 53
licencia por luto y licencias no remuneradas?................................ 62 Solicitud de licencia de paternidad..................................................... 54
¿Es cierto que la licencia por luto debe ser asumida por Solicitud de licencia de paternidad a la EPS por parte de
la EPS?......................................................................................................... 62 un trabajador independiente................................................................ 55
¿Cómo debe pagarse la licencia por luto de un trabajador Solicitud de licencia de calamidad doméstica................................. 59
que percibe un salario mínimo, la cual inició el 30 de
diciembre, teniendo en cuenta que hubo transición de año?.......62 Solicitud de licencia por luto................................................................ 63
¿Cuáles beneficios laborales tiene un trabajador cuando Solicitud de licencia no remunerada.................................................. 70
es seleccionado como jurado de votación y, a su vez,
ejerce su derecho al voto?....................................................................66
ESPECIALES ACTUALÍCESE
¿La empresa está obligada a dar permiso a sus trabajadores en
caso de que pertenezcan a un sindicato y se celebre Acción de tutela en el derecho laboral.............................................. 25
una asamblea general en horario laboral?........................................ 67
Licencias de maternidad y paternidad............................................... 57
¿A cuántos sindicatos puede pertenecer un trabajador?..............68
CHARLAS EN CASA
En caso de que los miembros del sindicato tengan
reuniones o celebren eventos como encuentros Esto es lo que debes conocer sobre las novedades de la licencia
internacionales, ¿quiénes deben costear los gastos? de paternidad............................................................................................ 54
¿El empleador debe otorgar una licencia especial para dichos
trabajadores o adelantar días de vacaciones? ...............................68 Licencias de paternidad compartida y flexible................................. 55

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1 DEFINICIONES
Y CLASIFICACIÓN

El auxilio de incapacidad es una forma de remuneración al trabajo mediante la cual se


sustituye el salario de un trabajador que se ha ausentado con ocasión de una enfer-
medad o accidente; se entiende como el reconocimiento de los días que permaneció
retirado de sus labores por presentar una enfermedad debidamente acreditada.

Las incapacidades podrán ser:

• De origen común: por una contingencia que se


presenta fuera del ámbito laboral

• De origen laboral: por una contingencia que se


presenta a causa de una enfermedad o accidente
derivados de las actividades laborales.

Por su parte, la licencia de trabajo es el permiso otor-


gado al trabajador, por parte del empleador, para
ausentarse de la empresa y suspender su actividad
laboral durante un período determinado, sin que se LA LICENCIA DE TRABAJO ES
origine una causal para finalizar el contrato. EL PERMISO OTORGADO AL
Estas licencias se dividen en reglamentarias y no re-
TRABAJADOR, POR PARTE DEL
glamentarias: EMPLEADOR, PARA AUSENTARSE
DE LA EMPRESA Y SUSPENDER SU
• Reglamentarias: son permisos regulados por la
ACTIVIDAD LABORAL DURANTE
ley, no negociables y de obligatorio otorgamiento
cuando el trabajador los solicita. UN PERÍODO DETERMINADO, SIN
QUE SE ORIGINE UNA CAUSAL
• No reglamentarias: son los permisos otorgados PARA FINALIZAR EL CONTRATO
por el libre albedrío del empleador, y pueden ser o
no remunerados.

Como se mencionó, las licencias reglamentarias se en-


cuentran establecidas en la ley, es decir, el empleador
tiene la obligación de otorgárselas al trabajador sin
que procedan descuentos en su salario.

En esta nueva edición de nuestra Cartilla Práctica, te


entregamos una completa recopilación normativa de
todo lo que necesitas saber sobre estos dos importan-
tes temas del derecho laboral.

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2 INCAPACIDAD DE
ORIGEN COMÚN

Una incapacidad de origen común es aquella que se origina por una contingencia por
fuera del ámbito laboral. A diferencia de una incapacidad de origen laboral, la cual es
asumida por la administradora de riesgos laborales –ARL–, esta incapacidad procede
desde el día de la ocurrencia del hecho o la enfermedad laboral hasta que el trabajador
se recupere o le sea reconocida la pensión por invalidez.

TIEMPO MÍNIMO DE COTIZACIÓN PERÍODOS Y PORCENTAJES DE PAGO


PARA EL RECONOCIMIENTO DE
Como fue mencionado, el artículo 1 del Decreto 2943
INCAPACIDADES de 2013 indica que los dos (2) primeros días de inca-
pacidad por enfermedad general deben ser asumidos
El artículo 2.1.13.4 del Decreto 780 de 2016 establece
por el empleador. En cuanto al monto que este debe
que para el reconocimiento por parte de las EPS de
pagar, el artículo 227 del Código Sustantivo del Traba-
una incapacidad, el trabajador debe haber realizado
jo –CST– señala que, cuando se trata de incapacidad
aportes al sistema de seguridad social en salud míni-
ocasionada por enfermedad de origen común, se le
mo por cuatro (4) semanas.
pagará al trabajador un auxilio equivalente a las dos
Por lo tanto, en el evento en que el trabajador haya terceras (2/3) partes de su salario, siempre que dicho
sido afiliado por primera vez a una EPS en el régimen valor no resulte inferior al salario mínimo legal men-
contributivo o se haya reportado la novedad de ingre- sual vigente –smmlv–.
so, deberá esperar a que transcurra un (1) mes des-
pués de su vinculación al sistema para que le puedan Dicho pago deberá ser realizado durante los primeros
ser reconocidas las incapacidades de origen común. noventa (90) días de incapacidad asumidos por la EPS
a la cual se encuentre afiliado el trabajador. A partir
Respecto a esto, debe tenerse en cuenta que, según lo del día 91, hasta el día 180, el auxilio corresponderá a
establece el Decreto 2943 de 2013, corresponde al em- la mitad del salario.
pleador el pago de las incapacidades por origen común
durante los dos (2) primeros días. Por lo tanto, aunque la A partir del día 181 de incapacidad, le corresponde
EPS no se encuentre obligada, si el trabajador no cumple sufragar el auxilio al fondo de pensiones al que se
con el mínimo de semanas, el empleador sí debe recono- encuentre afiliado el trabajador; el monto seguirá co-
cer el pago de la incapacidad por dichos días. rrespondiendo a la mitad del salario que devenga el
empleado. Dado el evento en que la remuneración del
trabajador sea equivalente al smmlv, el monto del au-
xilio por incapacidad será ese valor.

La administradora del fondo de pensiones a la cual


¿Cuál es el tiempo mínimo de cotización a seguridad se encuentre cotizando el trabajador deberá conti-
social para tener derecho al pago de una incapacidad nuar con el pago del auxilio hasta el día 540, siempre
médica de origen común o laboral? y cuando se haya emitido concepto favorable de re-
Ingresa aquí habilitación. Si efectivamente existe este concepto, el

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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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empleador se encuentra en la obligación de disponer todo lo necesario para la reinstalación, reintegro y reubi-
cación laboral del trabajador.

De esta manera, los períodos y porcentajes de pago de una incapacidad de origen común son los siguientes:

Incapacidad de origen común: ¿quién y cuánto se debe pagar?


Cuando al trabajador le es otorgada la incapacidad de origen común, las aseguradoras del sistema de
seguridad social en salud y pensiones concursan en diferentes etapas para reconocer el debido auxilio hasta
el día 541, día en que se debe tramitar la calificación de pérdida de capacidad laboral.

Pago de subsidio de
incapacidad a cargo del
empleador (mínimo del 66,67 % Día 1
del IBC sin estar por debajo de
1 smmlv). al 2

Pago de subsidio de incapacidad Pago de subsidio de incapacidad a


a cargo de la administradora del
fondo de pensiones (subsidio
Día 181 Día 3 cargo de la EPS (del día 3 al 90 el
pago será de 66,67 %, en adelante,
económico del 50 % del IBC sin
estar por debajo del smmlv).
al 540 al 180 hasta el 180, será del 50 % del IBC
sin ser inferior a 1 smmlv).

Día Debe calificarse la pérdida de


capacidad laboral del trabajador. Si
541 esta es superior al 50 %, debe iniciarse
el trámite para obtener la pensión de
invalidez (el subsidio será del 50 % del
IBC sin afectar el smmlv).

En caso de que el trabajador no reciba concepto favorable de rehabilitación, deberá ser calificado para deter-
minar si sufrió una pérdida de capacidad laboral de al menos el 50 % como consecuencia de la enfermedad de
origen común. De ser así, deberá serle otorgada la pensión por invalidez, situación que se presenta cuando se
agota el tratamiento y la rehabilitación integral, comprobándose la imposibilidad de esta conforme con lo pre-
visto en el artículo 23 del Decreto 2463 de 2001.

Nota: si lo desea, el empleador puede realizar el pago de los días que le corresponden sobre el 100 % del salario
del trabajador. Por otra parte, conviene precisar que cuando se menciona “responsable del trámite de la inca-
pacidad” significa que le corresponde al empleador pagar el valor de la incapacidad al trabajador y realizar el
recobro a la EPS.

En el evento en que la incapacidad supere los 180 días, el pago de la incapacidad estará a cargo del fondo de
pensiones y le corresponderá directamente al trabajador realizar el trámite.

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// agosto de 2022 9
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TÉRMINO MÁXIMO PARA EL RECLAMO


DE INCAPACIDADES ANTE LA EPS
El artículo 28 de la Ley 1438 de 2011 señala que el pla-
zo máximo para el reclamo o reembolso de las presta-
ciones económicas por parte de las EPS en favor de los
¿Cuáles porcentajes del salario deben utilizarse
empleadores es de tres (3) años, contados a partir del
para pagar una incapacidad de origen común por
parte de la empresa y la EPS? ¿Cambia el cálculo momento en que se hace exigible el pago.
de la incapacidad si el trabajador percibe un salario
mínimo? En igual sentido, el Decreto 1333 de 2018 establece el
Ingresa aquí proceso que debe efectuarse para el reclamo de estas
acreencias; es decir, para el reclamo del pago de las
incapacidades. Una vez cumplidos dichos trámites y
obtenida la autorización del pago de la incapacidad,
¿Cuál es el tiempo máximo de una incapacidad se hace la presentación del documento o documentos
médica y cuántas veces puede ser prorrogada dicha correspondientes ante la EPS.
incapacidad?
Ingresa aquí Es pertinente precisar que el mencionado término de
tres (3) años corresponde a la reclamación judicial de
las incapacidades ante un juez o una autoridad com-
petente, ya que la EPS tiene un plazo de aproximada-
¿Cómo deben ser canceladas las incapacidades mente veinte (20) días para reconocer el pago de dicho
médicas en los pagos de nómina de una empresa? concepto de la siguiente manera: quince (15) días para
Ingresa aquí la verificación de los documentos y cinco (5) días para
proceder con el desembolso.

¿Qué tipos de incapacidades médicas existen y cómo


se pagan?
Ingresa aquí

Liquidador de auxilio de incapacidad (valores


asumidos por el empleador, la EPS o la ARL)

¿Cuáles son las diferencias entre incapacidades Con este liquidador se puede conocer cuánto debe
médicas ambulatorias, hospitalarias, temporales y recibir un trabajador por concepto de auxilio de
permanentes? incapacidad y por remuneración salarial ante una
incapacidad de origen común o laboral.
Ingresa aquí
Este archivo de Excel está ajustado y formulado para
que sea útil en la realización de diferentes simulaciones

Ingresa aquí
¿Los procesos de radicación y trascripción de
incapacidades médicas deben realizarse por el
trabajador o por el empleador? Liquidación de nómina cuando hay incapacidad:
caso práctico
Ingresa aquí
Existen diferentes variables por analizar al momento
de realizar la liquidación de nómina cuando hay
incapacidad de origen de común.

¿Qué debe hacer una empresa cuando la EPS o Con esto en mente, hemos diseñado un caso práctico,
la ARL no paga las incapacidades médicas en los que incluye fórmulas, normativa y comentarios, con el
términos establecidos por la ley? fin de que amplíes tu conocimiento al respecto.

Ingresa aquí Ingresa aquí

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10 // agosto de 2022
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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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PAGO DE APORTES A SEGURIDAD SOCIAL


DURANTE PERÍODO DE INCAPACIDAD
Durante un período prolongado de incapacidad le co- Este dispone que durante los períodos de incapacidad
rresponde al empleador realizar el pago de aportes a por riesgo común o licencia de maternidad se debe
seguridad social en lo correspondiente a salud y pen- efectuar el pago de los aportes al sistema de salud y
sión. No se efectúa el pago de aportes a la administra- pensiones, tomando como ingreso base de cotización
dora de riesgos laborales –ARL– (artículo 2.2.4.2.1.6 –IBC– el valor de la incapacidad o licencia de materni-
del Decreto 1072 de 2015), toda vez que el trabajador dad, según sea el caso.
no se encuentra expuesto a riesgos al no estar en su
lugar de trabajo, para lo cual deberá el empleador re- A su vez, el Mintrabajo precisa que durante los perío-
portar la correspondiente novedad. dos de incapacidad por origen común, licencia de ma-
Esto se da en los eventos en que la incapacidad sea ternidad, vacaciones y descansos remunerados, situa-
superior a un (1) mes; si es inferior a este término, de- ciones en las cuales no hay lugar a la suspensión del
berán realizarse los aportes por los días laborados. contrato, deben seguirse efectuando los respectivos
pagos al sistema de seguridad social.
INGRESO BASE DE COTIZACIÓN
Para los primeros, sobre el porcentaje a que haya lugar
Mediante el Concepto 08SI2018717600100000250 de (incapacidad o licencia); y para los segundos, sobre los
2018, el Ministerio del Trabajo se refirió a la vigencia
porcentajes ya definidos para el empleador (8,5 % sa-
del artículo 70 del Decreto 806 de 1998, a través del
lud y 12 % pensión) y el trabajador (4 % salud y 4 %
cual dispone que este artículo no ha sido derogado
pensión). La EPS será la encargada de descontar el va-
por ninguna disposición, sino que fue compilado en
lor de la incapacidad o licencia de maternidad.
el artículo 3.2.5.1 del Decreto 780 de 2016.

PAGO DE APORTES PARAFISCALES DURANTE


PERÍODO DE INCAPACIDAD
Los aportes parafiscales son contribuciones obligato- base salarial del trabajador incapacitado para efectos
rias por parte de los empleadores al ICBF, Sena y cajas de liquidar el pago de aportes parafiscales, toda vez
de compensación familiar –CCF–. El monto de estos que durante dicho período el trabajador se encuentra
aportes corresponde al 9 % del costo total de los ele- percibiendo un auxilio que no constituye salario.
mentos que constituyen salario en la nómina.
El Mintrabajo precisa:
El monto del porcentaje mencionado del 9 % se obtie- (…) Si el pago de los aportes parafiscales se efectúa sobre
ne de la sumatoria de los porcentajes que correspon- el valor de la nómina mensual por salarios y demás
dan según la institución a la que sean destinados, así: conceptos que integran el salario, deberá entenderse que
no existe obligación legal para el empleador de liquidar y
Concepto Porcentaje pagar los aportes parafiscales respecto de los trabajadores
Caja de compensación familiar 4% que se encuentren en incapacidad temporal, toda vez que
como se señaló (…), durante los períodos de incapacidad
ICBF 3%
temporal no se paga al trabajador el salario sino el auxilio
Sena 2% por incapacidad. Es claro entonces que en período de in-
capacidad no hay lugar al pago de los aportes parafiscales,
En lo referente al caso en concreto, el Ministerio del Tra- por cuanto el auxilio económico que se paga no tiene la
bajo, mediante el Concepto 08SE2019120300000007331 naturaleza de salario ni de descanso remunerado.
de 2019, precisó que durante un período de incapaci-
dad el empleador no tiene la obligación de incluir la (El subrayado es nuestro).

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Debe tenerse presente que el Mintrabajo está sujeto a Nota: las incapacidades comprenden los días hábiles
responder a los interrogantes en términos generales, y no hábiles; además, se deben pagar al trabajador los
por lo tanto, en la respuesta contenida en el mencio- domingos y festivos según el valor de un día normal
nado concepto, se da por entendido que el trabajador de salario, aunque no haya prestado sus servicios en
estuvo incapacitado todo el mes. No obstante, hay que esos días. De igual forma, el auxilio de transporte no
tener presente que una incapacidad puede durar un hace parte de la base para liquidar los parafiscales.
(1) día; en consecuencia, deben liquidarse los aportes
parafiscales solo por los días laborados. Según lo indica el calendario, el trabajador laboró
veinte (20) días, por lo tanto, debe liquidar el valor
Ejemplo de los aportes parafiscales sobre dichos días de la si-
guiente manera:
Supongamos que un trabajador devenga un salario de
$1.000.000 mensuales y tuvo un período de incapaci- Primero debe determinarse el valor de un día de salario:
dad de diez (10) días, del 15 al 24 de abril del año 2022:
$1.000.000 / 30 = $33.333

Días laborados Días de incapacidad Ahora, se toma el valor resultante y se multiplica por
el número de días laborados:
Lunes Martes Miércoles Jueves Viernes Sábado Domingo
$33.333 × 20 = $666.667
1 2 3
4 5 6 7 8 9 10
Se tiene entonces que, por este mes, este trabajador de-
11 12 13 14 15 16 17
18 19 20 21 22 23 24
vengó como salario el monto de $666.667. Esta base sa-
larial es la que debe tenerse en cuenta para liquidar los
25 26 27 28 29 30
aportes parafiscales en lo concerniente a este trabajador.

PAGO DE PRESTACIONES SOCIALES DURANTE


PERÍODO DE INCAPACIDAD
Las prestaciones sociales son los pagos adicionales, aparte del salario, que el trabajador recibe en determinadas
épocas del año, las cuales, a su vez, le representan beneficios.

Estas prestaciones son una remuneración obligatoria por parte del empleador para los trabajadores que se en-
cuentren vinculados a la empresa por medio de un contrato de trabajo y tienen como principal finalidad cubrir
necesidades o riesgos ordinarios, además de representar un reconocimiento a su contribución en la generación
de resultados económicos de la empresa.

Liquidador de prestaciones sociales en período de Matriz para identificar quiénes están obligados a
incapacidad aplicar la NICC 1
Con este liquidador de prestaciones sociales en
período de incapacidad se puede conocer cuánto Según lo expuesto en el DUR 2420 de 2015,
debe recibir un trabajador por conceptos de prima, en concordancia con lo mencionado en las
cesantías, intereses a las cesantías y vacaciones conferencias dictadas por la JCC y el CTCP, en esta
cuando ha tenido este tipo de novedad. guía exponemos quiénes son las personas obligadas
a aplicar los lineamientos contenidos en la Norma
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Internacional de Control de Calidad –NICC 1–.
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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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La liquidación de estas prestaciones no se verá afectada


por un período de incapacidad. Por ejemplo, en caso de
un período de incapacidad prolongado que supere los
180 días, estas prestaciones deberán ser liquidadas con
base en el último salario devengado por el trabajador
antes de entrar en el período de incapacidad.
¿Una incapacidad médica afecta el pago de las
Al respecto, debe tenerse en cuenta que para liquidar prestaciones sociales y los aportes parafiscales?
en este caso las prestaciones no debe incluirse el valor Ingresa aquí
del auxilio de transporte (si el trabajador cumple con
las condiciones para que le sea otorgado), toda vez
que el trabajador no se encuentra percibiéndolo.

RECONOCIMIENTO DE VACACIONES DESPUÉS


DE UN PERÍODO DE INCAPACIDAD
El artículo 186 del CST establece que los trabajadores que hayan cumplido un (1) año de servicio tienen de-
recho a quince (15) días hábiles remunerados de vacaciones. El Ministerio del Trabajo, mediante el Concepto
08SE2018120300000047927 de 2018, precisó que las vacaciones deben ser remuneradas según lo establece el
artículo 192 del CST, el cual indica que la remuneración debe hacerse con base en el último salario devengado
por el trabajador, sin que se tenga en cuenta para dicha remuneración el valor del trabajo en días de descanso
(domingos y festivos) y por trabajo suplementario (horas extra).

En lo concerniente al período de duración de las incapacidades, este no se considera una de las causales de sus-
pensión del contrato de trabajo (tiempo en el cual se exonera al empleador del pago de ciertas acreencias labora-
les) contenidas en el artículo 51 del CST, razón por la cual deben tenerse en cuenta los días que dure la incapaci-
dad, sea de origen común o laboral, para completar el año de servicios y otorgar así las vacaciones al empleado,
así como efectuar su respectivo pago, tal como lo ha precisado el Mintrabajo mediante el mencionado concepto:

En conclusión, esta oficina considera que el pago de las vacaciones no podrá verse afectado por las duraciones de la
incapacidad por enfermedad o accidente de origen común o profesional, y deberá ser causada como corresponde en el
artículo 186 anteriormente citado.

Por lo anterior, según concluye el Mintrabajo, si al momento de terminación del período de incapacidad el tra-
bajador tiene derecho al disfrute de sus vacaciones, el empleador debe otorgarlas, sin lugar a ningún descuento
por el referido concepto (de incapacidades), a conveniencia de las partes, dando en ese sentido aplicación a
lo dispuesto a través del artículo 189 del CST en lo referente a la compensación de dicho concepto, donde se
precisa que:

Si una vez terminada la incapacidad y reintegrado a sus labores, el trabajador solicita el pago en dinero de las vacaciones,
deberá darse aplicación a lo dispuesto en el artículo 20 de Ley 1429 de 2010 –modificatorio del numeral 1 del artículo 189
del Código Sustantivo del Trabajo–, el cual señala que el empleador y el trabajador podrán acordar, por escrito y previa
solicitud del trabajador, que se pague en dinero hasta la mitad de las vacaciones.

(El subrayado es nuestro).

Por último, debe tenerse en cuenta que durante el período de incapacidad no pueden concederse este descanso
remunerado, primero debe finalizar el primero y posteriormente otorgar al trabajador el segundo.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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RECONOCIMIENTO Y PAGO DEL AUXILIO DE


TRANSPORTE Y LA DOTACIÓN DURANTE UN
PERÍODO DE INCAPACIDAD
Debido a que la finalidad del auxilio de transporte es subsidiar parte del gasto en el que el trabajador debe incurrir
para trasladarse hacia su lugar de trabajo, solo hay lugar al pago de este auxilio mientras el trabajador se encuen-
tre prestando el servicio. Dicho esto, durante un período de incapacidad no procede el pago de este auxilio.

Por su parte, en lo que respecta a la entrega de dotación, esta debe efectuarse tres (3) veces al año y tiene por
finalidad que el trabajador la utilice en la ejecución de sus labores. Por lo tanto, en los casos de incapacidades
prolongadas (por ejemplo, de más de un año) no hay lugar a la entrega de este concepto.

TRATAMIENTO DE LAS INCAPACIDADES


SUPERIORES A 180 DÍAS
Como fue estudiado líneas atrás, para que proceda el pago de una incapacidad de origen común debe presen-
tarse o radicarse ante la EPS, para que esta lleve a cabo su reconocimiento y pago. Al respecto, el artículo 121 del
Decreto Ley 019 de 2012 dispone lo siguiente sobre el trámite de presentación de las incapacidades:

Artículo 121. Trámite de reconocimiento de incapacidades y licencias de maternidad y paternidad. El trámite


para el reconocimiento de incapacidades por enfermedad general y licencias de maternidad o paternidad a cargo del
sistema general de seguridad social en salud deberá ser adelantado, de manera directa, por el empleador ante las enti-
dades promotoras de salud –EPS–. En consecuencia, en ningún caso puede ser trasladado al afiliado el trámite para la
obtención de dicho reconocimiento.

Para efectos laborales, será obligación de los afiliados informar al empleador sobre la expedición de una incapacidad o licencia.

Es pertinente aclarar que, aunque de dicho artículo pueda equivocadamente entenderse que la responsabilidad
del trámite de las incapacidades superiores a 180 días y hasta el día 540 recaen en el empleador, debe interpre-
tarse de su lectura clara y precisa que lo referido allí se trata del trámite de incapacidades reconocidas por el
sistema de seguridad social en salud, administrado por las EPS. Por lo tanto, no será esta disposición aplicable
en el caso de las incapacidades superiores a los 180 y hasta los 540 días, toda vez que estas son reconocidas
por el sistema de pensiones mediante las administradoras de pensiones; además, dicho auxilio resulta ser una
prestación económica que será reconocida directamente al trabajador.

No obstante, no se puede perder de vista el principio de solidaridad que le asiste al empleador frente a los
trabajadores en debilidad manifiesta, por lo que, de ser posible, el empleador debe ayudar al trabajador con el
auxilio de incapacidad en el trámite o en el anticipo consensuado de dicho dinero, con el fin de garantizarle un
ingreso temporal en esta situación tan compleja; es decir, cuando la incapacidad sea reconocida por el fondo de
pensiones, aunque el empleador no se encuentre obligado, podría asistir al trabajador en el trámite, continuar
pagando al trabajador y realizar el recobro.

¿Qué tratamiento se le debe dar, por parte de la empresa y la EPS, a la incapacidad de un trabajador
que supera los 180 días? ¿Se puede proceder con el despido del trabajador?
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16 // agosto de 2022
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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR un pronóstico sobre el posible restablecimiento de su


DURANTE UN PERÍODO DE capacidad laboral.
INCAPACIDAD SUPERIOR A 180 DÍAS Este concepto debe emitirse cuando el período de inca-
pacidad de origen común alcance los 180 días y se pre-
El Ministerio del Trabajo, por medio del Concepto
suma que puede prolongarse más allá de este término.
02EE2019410600000051803 de 2019, realizó una serie
de precisiones sobre las obligaciones que le asisten al La expedición del concepto favorable tiene como fina-
empleador durante el período de incapacidad que su- lidad otorgar un período de espera para que el traba-
pere los 180 días. jador inicie un proceso de rehabilitación de su capaci-
dad laboral, sin que esto suponga una afectación del
Como fue mencionado, en este período le corresponde
pago del auxilio por incapacidad.
el pago de la incapacidad al fondo de pensiones; no
obstante, debido a que el vínculo laboral continúa vi- Esto significa que, después de expedido este concep-
gente, le siguen asistiendo obligaciones al empleador to, el trabajador sigue incapacitado, pero entra en un
al respecto del trabajador. proceso de recuperación en el que continúa recibiendo
el pago de las incapacidades por parte del fondo de
Atendiendo a lo anterior, se tiene entonces que el em-
pensiones. El proceso de recuperación no cuenta con
pleador debe:
un período específico y puede prolongarse más allá de
• Tener en cuenta los días que han transcurrido de in- los 540 días.
capacidad del trabajador, ya que, como fue mencio-
nado, a partir del día 541 le corresponde nuevamen- Por su parte, cuando el concepto es desfavorable, debe
te a la EPS el pago de la incapacidad, por lo cual el iniciarse el proceso de pérdida de capacidad laboral,
empleador debe volver a asumir el trámite de esta. dado que se tiene la certeza de que el estado de salud
del trabajador no mejorará, sea por el nivel de afecta-
• Continuar con el vínculo laboral. ción del órgano o porque se trate de una enfermedad
degenerativa.
• No hacer entrega de la dotación.
Una vez determinado el porcentaje de pérdida de ca-
• Liquidar y pagar en los períodos que corresponda
pacidad laboral, si cumple con los requisitos (pérdida
las prestaciones sociales.
de capacidad laboral del 50 % o más, y acumulación
mínima de semanas), el trabajador será acreedor de la
FINALIZACIÓN DEL CONTRATO pensión de invalidez.
DE TRABAJO PARA TRABAJADOR
INCAPACITADO POR MÁS DE 180 DÍAS Obligación del empleador de solicitar el
concepto de rehabilitación
El Ministerio del Trabajo, mediante el referido concep-
to, precisó que un empleador puede dar por termina- Mediante el Concepto 202111600819821 de 2021, el Mi-
do el contrato con un trabajador que ha estado incapa- nisterio de Salud y Protección Social precisó que, se-
citado por más de 180 días, siempre que compruebe gún lo establece el artículo 142 del Decreto Ley 019 de
que el estado de salud de este último se tornó incom- 2012, la EPS debe emitir el concepto favorable de reha-
patible con el cargo que desempeñaba antes de entrar bilitación antes del día 120 de incapacidad y enviarlo
en el período de incapacidad y el costo administrati- al fondo de pensiones al que se encuentra afiliado el
vo que le conllevaría su reubicación. Para lo anterior, trabajador antes del día 150 de incapacidad, debido a
menciona que debe solicitar la correspondiente auto- que a dicho fondo le corresponde asumir el pago de
rización ante el Ministerio del Trabajo. las incapacidades a partir del día 181.

CONCEPTO DE REHABILITACIÓN POR A su vez, el artículo en mención dispone que cuan-


do la EPS no expida dicho concepto, deberá pagar el
INCAPACIDAD SUPERIOR A 180 DÍAS valor del auxilio por incapacidad después del día 180
hasta que sea emitido. Para esto, el Minsalud señala
Mediante la Sentencia T-401 de 2017, la Corte Consti-
que no debe mediar solicitud a la EPS por parte del
tucional dispuso que el concepto favorable o desfavo-
empleador para que este concepto sea emitido. Lo que
rable de rehabilitación es la determinación médica de
puede suceder es que, si después del día 120 no se ha
las condiciones de salud del trabajador y constituye
expedido el concepto, el trabajador podrá realizar la

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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solicitud a la EPS directamente. Al respecto, el Minsa-


lud puntualizó:

(…) el concepto de rehabilitación será expedido conforme


a los lineamientos establecidos en el artículo 2.2.3.2.2 del
Decreto 780 de 2016, antes reseñado, concepto que será
emitido por el médico tratante de la respectiva entidad
promotora de salud –EPS– o por la entidad obligada a
compensar –EOC–, sin que se haya previsto en la norma-
tiva que debe mediar solicitud del empleador, igualmente, ¿Cómo se pagan las incapacidades de origen común
cuando existe concepto favorable o desfavorable
de superarse el día 120 el usuario podrá solicitar ante la de rehabilitación? ¿Qué entidad debe emitir dichos
entidad respectiva la emisión del concepto. conceptos y cuál es el plazo para hacerlo?
Ingresa aquí
(El subrayado es nuestro).

Tenemos entonces que el empleador no debe realizar


la solicitud de expedición del concepto favorable o
desfavorable de rehabilitación; en caso de que des-
pués del día 120 no haya sido emitido, el trabajador
podrá solicitar su expedición directamente.

TRATAMIENTO DE LAS INCAPACIDADES


SUPERIORES A 540 DÍAS
El Ministerio del Trabajo, mediante el Concepto de los casos es tardía, lo cual es una carga que puede
08SE2019120300000035310 de 2019, realizó una serie asumir el empleador en comparación de la afectación
de precisiones referentes al manejo que debe dar el que puede serle causada al trabajador al no recibir in-
empleador al pago del auxilio por incapacidad a par- gresos para atender sus necesidades básicas.
tir del día 541.

Para lo dicho, indicó que el empleador debe continuar COBRO DE LA INCAPACIDAD POR
efectuando el pago directamente al trabajador des- PARTE DEL EMPLEADOR CUANDO EL
pués de iniciado este período, indistintamente de los TRABAJADOR TAMBIÉN HA RECIBIDO
días que dure la incapacidad. Esto se debe a que, se- EL PAGO POR PARTE DE LA EPS
gún consideran algunos empleadores, debido al tiem-
po transcurrido (más de un año) ya no les asiste esta Teniendo en cuenta lo estudiado líneas atrás, ya que
responsabilidad. el empleador tiene la obligación de pagar el valor de
las incapacidades al trabajador, podría presentarse la
Al respecto, el Mintrabajo señaló: situación en que la EPS también efectúe el pago del
Por tal razón, (…) es al empleador a quien le correspon- auxilio por incapacidad directamente a este último, y
de realizar el trámite para el reconocimiento y pago de que al momento en que el empleador proceda a rea-
las incapacidades a los trabajadores, independientemente lizar el recobro la EPS responda que ya ha efectuado
del número de días de incapacidad (…). el pago, negando, como consecuencia, la solicitud de
reembolso del dinero al empleador.
Se tiene entonces que, sin importar el tiempo que
transcurra de incapacidad, siempre estará en cabeza Respecto a la anterior situación, el Mintrabajo, me-
del empleador el pago y posterior recobro del auxilio diante el concepto en mención, determinó que la EPS
ante la EPS. Esta situación se presenta debido a que debe proceder al desembolso del dinero al empleador,
por cuestiones administrativas el pago de la incapa- toda vez que este último no puede verse afectado por
cidad por parte de esta última –EPS– en la mayoría el error cometido por la entidad prestadora de salud.

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18 // agosto de 2022
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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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A lo anterior se suma que es deber de la EPS realizar acciones de reembolso a la justicia (…) porque el pago
los trámites directamente con el empleador, para lo debe hacerse a quien corresponde y el pago mal realizado
cual debe verificarse la condición de dependiente del por quien debe hacerlo traería como consecuencia pago
trabajador, el valor del monto de los aportes, etc. mal hecho, con las consecuencias que esta situación
connota, pues el trabajador debe recibir un auxilio mo-
El Mintrabajo precisó: netario durante la incapacidad laboral, proveniente del
actor del sistema responsable del pago, según el número
Cuando el pago del auxilio por incapacidad lo ha hecho de días concedidos, a través de su empleador.
el empleador, en la misma fecha en la que pagaba el sa-
lario, tiene derecho en calidad de aportante de recuperar (Las expresiones entre paréntesis no son parte del
los valores cancelados al trabajador, (…). Sin embargo, texto original).
si el actor del sistema (EPS) correspondiente ha desem-
bolsado el auxilio monetario por incapacidad en forma Se tiene entonces que, en caso de que se realice el pago
directa al trabajador y, según su información, este (tra- del auxilio por incapacidad al trabajador por parte del
bajador) ha recibido doble asignación por incapacidad, empleador, y a su vez por parte de la EPS, esta última de-
(…) corresponderá el cobro frente al actor del sistema berá reintegrar el dinero al empleador y proceder a rea-
que debe responder por el pago al empleador, dejando las lizar el recobro del dinero al trabajador por vía judicial.

INCAPACIDAD RETROACTIVA
El Ministerio de Salud y Protección Social, mediante el PERÍODO EN QUE SE RECONOCE LA
Concepto 201911601083761 de 2019, precisó los even- RETROACTIVIDAD
tos en que la ley permite que los médicos expidan in-
capacidades días después de que el hecho o accidente El parágrafo del artículo en mención señala que la re-
haya tenido lugar, los cuales se encuentran contenidos troactividad no puede ser superior a treinta (30) días
en el parágrafo del artículo 12 de la Resolución 2266 calendario, contados a partir de la fecha de expedición
de 1998. de la incapacidad.
Por ejemplo, en caso de que un trabajador se presente
Entre dichos eventos se encuentran los que hayan ge-
para que le sea prescrita una incapacidad de manera
nerado o se hayan producido con ocasión a:
retroactiva el 10 de agosto de 2021, el médico solo po-
• Trastornos de la memoria. drá reconocérsela desde el 12 de julio del mismo año.

• Confusión mental. En igual sentido, para los pacientes que reciban aten-
ción ambulatoria, la retroactividad no podrá ser supe-
• Desorientación del tiempo y el espacio. rior a tres (3) días calendario. Para ilustrar lo anterior,
considere el caso de un trabajador o paciente que haya
• Intoxicación con psicotrópicos (medicamentos far- sufrido una fractura en una pierna y solo haya podido
macológicos que pueden inducir cambios en el hu- acudir al médico dos días después, dado que no tenía
mor, estado de ánimo o en la calidad de percepción quién lo acompañara (debido, claramente, a cuestio-
de una persona). nes de movilidad). En este caso, se presenta a la EPS,
le realizan los procedimientos a los que haya lugar y
• Intoxicación con alcohol. le es reconocida la incapacidad desde el día cuando
sufrió la fractura, junto con los días que necesite de ahí
• Accidente de trabajo que genere un politrauma-
en adelante para su satisfactoria recuperación.
tismo severo (lesiones que afectan uno o más sis-
temas del cuerpo, tales como el nervioso, respira-
torio, etc.).

Para esto, debe tenerse en cuenta que una incapacidad


retroactiva solo puede ser expedida por un médico es- ¿Una incapacidad médica laboral puede ser expedida
pecialista; no puede ser solicitada a un médico gene- de manera retroactiva?
ral. Claramente, en estos casos el segundo lo remitirá
al primero. Ingresa aquí

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// agosto de 2022 19
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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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TERMINACIÓN DEL CONTRATO PARA


TRABAJADOR EN PERÍODO DE INCAPACIDAD
La Corte Constitucional, mediante la Sentencia T-277
de 2020, precisó que el despido de un trabajador que
se encuentre en un período de incapacidad puede pro-
ceder siempre que exista un estudio detenido de las
condiciones en las que se encuentra el trabajador. Al Una persona es vinculada a una empresa mediante
un contrato a término fijo de 4 meses, pero en el
respecto, la Corte señaló: primer mes sufre una incapacidad de origen común,
la cual se ha prorrogado por todo el tiempo de su
Es posible que el despido de la persona con estabilidad contrato a la fecha de terminación del contrato. ¿A
laboral reforzada por su estado de salud surta efecto este empleado se le puede despedir?
durante el desarrollo del tiempo de incapacidad ordena- Ingresa aquí
do por su médico tratante, evento que debe ser estudiado
detenidamente.

Lo anterior puede llevarse a cabo siempre que se so- ¿Qué efectos laborales tiene el hecho de despedir a
licite permiso al Ministerio del Trabajo para la termi- un trabajador que se encuentra incapacitado?
nación del contrato. Aunado a esto, la protección de la
mencionada estabilidad laboral reforzada, según ex- Ingresa aquí
pone la Corte, debe entenderse bajo dos perspectivas:

Como se ha visto, la Ley 361 de 1997, en el artículo 26,


condiciona el uso de la facultad legal de terminar uni- Un trabajador con licencia por incapacidad de ocho
lateralmente un contrato de trabajo a un empleado en (8) días no regresa a su puesto de trabajo al término
de esta, manifestando que su médico le recomendó
condición de debilidad manifiesta, a la obtención de un extenderla. ¿Este trabajador puede ser despedido?
permiso por parte del Ministerio de la Protección Social.
Esta protección genera para el empleador una carga que Ingresa aquí
puede entenderse bajo dos perspectivas. Por una parte,
para efectuar el despido debe estar comprobado que el
empleado ha recuperado por completo su condición de
salud; o bien, el empleador debe solicitar la autorización ¿En cuáles casos se debe reintegrar a un trabajador
que fue despedido?
al Ministerio de la Protección Social.
Ingresa aquí
La primera opción requiere, por supuesto, de un con-
cepto médico definitivo, porque el empleador no puede
arrogarse el conocimiento científico y concluir, con base
en sus apreciaciones personales, cuándo un empleado ha
AUTORIZACIÓN DE DESPIDO DE
recuperado por completo su condición física. Lo segun- TRABAJADOR EN CONDICIÓN DE
do, por expreso mandato legal. DISCAPACIDAD
(Los subrayados son nuestros). El Ministerio del Trabajo expidió la Circular Interna
de 2019, determinando los criterios sobre los cuales los
Esto supone que el empleador puede dar por termi- empleadores deben solicitar la autorización para el des-
nado el contrato de trabajo siempre que se comprue- pido de trabajadores en condición de discapacidad.
be, mediante un concepto médico definitivo, que el
trabajador ha recuperado por completo su salud; en Requisitos para solicitar la autorización de
caso contrario, esto es, que el trabajador no se haya despido
recuperado y esto genere una incompatibilidad con el
cargo, debe acudir al Ministerio del Trabajo y solicitar Se tiene entonces que, según lo dispuesto mediante la
la autorización para proceder con la terminación del mencionada circular, todo empleador que desee fina-
contrato de trabajo. lizar la relación laboral con un trabajador que padez-

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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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ca dicha condición deberá cumplir con determinados • Constatar que se hayan realizado los reportes a la ase-
presupuestos, según el motivo que manifieste para el guradora de riesgos laborales –ARL– sobre la partici-
despido, a saber: pación del trabajador en los programas terapéuticos
y tratamientos médicos necesarios para su recupera-
A. Cuando se manifiesta que existe justa causa de ción, rehabilitación funcional y ocupacional.
despido, el empleador deberá:
• Verificar que el empleador haya acatado las reco-
• Determinar dentro de la solicitud si la causal invo- mendaciones médicas prescritas para el trabajador.
cada obedece a una justa causa de terminación.
• Comprobar que se hayan realizado los reportes a la
• Corroborar que se agotó de forma correcta el pro- ARL sobre el proceso de rehabilitación laboral (en
cedimiento disciplinario laboral, es decir, si se caso de reintegro) en el que se hayan tomado to-
cumplieron las garantías del debido proceso, como das las medidas y recursos por parte de la empresa
el derecho a la defensa y contradicción en favor del para que el trabajador se desempeñara acorde a sus
trabajador. capacidades y aptitudes.
B. Cuando se manifiesta la configuración por alguna • Examinar el organigrama de la empresa.
causal objetiva:
• Comprobar que se hayan llevado a cabo los es-
• Este presupuesto se da cuando el trabajador haya tudios del puesto de trabajo y las actividades de
adquirido la condición de discapacidad durante reinducción y reentrenamiento en los procesos de
la vigencia del contrato o su condición de salud se la empresa, según las aptitudes físicas, psicológicas
agrave, para lo cual el empleador deberá demos- y técnicas con las que debe contar el trabajador en
trar la causal que da origen a la terminación. ese cargo o en otros posibles.
• Debe demostrarse que el trabajador llevó a cabo • Verificar la adaptación del puesto de trabajo y los
todo el proceso de rehabilitación y que fue notifi- cambios administrativos y organizacionales que se
cado a la EPS y ARL a las que se encuentre afiliado. desarrollaron para compensar las capacidades y
En caso de que el trabajador se encuentre hospita- aptitudes del trabajador, así como las acciones lle-
lizado, esta solicitud debe cumplir los criterios del vadas a cabo para garantizar la reincorporación o
siguiente presupuesto (C). reubicación en condiciones de desempeño eficien-
• No obstante, en caso de que a su vez exista justa te, seguridad y confort.
causa o una causal objetiva, pueden ser también • Examinar de manera detallada la exposición de las
presentadas dentro del mismo proceso. razones que, según argumenta el empleador, dan
lugar a la solicitud de autorización de despido, las
C. Cuando la discapacidad o situación de salud del
cuales deben demostrar de forma objetiva por qué
trabajador sea incompatible e insuperable con el
el trabajador resultó efectivamente incompatible
cargo que desempeña:
para el cargo.
Cuando se presenta una situación de discapacidad
D. Cuando el empleador solicite la terminación del
para un trabajador, la ley establece la obligación para
vínculo laboral, pero no alegue justa causa de
el empleador de adoptar todas las medidas necesarias
despido o causal objetiva, ni acredite haber ago-
a fin de que se garantice el derecho al empleo para
tado el proceso de reincorporación del trabajador:
dicho trabajador, lo que implica, entre otras cosas, que
este último debe ser reubicado. En este caso, el Ministerio del Trabajo negará la auto-
rización de manera inmediata.
En lo concerniente a este presupuesto, dichas medidas
resultan determinantes, pues el empleador debe de- Trámite para solicitar la autorización
mostrar que agotó todas las instancias necesarias para
reintegrar al trabajador y aun así este no pudo conti- Este proceso se regirá bajo las siguientes etapas y
nuar con el desempeño de las labores. términos:
Para proceder a la autorización con base en este presu- • Radicación y comunicación: a partir del momento
puesto, el inspector de trabajo deberá: en que el inspector conozca el caso, tiene un tér-
• Verificar la implementación del sistema de gestión mino de cinco (5) días para informar al trabajador
de seguridad y salud en el trabajo –SG-SST–. sobre la solicitud presentada por el empleador.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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• Decisión: el inspector de trabajo cuenta con un Decisión


término de 15 días hábiles para expedir la autori-
zación o negar la solicitud. Para los casos A y B el La decisión tomada por la autoridad competente indica-
término inicia inmediatamente si los documentos rá (con la respectiva argumentación) si procede o no la
se encuentran completos. En caso de que el inspec- autorización, teniendo en cuenta los requisitos legales.
tor realice algún requerimiento de información al
empleador y este último no lo conteste en el tiempo CASO DE ANÁLISIS: DESPIDO DE
indicado, el primero procederá a declarar el desisti- TRABAJADOR INCAPACITADO DEBE
miento tácito del proceso, que tiene a su vez como
SER AUTORIZADO AUNQUE EL
consecuencia el archivo del trámite, según lo esta-
blece el artículo 17 de la Ley 1437 de 2011. EMPLEADOR HAGA ENTREGA DEL
PREAVISO
Teniendo en cuenta lo expuesto, los términos del pro-
ceso en las solicitudes A y B se determinan de la si- El artículo 46 del Código Sustantivo del Trabajo –CST–
guiente manera: indica que en el contrato a término fijo debe estable-
cerse una fecha de terminación que puede ser deter-
Trámite Término minada por un período inferior a un (1) año, puede ser
de un (1) año o máximo de tres (3) años.
Comunicación 5 días hábiles
Decisión en solicitudes A y B 15 días hábiles El artículo en mención indica que, para dar por ter-
Interposición del recurso de re- minado este contrato de trabajo, el empleador tiene la
10 días hábiles
posición y/o apelación obligación de entregar al trabajador un preaviso con
Decisión segunda instancia 2 meses o más no menos de treinta (30) días de anticipación; no cum-
plir con esta obligación conlleva a la prorrogación del
Duración estimada 3 meses o más
contrato en los mismos términos.
En el caso de la solicitud C, el inspector cuenta con 30
El empleador debe solicitar permiso al
días hábiles para decidir la solicitud de despido, por
lo cual los términos se determinan así: Ministerio del Trabajo para efectuar el despido

La Corte Constitucional determinó, a través de la Senten-


Trámite Término cia T-273 de 2018, que en el evento en que un empleador
Comunicación 5 días hábiles entregue el preaviso al trabajador en el término previsto
Decisión en solicitudes C 30 días hábiles en la ley, si durante el transcurso de dicho término (30
días) hasta la fecha de terminación efectiva del contrato
Interposición del recurso de re-
10 días hábiles el trabajador sufre un accidente de origen laboral o co-
posición y/o apelación
mún que conlleve una incapacidad, el primero debe soli-
Decisión segunda instancia 2 meses o más
citar autorización al Ministerio del Trabajo para proceder
Duración estimada 4 meses o más con el despido, debido a que se configura, para este últi-
mo, el fuero de estabilidad laboral reforzada.
Recursos que proceden contra la decisión del
inspector de trabajo Además, la Corte establece que esta solicitud debe ser
realizada para que el Mintrabajo pueda determinar
La decisión del inspector es susceptible de recurso que realmente la terminación del contrato se debe a
de reposición y apelación. Al respecto, el empleador una causal objetiva y no a un acto de discriminación
cuenta con un término de 10 días hábiles contados a por el estado de salud del trabajador.
partir de la fecha de notificación de la autorización o
negación de la solicitud para la interposición de di- Al respecto, la corte manifestó:
chos recursos.
Si bien la demandada consideró que existía una “justa
En caso de que se proceda a la presentación del recur- causa” –expiración del plazo pactado– y no requería de
so, el director territorial cuenta con un término de dos dicha autorización, esta corporación ha indicado en rela-
(2) meses para dar respuesta, según lo indica el artícu- ción con los contratos a término fijo que el vencimiento
lo 86 de la mencionada Ley 1437 de 2011. del plazo pactado no basta para legitimar la decisión

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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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del empleador de no renovar el contrato si subsiste la Dado lo anterior, le corresponde al empleador solici-
materia de trabajo y las causas que la originaron. Ahora, tar autorización al Mintrabajo para dar por terminado
en los casos de trabajadores en las condiciones del el contrato si el día de la terminación el trabajador se
accionante, se requiere autorización previa de la autori- encuentra incapacitado, independientemente de que
dad laboral competente para que establezca si el despido haya realizado la entrega del preaviso, según lo indica
obedece a razones objetivas. la ley. Esto es así, puesto que, al momento en que el tra-
bajador entre en el período de incapacidad, el contrato
(…) se encuentra vigente y se genera para el trabajador una
La Corte estima necesario detenerse en un aspecto parti- estabilidad laboral reforzada; por lo tanto, nace para el
cular del presente caso. En efecto, al actor le fue comuni- empleador la obligación de solicitar dicha autorización.
cada la terminación laboral con la anticipación prevista
en el contrato y cuando no se encontraba incapacitado. Consecuencias de despedir a un trabajador en
El asunto merece especial atención por la Sala debido a un período de incapacidad
que no se observa, prima facie, una intención de termi-
nar el vínculo contractual en razón de las afectaciones El empleador que despida a un trabajador que se en-
de salud del actor. cuentre en un período de incapacidad, sin solicitar la
autorización al Ministerio del Trabajo, podrá ser obje-
Sin embargo, la Corte debe destacar que, una vez sobrevino to de las siguientes sanciones:
la incapacidad, surgía para el empleador la carga de acudir
a solicitar la autorización de despido como garantía de • Reintegro del trabajador en un cargo de igual o me-
protección del trabajador, en tanto el día de la terminación nor jerarquía.
contractual se encontraba en la situación que da lugar a
la activación de la garantía de la estabilidad reforzada. El • Pago de salario y prestaciones sociales desde el día
empleador no debió hacer caso omiso de dicha situación y de la terminación del contrato hasta el día en que se
desconocer el estado de debilidad del accionante, pues era haga efectivo el reintegro.
su deber continuar con el vínculo o, en su defecto, solicitar
la debida autorización a la autoridad del trabajo. • La indemnización equivalente al pago de 180 días
de salario prevista en el inciso segundo del artículo
(Los subrayados son nuestros). 26 de la Ley 361 de 1997.

CASOS PARTICULARES SOBRE LA


INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
A continuación, realizaremos el estudio de diferentes dar pagar determinada cantidad por área terminada
situaciones que pueden generarse en torno a una inca- diariamente.
pacidad de origen común. Veamos.
Una de las ventajas que pueden desprenderse del sa-
LIQUIDACIÓN DE INCAPACIDAD lario a destajo es que motiva a los empleados a cum-
plir de forma más rápida y eficiente su trabajo, con lo
DE ORIGEN COMÚN CON SALARIO
cual se verá aumentada la productividad.
VARIABLE A DESTAJO
Esta forma de remuneración es respaldada por la ley
El salario a destajo es una modalidad de salario varia- laboral, al establecer que el empleador y el trabajador
ble que consiste en pagar al trabajador una cantidad tienen la libertad de convenir el salario, cualquiera sea
fija por cada unidad de trabajo terminado, indistinta- su modalidad, tal como lo establece el numeral 1 del
mente del tiempo que este se tome para terminar su artículo 132 del Código Sustantivo del Trabajo.
labor. De este modo, se mide la productividad de un
trabajador en vez de pagar un salario por hora. Cabe mencionar que los trabajadores con salario a
destajo tienen todas las garantías laborales dispuestas
Un ejemplo de lo anterior puede ser el de los cortado- en la ley, como aportes a seguridad social, parafiscales
res de caña, con los cuales el empleador puede acor- y prestaciones sociales.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Liquidación de incapacidad TUTELA COMO MEDIO IDÓNEO PARA


EL RECLAMO DE INCAPACIDADES Y
En los casos en los que el trabador tenga un salario va-
riable a destajo, se debe sacar el promedio de este (sa- LICENCIAS
lario) con el fin de establecer el monto del auxilio por
incapacidad, según lo dispone el artículo 228 del CST. El literal “g” del artículo 126 de la Ley 1438 de 2011
establece que la Superintendencia Nacional de Salud
Lo anterior se ilustrará con base en el siguiente ejemplo: –Supersalud– es la institución facultada para conocer
y decidir sobre el reconocimiento y pago de las pres-
Un trabajador con la modalidad de salario a desta- taciones económicas (incapacidades y licencias de ma-
jo que lleva laborando cinco meses en una empresa, ternidad y paternidad) a cargo de las EPS o del em-
siendo remunerado de la siguiente manera (recuerde pleador. Para lo cual, una vez presentada la solicitud
que el salario, aunque sea a destajo, nunca puede ser por el usuario, esta entidad cuenta con un término de
inferior al salario mínimo vigente): 10 días para dar solución a la controversia.
• Mes 1 – $1.000.000.
Dicho lo anterior, se tiene que en el caso en que las EPS
• Mes 2 – $1.550.000. no procedan al reconocimiento y pago de estas pres-
• Mes 3 – $1.380.000. taciones, los usuarios deben acudir ante esta superin-
tendencia, ya que, como fue mencionado, es el órgano
• Mes 4 – $1.130.000. delegado para dirimir estos conflictos.
• Mes 5 – $1.020.000.
Por su parte, la acción de tutela es un mecanismo que
Dicho trabajador sufre una enfermedad de origen co- tiene como finalidad la protección de los derechos
mún y, como consecuencia, es incapacitado por un mes, fundamentales de los ciudadanos, en el evento en que
por lo cual debe realizarse la siguiente liquidación: resulten vulnerados por la acción u omisión de cual-
quier autoridad (artículo 86 de la Constitución Política
Como el salario es variable, se deben sumar todos los va- de Colombia).
lores y dividirlos por el número de meses que ha labora-
do el trabajador; esto arroja un promedio de $1.216.000. Solicitud de prestaciones económicas mediante
la acción de tutela
Acto seguido, respecto a ese valor debe determinarse
el porcentaje sobre el cual se paga esta incapacidad Teniendo en cuenta lo expresado líneas atrás, se tie-
(66,67 %): ne entonces que los usuarios deben acudir de forma
preferente ante la Supersalud para la obtención del
$1.216.000 × 66,67 % = $810.707
reconocimiento de sus prestaciones económicas, sean
Dados los anteriores resultados, debe pagarse al tra- incapacidades o licencias.
bajador por incapacidad una suma total de $810.707.
No obstante, existen ocasiones en las cuales los usua-
Sin embargo, como fue mencionado anteriormente, el
rios pueden acudir directamente a la acción de tutela
valor del auxilio por incapacidad no puede, en nin-
sin tener que realizar previamente la solicitud ante la
gún caso, representar un apoyo mensual por debajo
Supersalud. Así lo ha expresado la Corte Constitucio-
del salario mínimo legal vigente, razón por la cual este
nal mediante la Sentencia T–114 de 2019, establecien-
trabajador debe recibir por concepto de dicho auxilio
do que para la obtención del reconocimiento y pago
una suma de $1.000.000.
de prestaciones económicas a cargo de las EPS la tute-
la sirve como un medio residual y subsidiario. En este
sentido, cuando los usuarios cuenten con otros meca-
nismos de defensa (en este caso en concreto la Super-
salud), y estos no sean eficaces e idóneos, y además no
impidan la ocurrencia de un perjuicio irremediable, el
usuario podrá acudir directamente al mecanismo de
tutela para velar por la protección de sus derechos.
¿Cómo se pagan las incapacidades médicas cuando
se tiene un salario variable, fijo o integral? ¿En la
Aunado a lo anterior, deben tenerse en cuenta los im-
planilla Pila es posible hacer esta distinción?
pedimentos administrativos que imposibilitan a la
Ingresa aquí Supersalud para resolver de forma eficaz los requeri-

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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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mientos de los usuarios, para lo cual el superintenden-


te de esta entidad manifestó, a través de la sentencia
en mención:
Especial Actualícese:
(…) superintendente de salud, quien señaló entre otras Acción de tutela en el derecho laboral
cosas que: (i) para la entidad, en general es imposible
proferir decisiones jurisdiccionales en los 10 días que les Ingresa aquí

otorga como término la ley; (ii) por lo anterior, existe un


retraso de entre dos y tres años para solucionar de fondo
las controversias conocidas por la entidad en todas sus
sedes, especialmente las de carácter económico, que son
su mayoría y entre las que se encuentran la reclamación
de licencias de paternidad; (iii) en las oficinas regionales
la problemática es aún mayor, pues la Superintendencia Modelo de acción de tutela para reclamar
no cuenta con la capacidad logística y organizativa para incapacidades
dar solución a los problemas jurisdiccionales que se le Este formato te servirá para reclamar el pago de las
presentan fuera de Bogotá, ya que carece de personal incapacidades no reconocidas por la EPS.
especializado suficiente en las regionales y posee una
Es útil para los casos en los que la EPS se niega,
fuerte dependencia de la capital. injustamente, a pagar las incapacidades debido al
pago tardío de los aportes a la seguridad social.
(Los subrayados son nuestros).
Ingresa aquí
Como consecuencia de lo expresado por el superin-
tendente, la Corte estableció que, dadas las limitacio-
nes para resolver los conflictos que presenta dicha en-
tidad, la acción de tutela resulta ser el medio idóneo y
eficaz para la protección de los derechos de los usua-
rios, expresando lo siguiente: PAGOS QUE DEBEN RECONOCER LAS
EPS AUN CUANDO SE CUENTE CON
(…) de conformidad con lo expresado por el superintenden- PENSIÓN DE SOBREVIVIENTES
te de salud (…), la entidad tiene una capacidad adminis-
trativa limitada respecto de sus facultades jurisdiccionales La pensión de sobrevivientes es una prestación econó-
para resolver los conflictos que se le presentan (…), mica que se reconoce a los beneficiarios del afiliado o
mientras persistan dichas dificultades (…), el mecanismo pensionado cuando este fallece, siempre que se cum-
jurisdiccional ante la Superintendencia de Salud no es un plan determinados requisitos.
medio idóneo y eficaz para la protección inmediata de dere-
chos fundamentales de los usuarios del SGSSS, razón por Respecto a las personas pensionadas, la ley establece
la cual la acción de tutela es el medio eficaz para proteger que en determinados casos no pueden acceder a cier-
los derechos fundamentales invocados por el accionante. tas prestaciones económicas en lo concerniente al sis-
tema de salud, como, por ejemplo, el pago del auxilio
(Los subrayados son nuestros). por incapacidad.
Por lo tanto, según lo manifestado por la Corte, los Concepto del Ministerio del Trabajo
usuarios pueden acudir directamente a la acción de
tutela para proceder al reclamo de incapacidades o li- El Ministerio del Trabajo, mediante el Concepto
cencias, ya que, aunque según la ley se debe realizar 08SE2019120300000000040 de 2019, realizó una serie
la solicitud de dichas prestaciones mediante la Super- de precisiones referentes a las prestaciones económi-
salud, quedó demostrado que esta entidad (Supersa- cas derivadas de un accidente de origen laboral o co-
lud) no cuenta con la capacidad administrativa para mún compatibles con la pensión de sobrevivientes.
dar una solución eficaz a la protección de los derechos
de los usuarios, hasta el punto que puede afectar el Atendiendo a lo anterior, el Mintrabajo precisa que la
mínimo vital de estos últimos al no percibir el auxilio compatibilidad de las prestaciones económicas con di-
que debe serles otorgado para su sustento mientras se cha pensión puede variar según el origen del padeci-
restablece su salud, o para brindar los primeros cuida- miento, es decir, si es de origen laboral u origen común.
dos a sus hijos recién nacidos.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Prestaciones con origen común compatibles CASOS EN LOS QUE APLICA EL


con la pensión de sobrevivientes PAGO DE INCAPACIDADES PARA
PENSIONADOS
Un accidente de origen común es aquel que se genera
por las contingencias que se derivan de los actos de El tratamiento de incapacidades de origen común
la vida cotidiana de las personas, como, por ejemplo, para pensionados comprende determinadas pautas,
una fractura producida por una caída en el hogar, una las cuales dependen de si se encuentran vinculados
intoxicación por el consumo de algún alimento, entre mediante algún tipo de contrato o solo cotizan el por-
otros posibles escenarios. El pago de las prestaciones centaje a salud de su mesada pensional. A continua-
que se producen con ocasión a estas contingencias se ción, un estudio de cada una de estas situaciones:
encuentra a cargo de las EPS.
Pensionados cotizantes sin derecho a
Con relación a este punto, el Mintrabajo precisa que
prestación económica
las EPS deben pagar todas las prestaciones económi-
cas a las que haya lugar, debido a que las cotizaciones
El artículo 28 del Decreto 806 de 1998 indica que los
que realiza el trabajador, sea como dependiente o in-
pensionados cotizantes no tendrán derecho a tal pres-
dependiente, son recursos que provienen de la obli-
tación económica, así como los miembros de su grupo
gación que le asiste al empleador de realizar aportes
familiar que no estén cotizando al sistema. Esta pres-
a seguridad social por sus trabajadores o del deber
tación no se le reconoce a los pensionados, toda vez
por parte de los trabajadores independientes de co-
que la mesada pensional proviene del sistema general
tizar al sistema de seguridad social en salud, por
de seguridad social en salud y no es coherente que el
percibir ingresos que les permitan cubrir el monto de
mismo sistema otorgara otra prestación económica
las cotizaciones, lo cual evidencia que dichos montos
(pensión e incapacidad) por el mismo día.
aportados al SGSSS forman parte de fuentes distintas
a las que se originan en la pensión. Por lo tanto, las
prestaciones económicas a las que haya lugar deben Pensionado contratista que cotiza en salud
ser reconocidas.
Aunque el pensionado sea contratista y cotice como in-
Al respecto, el Mintrabajo precisó: dependiente, o cuente con contrato de trabajo y efectúe
el aporte como dependiente al SGSSS, no le será reco-
(…) Si el accidente (…) proviene de una contingen- nocida la prestación económica de incapacidad cuando
cia de origen común, la respectiva (…) EPS, tiene la la enfermedad o accidente sea de origen común.
obligación de cancelar tanto las prestaciones asisten-
ciales como las económicas (…) así como también debe Accidente laboral
pagar las incapacidades durante el tiempo que dure la
contingencia (…) no siendo excusa para la atención de Si se presenta un accidente o enfermedad, no de ries-
las prestaciones, el hecho de que la trabajadora goce de go común, sino de riesgo profesional o laboral, y el
la pensión de sobreviviente por ser esta proveniente de pensionado estaba vinculado a riesgos laborales, po-
un origen, causa y “bolsillo” diferentes a las cotizacio- drá reclamar las incapacidades, ya que los riesgos de
nes que en su calidad de trabajadora, haga por ella su profesiones pertenecen al sistema de riesgos laborales
empleador o en su calidad de trabajadora independiente y no al SGSSS.
(…).
Pensionados o jubilados con contrato laboral
(El subrayado es nuestro).
Según el artículo 2 de la Ley 1562 del 2012, los pen-
Caso contrario se presenta si el pensionado no tiene sionados o jubilados que tengan contrato de trabajo
empleo y solo cotiza al SG-SSS por medio del des- deben ser afiliados obligatoriamente a riesgos labora-
cuento que se realiza a su mesada pensional. En este les; si tienen contrato de prestación de servicios con
evento no habrá lugar al reconocimiento ni pago de duración superior a un mes, tienen la obligación de
una incapacidad. afiliarse a la ARL como independientes.

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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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¿A qué tiene derecho un trabajador cotizante • Las recomendaciones hechas al paciente para su
que no es pensionado cuando sufre enfermedad recuperación, así como el tratamiento a seguir (me-
o accidente de origen común? dicamentos, terapias, etc.).

Cuando un trabajador cotizante, dependiente o inde- • La incapacidad.


pendiente, sufre una enfermedad o accidente de ori- Lo mencionado anteriormente se da en razón a que
gen común, el SGSSS, a través de la EPS a la que esté para la EPS es muy importante conocer la causa que
afiliado, reconocerá las prestaciones económicas que generó la afectación a la salud del paciente. Entonces, el
no son salario sino un auxilio por incapacidad. trabajador debe llevar ese documento (que se asemeja
a una historia clínica o puede ser verdaderamente una
Singularidad entre pensionado vinculado
historia clínica), para que la entidad prestadora de sa-
laboralmente y trabajador respecto de lud haga la correspondiente transcripción. Sin embar-
accidentes de trabajo o enfermedades laborales go, la EPS puede responder que no se aceptan incapa-
cidades expedidas por médicos particulares, aunque
Si el trabajador o el pensionado que aún se encuentra
vengan acompañadas de historia clínica, a menos que
activo laboralmente sufrió un accidente o enfermedad
se trate de un médico de alguna aseguradora.
mientras realiza su trabajo, tendrán derecho al reco-
nocimiento del auxilio de incapacidad, el cual estará Si se presenta esta situación, el trabajador debe solici-
a cargo del sistema de riesgos laborales, como lo dis- tar una cita general, a la cual debe acudir con los docu-
pone la Ley 776 del 2002, cuya finalidad es cubrir el mentos descritos anteriormente y comentar lo sucedi-
dinero que percibe en sus actividades diarias. do al médico tratante, para que este, a su vez, haga la
transcripción, expida una nueva incapacidad o amplíe
INCAPACIDAD EXPEDIDA POR MÉDICO el plazo de la incapacidad si lo considera pertinente.
PARTICULAR: PROCEDIMIENTO PARA
PRESENTARLA AL EMPLEADOR Posteriormente, el trabajador puede presentar ante el
empleador el documento aprobado por el médico de
Un trabajador realizó un viaje un fin de semana, en la EPS y así demostrar la veracidad de los hechos. Esta
el cual sufrió una situación que afectó su salud. Al incapacidad también sirve, como es sabido, para el co-
paseo lo acompañó un amigo, quien, a su vez, es su bro de la respectiva prestación económica, sea por el
médico familiar y que, al ver la situación de su ami- trabajador o el empleador, en caso tal de que este últi-
go (el trabajador), consideró pertinente expedir una mo haya efectuado el pago.
incapacidad por los días que estimó necesarios para
su recuperación. Dada esta situación, el primero no se
presenta a trabajar e informa al empleador que tiene
una incapacidad y le envía el documento respectivo.

El empleador, al ver que la incapacidad fue expedida


por un médico particular, la desestima, no le da va- Si una empresa firma un contrato de trabajo con un
lidez y llama al trabajador a descargos para aplicar pensionado, en caso de una incapacidad médica del
la sanción por faltar a trabajar. Sin embargo, esta es mismo, ¿el empleador puede solicitar el recobro a la
una situación que no debería presentarse de primera EPS o a la ARL, según sea el caso?
mano, dado que el empleador no puede dar por sen- Ingresa aquí
tado que la incapacidad es falsa, pues no es la persona
idónea para determinarlo.

Dicho lo anterior, lo ideal es que el trabajador se pre- ¿Cómo deben ser tratadas las incapacidades
sente ante la EPS con el documento que contenga la expedidas por médicos distintos a los vinculados a la
incapacidad, para que sea transcrita. El documento en EPS del trabajador?
mención debe contener, de manera muy detallada, la
Ingresa aquí
siguiente descripción:

• La situación que se presentó.

• El diagnóstico.

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PERMISO PARA RECUPERACIÓN DEL Concepto del Ministerio de Salud y Protección


TRABAJADOR CUANDO NO EXISTE Social
INCAPACIDAD MÉDICA
Dadas las anteriores circunstancias, resulta pertinen-
Son varios los escenarios a los que se enfrentan los te traer a colación lo manifestado por el Ministerio
trabajadores por el menoscabo de su salud durante el de Salud y Protección Social a través del Concepto
ejercicio de su trabajo. El estrés, la ansiedad, la depre- 201911601253931 de 2019, mediante el cual realiza una
sión no diagnosticada o estados prolongados de tris- serie de precisiones referentes a la autonomía de los
teza, así como fuertes dolores físicos que en algunos profesionales de la salud al momento de la expedición
casos no ameritan ser incapacitados, afectan la salud de una incapacidad.
del trabajador y, en muchos casos, lo llevan a decidir
Mediante el mencionado concepto, el Minsalud esta-
entre renunciar o continuar con su trabajo.
blece que los profesionales de la salud gozan de plena
Lo cierto de todo está en que las necesidades y obliga- autonomía al momento de determinar el diagnóstico
ciones no paran en el día a día, y dado que el trabaja- médico, tal como lo establece el artículo 17 de la Ley
dor tiene un instinto artificial de conservación de su 1751 de 2015:
cargo, olvida que todo tiene un ciclo, que en las em-
Artículo 17. Autonomía profesional. Se garantiza la
presas nadie es indispensable (aunque sí necesario) y
autonomía de los profesionales de la salud para adop-
que con el tiempo podría llegar a sentir que desperdi-
tar decisiones sobre el diagnóstico y tratamiento de los
ció los mejores años de su vida.
pacientes que tienen a su cargo. Esta autonomía será
Esta reflexión puede que no les diga mucho a algunos, ejercida en el marco de esquemas de autorregulación, la
como puede que sea muy oportuna para otros que ética, la racionalidad y la evidencia científica.
son conscientes del desgaste laboral al que se someten
(El subrayado es nuestro).
diariamente y que no encuentran salida a sus deseos
de superarse. Pasa a menudo que los trabajadores, por
alguna circunstancia, se sumergen por completo en su En este orden de ideas, se tiene entonces que si un
trabajo, sin haberse percatado de que con ello llevan paciente requiere de una intervención, la práctica de
tiempo sin disfrutar vacaciones. Así, el tiempo apre- exámenes de laboratorio, entrega de medicamentos
mia, pero la salud no da espera. o una incapacidad, la decisión debe ser acatada por
las partes interesadas, entre las que se encuentran
Ahora bien, atendamos el caso del trabajador que por las EPS, IPS, el empleador, trabajador, etc. Por lo tan-
alguna circunstancia se despierta un día cualquiera to, si el médico ha decidido no ordenar incapacidad
con agotamiento físico crónico y asiste al médico con porque considera que el trabajador puede ejercer su
el fin de que le sea prescrito algo que lo energice, ani- actividad en esas condiciones, este último tendrá que
me o mejore. Aunque muchas veces este (trabajador) proceder a ello.
espera que le sea expedida una incapacidad, esto no
ocurre, debido a que el médico tratante no encuentra Alternativas frente a la falta de incapacidad
signos que ameriten tal prescripción.
Ante el suceso de que el trabajador se sienta en consi-
Por otro lado encontramos el trabajador que no se derables circunstancias de malestar físico o emocional,
encuentra sometido a un desgaste emocional y físico, lo ideal es que lo converse a tiempo con el empleador,
pero que por el padecimiento de un cuadro viral en para que este le conceda un permiso para ausentar-
sus vías respiratorias asiste a urgencias y solicita la ex- se de sus labores a pesar de no existir la prescripción
pedición de una incapacidad, porque, al igual que el médica.
paciente que sufre de desgaste físico, no se siente en
disposición de ir a trabajar. En este caso, se tiene que no existe la evidencia do-
cumental que soporte las razones de su ausencia, de
Frente a estas situaciones, el trabajador no tiene otra tal manera que puede ser manejado a conveniencia de
opción que cumplir con la prescripción médica y, a pe- las partes y, en ese sentido, el permiso puede ser con-
sar de los malestares, enfrentarse a su ritmo de trabajo cedido como remunerado, sin que suspenda el objeto
habitual, ya que no cuenta con una justificación para del contrato, mediante, por ejemplo, el acuerdo con el
ausentarse de su lugar de trabajo por enfermedad. empleador de la reposición de tiempo.

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30 // agosto de 2022
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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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Lo anterior, como fue mencionado, debe ser acorda- Concepto 02EE2019410600000055362 de 2019, referen-
do entre las partes y, aunque puede parecer difícil de tes al reconocimiento de incapacidades y terminación
lograr, vale decir que el empleador debe velar por el del contrato para un trabajador que se encuentra en
bienestar de sus trabajadores. Además, se tiene el he- período de prueba.
cho de que tampoco es conveniente que un empleado
no se desempeñe satisfactoriamente. El problema ra- Pago de incapacidad de origen común para
dica en que esto se convierta en una constante y el tra- trabajador en período de prueba
bajador pierda respeto por las circunstancias del caso
y recurra al uso de este permiso cada vez que no le sea Respecto a este tema, el Mintrabajo, valiéndose del
prescrita una incapacidad médica. concepto en mención, responde un interrogante rela-
cionado con quién debe asumir el pago de una inca-
Se tiene entonces que el soporte médico de una inca- pacidad de origen común de un trabajador recién con-
pacidad es la garantía legal con la que cuenta el traba- tratado al cual la EPS niega el pago porque no cumple
jador para justificar su ausencia del lugar de trabajo y con el mínimo de semanas cotizadas.
evitar que le sean impuestas sanciones o ser despedi-
do, y para que el empleador no vulnere sus derechos Frente a este interrogante, el Mintrabajo trae a cola-
en el evento en que dicha ausencia se encuentre acre- ción lo dispuesto a través del artículo 2.1.13.4 del De-
ditada. A falta de dicho soporte, claramente se hacen creto 780 de 2016, mediante el cual se establece que,
más vulnerables las garantías, pero no desvirtúa la para efectos del reconocimiento por parte de las EPS
oportunidad de otorgar dichos permisos cuando sea del auxilio por incapacidad, el afiliado cotizante, en
evidente el menoscabo del trabajador. este caso el trabajador, debe haber realizado aportes
por un mínimo de cuatro (4) semanas.
RECONOCIMIENTO DE INCAPACIDAD
Nota: debe tenerse en cuenta que un período de prueba
DE ORIGEN COMÚN PARA puede durar hasta dos (2) meses. En consecuencia, pro-
TRABAJADORES EN PERÍODO DE cede el reconocimiento de las incapacidades por parte
PRUEBA de las EPS, en caso de que el trabajador lleve un (1) mes
en la empresa y continúe en período de prueba.
El período de prueba es una figura jurídica propia de la
legislación laboral y se encuentra prevista a través del Además de lo anterior, debe tenerse en cuenta que,
artículo 77 del Código Sustantivo del Trabajo –CST–. según lo establece el Decreto 2943 de 2013, le corres-
ponde al empleador el pago de las incapacidades por
Esta figura se emplea en los contratos de trabajo con origen común durante los dos (2) primeros días.
el objetivo de que al inicio de la relación entre emplea-
dor y trabajador exista durante un tiempo determina- ¿Puede darse la terminación del contrato en
do la opción de analizar las condiciones en las que se caso de que el trabajador en período de prueba
ejecutará el trabajo. Así, el empleador podrá observar se encuentre incapacitado?
las aptitudes del trabajador para el encargo a realizar,
mientras el trabajador, por su parte, tendrá la posibili- Como fue mencionado, el período de prueba permite
dad de analizar las condiciones de trabajo. la terminación unilateral de la relación laboral sin que
el empleador deba alegar una justa causa de termina-
Durante este período las partes pueden dar por termi- ción del contrato.
nado el contrato sin tener que sustentar esta decisión
en una de las justas causas previstas en el artículo 62 No obstante, debe tenerse en cuenta que solo puede
del CST, en el contrato de trabajo o reglamento interno. darse por terminado el contrato durante este período,
siempre que la razón sea por causas relacionadas in-
Cabe señalar que durante este tiempo deben ser reco- trínsecamente con las aptitudes del trabajador frente
nocidas todas las prestaciones a las que haya lugar en a la labor encomendada; en otras palabras, puede ter-
favor de los trabajadores. minarse el contrato en caso de que el trabajador no
cuente con las habilidades requeridas para desempe-
Concepto del Ministerio del Trabajo ñar el cargo.

Este tema es traído a colación por las precisiones rea- Al respecto, la Corte Constitucional, por medio de la
lizadas por el Ministerio del Trabajo, por medio del Sentencia T-978 de 2004, señala:

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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El período de prueba (…) permite la terminación del


contrato de trabajo sin motivación expresa. Con todo,
esta facultad no puede extenderse al punto de afectar los
derechos fundamentales del trabajador, en especial en lo
relativo a la prohibición de la discriminación injustificada ¿A partir de qué día la EPS reconoce la incapacidad
de origen común de un trabajador independiente?
en el empleo. (…) la terminación unilateral del contrato ¿Sobre qué porcentaje?
de trabajo por parte del empleador durante la vigencia del
período de prueba debe estar fundada (…), con la compro- Ingresa aquí
bación objetiva de la falta de las competencias mínimas
para el ejercicio de la labor por parte del trabajador.

(El subrayado es nuestro).

Por su parte, mediante el concepto en mención, el


Mintrabajo precisa:
Liquidador del auxilio de incapacidad de origen
(…) si bien el período de prueba es una excepción al común para trabajador independiente

principio (…) de estabilidad en el empleo, la eventual Durante los primeros 90 días, las incapacidades de
terminación del vínculo en dicha etapa debe ajustarse origen común de un trabajador independiente se
pagan al 66,77 % de su IBC. A partir de ese momento,
irrestrictamente a circunstancias objetivas que eviden- se pagan al 50 %.
cien la falta de aptitud por parte del trabajador para
En este liquidador podrás calcular fácilmente el valor
ejercer la actividad laboral encomendada, por cuanto en de una incapacidad de un trabajador independiente.
el evento en que tuviere lugar por otras razones podría
incurrirse en conductas arbitrarias o discriminatorias. Ingresa aquí

(El subrayado es nuestro).

Dadas las anteriores consideraciones, se tiene que en


caso de que se presente una incapacidad en el período
de prueba, el empleador no puede dar por terminado
el contrato, debido a que esta condición no obedece a
una cuestión relacionada con las aptitudes del trabaja- Modelo de derecho de petición para el pago de
incapacidades de trabajadores independientes
dor y podría tomarse esta acción como un acto discri-
minatorio frente a su estado de salud. Este modelo de derecho de petición puede ser
utilizado por un trabajador independiente al que la
EPS, el fondo de pensiones o la ARL le haya negado
PAGO DE INCAPACIDAD DE ORIGEN el pago de una incapacidad, con el fin de obtener
información sobre el trámite y solicitar que se agilice
COMÚN PARA TRABAJADORES el pago.
INDEPENDIENTES
Ingresa aquí
En el caso de los trabajadores dependientes, el artículo
1 del Decreto 2943 de 2013 determina que al emplea-
dor le corresponde realizar al pago de la incapacidad
de los primeros dos (2) días, y a partir del tercero (3) le
corresponderá a la EPS.

La anterior disposición se aplica también en el caso de


los trabajadores independientes. Por lo tanto, se tiene
que la EPS reconocerá el pago de la incapacidad a es-
tos trabajadores a partir del tercer (3) día, hasta el día
180 inicialmente.

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INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN
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Porcentaje de pago de la incapacidad para En el evento en que la EPS no reconozca el pago de la


trabajador independiente incapacidad, el empleador no se encuentra autorizado
para realizar descuentos al salario del trabajador por
En lo referente al porcentaje sobre el que se paga la in- este motivo; por lo tanto, debe acudir a otras instancias
capacidad, se tiene que esta se cancelará sobre el 66,67 que le permitan obtener el pago de dicha prestación,
% del ingreso base de cotización –IBC– del trabajador como presentar una petición ante la Superintendencia
durante los primeros 90 días de incapacidad; a partir Nacional de Salud o la interposición de una tutela.
del día 91 se pagará sobre el 50 % del IBC.
Dado lo anterior, un empleador no puede descontar
En el caso de los trabajadores independientes que co- del salario del trabajador el valor pagado de una in-
tizan sobre un IBC de salario mínimo mensual legal capacidad, alegando que la EPS no reconoció el pago
vigente –smmlv–, no aplican los anteriores porcenta- y que no hubo prestación del servicio debido a que el
jes, pues en este evento les debe ser pagada la incapa- ausentismo del trabajador se encontraba justificado.
cidad sobre el 100 % de un salario mínimo mensual
legal vigente.

INCAPACIDAD DE ORIGEN COMÚN:


¿PUEDE DESCONTARSE DEL SALARIO
SI LA EPS NO RECONOCE SU PAGO? Si una incapacidad médica no es reconocida por la
EPS, ¿se pueden descontar los días de ausentismo al
En lo concerniente al caso en concreto, debe tenerse trabajador?
en cuenta que, según lo establece el artículo 121 del
Decreto Ley 19 de 2012, le corresponde al empleador Ingresa aquí
pagar al trabajador el valor de la incapacidad y, poste-
riormente, realizar el recobro ante la EPS.

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3 INCAPACIDAD DE
ORIGEN LABORAL

Una incapacidad de origen laboral es aquella que se produce como consecuencia di-
recta de las labores realizadas por el trabajador. Este tipo de incapacidades pueden dar-
se por un accidente ocurrido o enfermedad adquirida en los sitios de trabajo.

F
rente a esto, tenemos que, según lo indica el ar- TIEMPO MÍNIMO DE COTIZACIÓN
tículo 3 de la Ley 1562 de 2012, un accidente de PARA EL RECONOCIMIENTO DE UNA
origen laboral se produce como consecuencia di-
recta del trabajo o labor desempeñada que ocasiona en
INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL
el trabajador una lesión orgánica, perturbación funcio-
nal o psíquica, invalidez o la muerte. El artículo 1 de la Ley 776 de 2002, que regula lo con-
cerniente al pago de las prestaciones económicas deri-
Lo dicho supone que debe existir causalidad entre el vadas del sistema de riesgos laborales, no establece un
acontecimiento y la relación de subordinación que tie- tiempo mínimo de cotización para el reconocimiento
ne origen en el contrato de trabajo, siendo esta subor- de incapacidades. El único requisito que exige es que
dinación, en la mayoría de los casos, elemento funda- el trabajador al momento de la ocurrencia del acciden-
mental para la determinación de responsabilidades en te se encuentre afiliado a una administradora de ries-
la ocurrencia de un accidente laboral. gos laborales –ARL–.
A su vez, este artículo indica que se considera también
Dado lo dicho, se tiene que las ARL reconocen el pago
accidente de trabajo al que ocurre con ocasión de:
de incapacidades a partir del día siguiente de la afilia-
• Las órdenes del empleador durante la ejecución de ción del trabajador al sistema.
una labor bajo su autoridad, aun fuera del lugar de
trabajo, pero durante la jornada laboral. Al respecto, conviene mencionar que para efectos de
• El traslado de los trabajadores desde su domicilio que la ARL asuma las prestaciones económicas deri-
hasta el lugar de trabajo, o viceversa, cuando el vadas de un accidente laboral, el empleador debe re-
transporte sea proporcionado por el empleador. portar el accidente a la misma dentro de los dos (2)
días siguientes a la ocurrencia del hecho (artículo
• El desarrollo de actividades sindicales, aunque el
2.2.4.2.1.5 del Decreto 1072 de 2015), so pena de tener
trabajador se encuentre en permiso sindical.
que responsabilizarse por los gastos médicos, pago de
• La ejecución de actividades recreativas, deportivas incapacidades, indemnizaciones, entre otros, a favor
o culturales promovidas o en representación del del trabajador.
empleador.

Por su parte, el artículo 4 de la Ley 1562 de 2012 indica En lo referente al pago de las incapacidades de origen
que una enfermedad de origen laboral se contrae por laboral, a diferencia de las incapacidades de origen
la exposición y/o interacción con factores de riesgo común, al empleador no le corresponde reconocer el
que resultan inherentes a la actividad laboral o al me- pago de los dos (2) primeros días; la ARL debe asumir
dio en el que dicha actividad se desarrolla. su pago desde el primer día de la incapacidad.

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INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL
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REPORTE DE UNA ENFERMEDAD DE Durante la vigencia del contrato


ORIGEN LABORAL
El trabajador debe informar a su empleador sobre
A diferencia de lo que ocurre ante un evento por acci- aquellas situaciones que esté padeciendo durante el de-
dente laboral, en los que se puede actuar inmediata- sarrollo de su enfermedad; es decir, si con ocasión a su
mente tras ocurrir el hecho, las enfermedades laborales actividad sufre o manifiesta algún dolor, por inofensi-
tienden a ser latentes, silenciosas y generan confusión vo que parezca, debe informarlo inmediatamente, para
a la hora de actuar por parte del trabajador y hasta del que pueda brindarse la asistencia médica pertinente.
mismo empleador, para que se dé la respectiva asis- Dicha notificación debe ir preferiblemente por escrito,
tencia médica y económica que se requiera. para dejar constancia de que fue un comunicado con
ocasión al suceso y se precise la fecha de estructura-
Cualquier persona que cumpla una labor está expues-
ción de los síntomas. Muchas veces los jefes o directo-
ta a un riesgo frente al cual debe ser amparado y pro-
res de área reportan tardíamente la información, o por
tegido, con el fin de no sufrirlo. Por ello, es importante
alguna otra causa olvidan darle trámite y manejo a la
que se establezcan medidas preventivas que impidan
solicitud. Por ello, el trabajador no solo no es atendido
el desarrollo de una enfermedad o la ocurrencia de un
a tiempo, sino que, por su parte, la ARL termina exi-
accidente que afecte la humanidad física y psicológica
miéndose de responsabilidades por dicha negligencia.
de cualquier persona.
El empleador debe reportar ante la ARL la novedad
Por esto, actualmente cualquier empresa o persona que por enfermedad de origen laboral, dentro de los dos
tenga a su cargo personal está obligada a implementar el días hábiles siguientes al conocimiento del caso. En
sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo, y esa misma medida debe tener conocimiento de esta
así evitar el menor riesgo que pueda sufrir un trabajador. actuación la EPS, ya que el sistema de seguridad social
debe actuar de manera integral para brindar oportu-
La obligación inicial de todo vínculo laboral por parte namente la atención a sus afiliados.
del empleador es ordenar un examen de ingreso para
valorar las capacidades del trabajador y posible diag- El empleador que ignora dicho procedimiento puede
nóstico de enfermedades, el cual debe ser practicado incurrir en las multas establecidas en el artículo 30 de
por una empresa de servicios de seguridad y salud. Del la Ley 1562 de 2012, las cuales pueden ser de hasta
mismo modo, durante el transcurso y a la finalización 1.000 smmlv.
del contrato, el trabajador debe ser sometido a estudios
ocupacionales para hacer diagnósticos diferenciales Terminación del contrato
que permitan evaluar la salud del paciente/trabajador Aunque la relación de trabajo haya finalizado, inde-
y, finalmente, concluir cuál es su condición física. pendientemente de que sea por terminación unilate-
ral (despido o renuncia) o por mutuo acuerdo, si con
En caso de evidenciarse alguna patología que pertenez-
ocasión a la actividad laboral ejercida el trabajador ha
ca al listado de enfermedades dictadas por el Decreto
desarrollado alguna enfermedad, debe ser atendido
1477 de 2014, se debe reportar la novedad, tal como lo
por la última ARL a la que estuvo afiliado, con el fin
dispone el artículo 2.2.4.1.7 del Decreto 1072 de 2015,
de darle manejo a su situación, según lo dispuesto en
ante la aseguradora de riesgos laborales –ARL–, la EPS
el parágrafo 2 del artículo 1 de la Ley 776 de 2002.
y el Ministerio del Trabajo, y solicitar la respectiva asis-
tencia médica y económica (si lo amerita) para brindar En algunos casos será pertinente el reintegro del tra-
la rehabilitación y sustento del trabajador. bajador si se logra demostrar que la terminación del
contrato fue injusta o ilegal, con ocasión a las manifes-
En algunos casos las enfermedades no desarrollan una taciones de su enfermedad. Los exámenes de ingreso
sintomatología evidente, por ello es importante hacer las y egreso son piezas clave para evidenciar el diagnósti-
evaluaciones periódicas, como a su vez, los análisis epi- co de la enfermedad laboral.
demiológicos y de perfiles del cargo con el propósito de
que no contribuir al aumento del riesgo de enfermedad. Si, evidenciado el hecho, ni el empleador ni las asegura-
doras cumplen sus obligaciones de reporte y asistencia,
Dado lo anterior, es pertinente mencionar algunos de el trabajador, durante o aun finalizado el contrato, pue-
los pasos que debe seguir la empresa y el trabajador de presentar una queja ante el Ministerio del Trabajo
con el fin de dar atención oportuna al caso, tanto en la para que la dirección de reporte de enfermedades y ac-
vigencia como en la terminación del contrato. cidentes asuma la vigilancia y control del caso.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Por su parte, la Superintendencia Financiera tiene la obligación de recibir las quejas remitidas por parte del
Mintrabajo que se presenten con ocasión al no pago de las prestaciones económicas en caso de incapacidad,
como lo dispone el artículo 15 de la Ley 1562 de 2012.

Así, teniendo en cuenta que las prestaciones económicas que reconoce el sistema de riesgos laborales son:

Pensión de
Incapacidades Auxilio funerario
invalidez
de origen
laboral

Indemnizaciones
por pérdida Pensión de
de capacidad sobrevivencia
laboral parcial
permanente

Y que estas serán reconocidas por la ARL cuando la enfermedad o el accidente sean de origen laboral, en esta
Cartilla Práctica, se abordarán las dos primeras prestaciones, en tanto que las otras dos, correspondientes a
pensiones, podrán ser estudiadas en nuestro especial: Pensiones: nociones jurídicas y jurisprudenciales.

PAGOS DE INCAPACIDADES POR ACCIDENTE


DE TRABAJO O ENFERMEDAD LABORAL
Por medio de la Circular 0010 del 3 de febrero de 2017, nozca una indemnización proporcional al daño sufrido,
el Ministerio del Trabajo se dirige a las ARL, empresas que será de dos (2) a veinticuatro (24) salarios base de
del sector público y privado, a los trabajadores y de- liquidación. Adicionalmente, la norma señala que, si se
más entes que intervienen en los procesos relaciona- trata de una patología de carácter degenerativo, se podrá
dos para dilucidar los aspectos relativos con las pres- calificar nuevamente el porcentaje de pérdida de capaci-
taciones económicas que se derivan de un accidente dad laboral del afiliado (…).
de trabajo o de una enfermedad laboral.
Es menester recordar que el reconocimiento y pago de
La circular hace alusión específica al pago de incapacida- las prestaciones económicas o incapacidades deriva-
des por parte de las ARL cuando se ha efectuado el pago das de una enfermedad profesional o accidente de tra-
de la indemnización o incapacidad permanente parcial. bajo están a cargo de las ARL, según lo definido por el
artículo 3 de la Ley 776 de 2002, el cual establece que el
La indemnización por incapacidad permanente parcial monto para el reconocimiento de las prestaciones eco-
se presenta cuando un trabajador afiliado a una admi- nómicas derivadas de una incapacidad temporal co-
nistradora de riesgos laborales –ARL– sufre una dismi- rresponderá al 100 % de un salario base de cotización;
nución definitiva de su capacidad laboral de entre el este auxilio económico será pagado desde el momen-
5 % y el 50 %; esto hace que la ARL le reconozca una to en que ocurrió el accidente o inició la incapacidad,
indemnización proporcional al daño sufrido, no menor hasta que el trabajador se rehabilite o se cure.
a 2 salarios base de cotización ni superior a 24 veces el
salario, como lo indica la Sentencia 777 del 2013. Ahora bien, la misma disposición enuncia que la pres-
tación económica se pagara hasta que sea determina-
(…) El afiliado al sistema que sea calificado con incapa- da también la indemnización por incapacidad perma-
cidad permanente parcial tendrá derecho a que se le reco- nente parcial, pero esto genera una vulneración a los

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INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL
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derechos fundamentales, al mínimo vital y a la segu- La Corte Constitucional considera que, basados en el
ridad social del trabajador, pues se pueden presentar principio constitucional de igualdad y en la protec-
alguna de las siguientes situaciones a raíz del acciden- ción especial de las personas con discapacidad y en
te de trabajo o de la enfermedad laboral sin que estas situación de debilidad manifiesta, debe efectuarse la
sean excluyentes entre sí: cancelación de los subsidios por incapacidad y la in-
demnización por pérdida permanente parcial de la ca-
• Rehabilitación. pacidad laboral, pues estos dos auxilios económicos
• Readaptación. son compatibles.

• Curación. El Ministerio del Trabajo enfatiza en que si es nega-


do el reconocimiento de las prestaciones asistenciales
• Reconocimiento y pago de incapacidad permanen- y económicas de trabajadores a los cuales se les haya
te parcial. otorgado la indemnización por pérdida permanente o
parcial de la capacidad laboral por parte de las ARL,
• Reconocimiento de estado de invalidez.
la entidad encargada para dar a conocer esta negativa
• Muerte del trabajador o de la persona afiliada. es la Superintendencia Nacional de Salud, conforme a
los artículos 35 y 39 de la Ley 1122 de 2007, y los artí-
Si el trabajador acreedor del pago de incapacidad per- culos 121 y 128 de la Ley 1438 de 2011.
manente o parcial continua activo laboralmente, pero
le otorgan con posterioridad a dicho pago incapacida-
des con contingencia de accidente de trabajo o enfer-
medad laboral, la administradora de riesgos laborales
–ARL– debe pagar las prestaciones económicas y asis-
tenciales derivadas de la incapacidad otorgada.

(…) el hecho de que la pérdida de capacidad permanente


parcial dé lugar a una indemnización no significa que
el afiliado en estas condiciones tenga solo derecho a una
indemnización (…) pese a que ha reconocido el derecho
al pago de la indemnización prescrita en la ley, no ha
considerado esta prestación como incompatible con los
subsidios previamente pagados a los actores (…).
¿Qué medidas puede tomar un trabajador cuando
El Ministerio del Trabajo, por medio de la Circular 0010 la ARL emite un concepto donde no reconoce un
de 2017, busca instruir a empleadores, trabajadores y accidente de trabajo?
administradoras de riesgos laborales –ARL– cuando
Ingresa aquí
se presenten incapacidades posteriores al reconoci-
miento de la indemnización derivada de la incapaci-
dad permanente o parcial, por presencia de secuelas
o eventos producidos por el accidente de trabajo o la
¿Cuál es el proceso para radicar una incapacidad
enfermedad general. Es importante precisar que las médica ante la EPS o la ARL? ¿Cuánto tiempo tienen
ARL tienen el deber de reconocer dichas prestaciones dichas entidades para realizar el pago?
o incapacidades temporales, pues, de acuerdo con lo
dispuesto por el artículo 1 de la Ley 776 de 2002, el Ingresa aquí
sistema general de riesgos laborales tiene la respon-
sabilidad de pagarlas desde la iniciación de cobertura
hasta la finalización.

Ahora bien, el empleador debe pagar los aportes a sa-


lud y pensión de los trabajadores incapacitados por
accidente de trabajo o por enfermedad laboral, y las
ARL las reconocerán con base en el último ingreso
base de cotización –IBC– pagado a la administradora
de riesgos anterior al inicio de la incapacidad médica.

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ENFERMEDADES DE ORIGEN LABORAL Precisiones respecto al COVID-19 como una enfer-


medad laboral directa
COVID-19 como enfermedad de origen laboral
El Ministerio del Trabajo, a través del Abecé: Decreto
El Ministerio del Trabajo, con ocasión de la contingen- 676 de 2020, realiza las siguientes precisiones respecto
cia por el COVID-19, enfermedad producida por un a la inclusión del COVID-19 como enfermedad labo-
virus de fácil contagio, expidió el Decreto 676 de 2020, ral, entre las que se encuentran las siguientes:
por medio del cual modifica la tabla de enfermedades
laborales directas del anexo técnico del Decreto 1447 • El costo de las pruebas de tamizaje y diagnósticas
de 2014, e incluye al COVID-19 como enfermedad la- del COVID-19 para los trabajadores de la salud de-
boral directa para los trabajadores de la salud, al ser berá ser asumido por las ARL. Es decir, la entidad
estos los más expuestos al contagio del virus. A su vez, prestadora de salud deberá practicar la prueba y
modifica el artículo 4 del mismo decreto y el artículo la ARL debe realizar el reembolso de los recursos.
2.2.4.2.2.15 del Decreto 1072 de 2015.
• Las ARL deberán contribuir a la financiación y en-
Modificaciones efectuadas al Decreto 1447 de 2014 trega de los elementos de protección personal a to-
dos los trabajadores del sector salud y contratistas
Como fue mencionado, se realizó una serie de modifi- que tengan que ver directamente con la ejecución
caciones al artículo 4 del Decreto 1447 de 2014, la cua- de actividades de prevención y diagnóstico del
les consisten en lo siguiente: COVID-19.

• Las administradoras de riesgos laborales –ARL– Por otra parte, conviene mencionar que las ARL de-
deberán reconocer las prestaciones asistenciales y berán reconocer las prestaciones económicas sobre el
económicas de origen laboral desde el momento 100 % del salario del trabajador.
del diagnóstico, sin que se requiera la determina-
ción de un juez laboral en primera oportunidad o
dictamen de una junta de calificación de invalidez.

• Se incluyó el “COVID-19 virus identificado – CO-


VID-19 virus no identificado” en el anexo técnico del
mencionado Decreto 1447 de 2014 como enfermedad
laboral directa para los trabajadores del sector salud,
para lo cual debe incluirse al personal administrativo,
de aseo, vigilancia y de apoyo que preste servicios de
prevención, diagnóstico y atención del virus.
¿Qué ente se encuentra facultado para calificar
Dado lo anterior, figuran como enfermedades labora- una enfermedad como laboral? ¿Cuáles efectos
les directas las siguientes: laborales tiene dicho diagnóstico?

• Asbestosis. Ingresa aquí

• Silicosis.
• Neumoconiosis del minero de carbón.
¿Quién debe asumir la responsabilidad después de
• Mesotelioma maligno por exposición a asbesto. que una enfermedad se califique como de origen
laboral?
• COVID-19 virus identificado – COVID-19 virus no
identificado. Ingresa aquí

Modificaciones realizadas al Decreto 1072 de 2015

La modificación efectuada al artículo 2.2.4.2.2.15 del


Decreto 1072 de 2015 consistió en la adición de un nu-
meral, mediante el cual se establece que los contratan-
tes deben suministrar a los contratistas los elementos
de protección personal necesarios para la ejecución de
la actividad contratada.

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INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL
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COVID-19 como enfermedad laboral directa


El Ministerio del Trabajo incluyó el COVID-19 en la tabla de enfermedades como una enfermedad de ori-
gen laboral directa.

Al respecto, deben tenerse en cuenta los siguientes aspectos:

1 2
Aplica solo para trabajadores del sector
Las ARL deben reconocer las presta-
salud (incluyendo personal administra-
ciones económicas y asistenciales,
tivo, aseo, vigilancia, etc.) y contratistas
incluyendo las pruebas de tamizaje y
que realicen actividades de prevención
diagnósticas del COVID-19.
y diagnóstico del COVID-19.

3 4
Para determinar el COVID-19 como
Las ARL deberán financiar o entregar
enfermedad laboral no se requerirá
los elementos de protección perso-
dictamen de las juntas de calificación
nal.
de invalidez.

Enfermedades de origen laboral más comunes documentos o computadores sin protectores visua-
les o con bajos niveles de iluminación. El estar con-
Según cifras oficiales, más de 2000 afecciones relacio- centrado en el trabajo puede hacer que el empleado
nadas con el trabajo, que van desde el cáncer por el comience a pestañear cada vez menos, lo que pro-
manejo de sustancias peligrosas, molestias musculares duce, a su vez, dolor de cabeza y malestar.
tras pasar largos periodos en una sola posición y estrés,
afectan a profesionales como periodistas, contadores 2. Dolor de espalda. Después de estar sentado(a) en
públicos, secretarias e ingenieros, quienes tienen que una extensa jornada laboral, es muy probable que
pasar muchas horas sentados y frente a un computador. una mala posición termine por afectar el estado de la
espalda. Aquí comienzan a aparecer el dolor en los
La Organización Internacional del Trabajo –OIT– re- hombros, cuello y cintura. El deficiente diseño ergo-
calcó que, en términos económicos, dichas afecciones nómico de las sillas también influye en este aspecto.
provocan que el 4 % del producto interno bruto –PIB–
3. Estrés. Está considerado como la primera causa de
mundial, es decir, 1,25 billones de dólares, se pierda a
ausentismo laboral y disminución de la productivi-
causa de los costes directos e indirectos relacionados
dad. Uno de sus principales síntomas es la cefalea.
con estas enfermedades.
Este mal provoca que los empleados pierdan, en
Office Depot, comercializadora de material de ofici- promedio, entre uno y cuatro días laborales al año.
na, realizó un estudio donde se determinó que uno de Existen más de 150 tipos distintos, aunque el más
cada cinco empleados de oficina tiene problemas de habitual es la migraña, que afecta a un 16 % de las
salud laboral, siendo los más comunes el dolor de es- mujeres y al 7 % de los hombres.
palda y las contracturas. A continuación, presentamos 4. El síndrome de la fatiga crónica –SFC–. Se trata
el top 5 de las enfermedades más reiterativas: de un mal que puede disminuir hasta en 50 % la
productividad de las personas. Se presenta con
1. Fatiga visual. Ojos rojos, ardor y/o cansancio son
cansancio o agotamiento prolongado que no se ali-
los síntomas. Se presenta por la continua lectura de
via con el descanso y cuyos principales síntomas

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son: pereza, insomnio, molestia muscular y fiebre, Otro de los efectos más frecuentes por las condiciones
entre otros. Otros síntomas son la pérdida del sen- laborales es la pérdida de la capacidad permanente
timiento de competencia e idoneidad profesional, por daño parcial en la salud del trabajador. En este
desmotivación, pérdida de la autoestima laboral, caso, la empresa debe generar la prestación económica
deserción y finalmente abandono de tareas. de indemnización.
5. Síndrome del túnel carpiano. Es causado por la fle-
Asimismo, aquellos con pensión de invalidez deben
xión reiterada de la muñeca, que produce pérdida de
recibir un pago mensual que se adquiere por haber
fuerza en las manos. El uso del computador durante
perdido el 50 % o más de la capacidad laboral como
jornadas prolongadas suele provocar molestias en la
consecuencia de un accidente de trabajo o una enfer-
muñeca y el codo, que a largo plazo pueden derivar
medad profesional.
en tendinitis. Según estudios, durante los últimos 10
años se ha triplicado en la población. Según El Universal, los empleadores están obligados a
Derechos informar a sus trabajadores acerca de los riesgos a los
que puedan verse expuestos en la ejecución de la labor
Es importante dar a conocer que los trabajadores con contratada. Además, ningún trabajador podrá ser des-
incapacidad temporal tienen derecho a un subsidio pedido si presenta una debilidad manifiesta, como es-
correspondiente al 100 % del salario base de cotiza- tar en período de incapacidad, etapa de recuperación
ción por cada día que ha sido incapacitado. o con alguna discapacidad.

INDEMNIZACIÓN POR INCAPACIDAD PARCIAL


PERMANENTE
Cuando una persona sufre un accidente o enfermedad y de una pensión de invalidez; se trata de un pago único
padece una secuela, por lo general se produce el recono- que busca indemnizar la capacidad laboral perdida.
cimiento de una pensión de invalidez. Sin embargo, esta
solo se reconoce cuando el trabajador tiene una incapaci- La indemnización es una prestación exclusiva de
dad permanente calificada con un porcentaje de pérdida riesgos laborales
de capacidad laboral del 50 % o más. Esto significa que
es posible que haya afiliados con secuelas y sin derecho Como se manifestó con anterioridad, la indemnización
al reconocimiento de una pensión de invalidez. por incapacidad parcial permanente es reconocida úni-
camente en el sistema de riesgos laborales, es decir, solo
Conforme a lo establecido en la Ley 776 de 2002 y se produce cuando el afiliado obtuvo esa secuela en un
varias sentencias de las Altas Cortes, estas personas accidente o una enfermedad de origen laboral.
padecen de una incapacidad parcial permanente, si-
tuación que, como se anotó, no genera per se el reco- Así las cosas, los afiliados que cuenten con una inca-
nocimiento de una pensión. En este caso, dependiendo pacidad parcial permanente de origen común, pese a
del porcentaje y del origen de la enfermedad, puede tener dicha secuela, no tendrán derecho a la indemni-
causarse el pago de una prestación económica del sis- zación mencionada.
tema de seguridad social, denominada indemnización
por incapacidad parcial permanente. El cálculo depende del porcentaje de pérdida de
capacidad laboral
¿Qué es la indemnización por incapacidad
parcial permanente? La indemnización por incapacidad parcial perma-
nente se presenta cuando el afiliado sufre una dis-
Conforme al artículo 5 de la Ley 776 de 2002, es una minución parcial pero definitiva de su capacidad la-
prestación económica que les reconoce el sistema de boral, en un porcentaje igual o superior al 5 %, pero
riesgos laborales a los trabajadores que padecen se- inferior al 50 %. Esto de acuerdo con el artículo 5 de
cuelas que no generan el derecho al reconocimiento la Ley 776 de 2002.

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INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL
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Lo anterior significa que se reconoce solo cuando en la fica que sus incapacidades deban ser suspendidas, pues
calificación se establece un porcentaje de pérdida de la esto no guarda relación con el procedimiento médico.
capacidad laboral entre el 5 % y el 50 % exclusivamen-
te de origen laboral. Recordemos que el médico tratante es el único que
puede suspender el pago de una incapacidad única-
Cuando el afiliado se encuentre entre estos porcenta- mente por razones de salud y de procedimiento; en
jes de pérdida de capacidad laboral, tendrá derecho a dicha decisión no importan los días de la prórroga de
dicha indemnización. Esta se causará en proporción la incapacidad o si se le reconoció una indemnización
al daño sufrido en una cuantía de entre 2 y 24 veces el al trabajador.
salario base, según lo establecido en el artículo 7 de la
Ley 776 de 2002. El reconocimiento no suspende los servicios
médicos
El valor de esta indemnización se observa en la tabla
del artículo 1 del Decreto 2644 de 1994. Allí se eviden- A pesar de que se reconozca la indemnización por in-
cia que varía dependiendo del porcentaje de pérdida capacidad parcial permanente, el afiliado continuará
de capacidad laboral. con el acceso a las prestaciones asistenciales que debe
otorgarle la ARL, así como a todos los servicios de re-
No es lo mismo que el subsidio de incapacidad habilitación correspondientes. Esto de acuerdo con el
artículo 5 del Decreto 1295 de 1994.
Queda claro que la indemnización por incapacidad par-
cial permanente es una prestación económica única, es Una vez pagada y finalizada la incapacidad, el
decir, se entrega una sola vez al afiliado dependiendo empleador debe reubicar al trabajador
del porcentaje de la pérdida y del salario de la persona.
Aun cuando el afiliado haya sido indemnizado, el em-
Es distinta al pago del subsidio o auxilio de incapaci- pleador continuará con la obligación de reubicar al
dad que reconoce el sistema, pues este último se trata trabajador incapacitado parcialmente, cuando su mé-
de una prestación periódica que sustituye el salario de dico tratante lo disponga, en el cargo que desempe-
la persona que padece la incapacidad temporal. ñaba; o proporcionarle un trabajo compatible con sus
capacidades y aptitudes, conforme a lo manifestado
Recordemos que las incapacidades se reconocen por en el artículo 8 de la Ley 776 de 2002. Tengamos pre-
cualquier contingencia y son otorgadas por el sistema sente que el trabajador goza de la protección de la es-
de salud, de pensión o de riesgos laborales depen- tabilidad laboral reforzada y para la terminación de su
diendo del día de la incapacidad y el origen (común contrato de trabajo debe contarse con la autorización
o laboral). Por su parte, la indemnización parcial per- del inspector de trabajo respectivo (Ley 361 de 1997).
manente solo se reconoce cuando se trate de un acci-
dente o una enfermedad laboral. En enfermedades degenerativas el afiliado
puede ser recalificado
Conviene recordar, además, que en la incapacidad el
empleador interviene en el proceso de reconocimien- Finalmente, si el afiliado fue calificado y reclamó
to, pues, conforme a lo establecido en el artículo 121 su indemnización, pero padece una enfermedad
del Decreto 019 de 2012, debe realizar la radicación degenerativa, podrá recalificarse; en caso de existir
ante la entidad de seguridad social. Por el contrario, una mayor calificación a la inicial, podrá solicitar la
en la indemnización parcial permanente dicho proce- indemnización correspondiente.
dimiento lo debe realizar directamente el afiliado ante
la ARL correspondiente. En síntesis, la indemnización por incapacidad perma-
nente parcial es una prestación económica exclusiva
Puede ser simultánea al reconocimiento de la del sistema de riesgos laborales y compatible con el
incapacidad subsidio de incapacidad. Su valor depende del sala-
rio base de liquidación y del porcentaje de pérdida de
La incapacidad parcial permanente es una prestación capacidad laboral determinado. Su reconocimiento no
económica independiente de los procedimientos médi- interfiere en la prestación del servicio de salud y tam-
cos y prórrogas de incapacidades; por ello, el hecho de poco anula la obligación del empleador de reubicar y
que al afiliado se le reconozca la indemnización no signi- garantizar el empleo.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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CASOS PARTICULARES efectos y consecuencias derivadas de enfermedades y


accidentes que puedan ocurrirles con ocasión o como
consecuencia del trabajo que desarrollan, los cuales se
A continuación, realizaremos el estudio de diferentes determinan como de origen laboral.
situaciones que pueden generarse en torno a una inca-
pacidad de origen laboral. Veamos. Cuando se trate de una enfermedad o accidente la-
boral, dichos afiliados o asegurados tendrán acceso a
TRABAJADORES INDEPENDIENTES una serie de prestaciones asistenciales y económicas
encaminadas a la atención de la contingencia, las cua-
SIN ARL: ¿QUIÉN RESPONDE ANTE
les serán reconocidas por la ARL.
ENFERMEDAD O ACCIDENTE
LABORAL? Las prestaciones asistenciales se tratan de los servicios
de salud que se requieran después del siniestro o en-
Los independientes son quienes perciben ingresos sin fermedad laboral; las prestaciones económicas, por su
estar vinculados laboralmente mediante un contrato de parte, brindan una serie de subsidios que reconoce el
trabajo, ni ser servidores públicos; de igual forma, al te- sistema de riesgos laborales al afiliado dependiendo
ner alguno de estos vínculos, perciben ingresos adiciona- de la severidad del evento que presente.
les a su salario como independientes, conforme a lo esta-
blecido en el artículo 2.2.1.1.1.3 del Decreto 780 del 2016. Las prestaciones económicas que reconoce el sistema
son las incapacidades de origen laboral, indemniza-
Cuando un independiente cuente con capacidad de ción por pérdida de capacidad laboral parcial per-
pago, es decir, que tenga ingresos iguales o superiores a manente, pensión de invalidez y pensión de sobre-
un (1) salario mínimo legal mensual vigente –smmlv–, vivencia, así como de auxilio funerario; todas estas
tiene la obligación de realizar aportes a seguridad social reconocidas por la ARL cuando la enfermedad o el
integral (salud, pensión y riesgos laborales) con un in- accidente sean de origen laboral.
greso base de cotización –IBC– del 40 % de sus ingresos.
Es de anotar que cuando la enfermedad o accidente
Aportes a riesgos laborales obligatorios y devenga de una causa o con ocasión a un evento di-
voluntarios ferente a una situación laboral, las prestaciones, tanto
asistenciales como económicas, serán reconocidas por
En riesgos laborales, la afiliación de los independientes, las EPS y el sistema general de pensiones.
conforme a lo dispuesto en el numeral 1 del artículo 2 de
la Ley 1562 del 2012, es obligatoria cuando se encuentren Prestaciones cuando un independiente es
vinculados mediante contrato de prestación de servicios voluntario en riesgos laborales
superior a 30 días, así como los independientes que rea-
licen actividades de alto riesgo (nivel IV y V). En caso de que un independiente voluntario a riesgos
laborales decida no afiliarse al sistema, es importante
Es decir, los independientes sin contrato o relación de tener presente que no tendrá derecho a las prestaciones
prestación de servicios y con contratos de prestación asistenciales y económicas inherentes a este; por ello la
de servicios inferiores a un (1) mes, que realicen ac- ARL, en caso de un accidente o enfermedad laboral, no
tividades de riesgo I, II y III, son considerados afilia- reconocerá ninguna de las prestaciones económicas an-
dos voluntarios a riesgos laborales, sin que sean con- tes mencionadas, sin que esto signifique que el trabaja-
siderados excluidos del sistema, pues, si lo desean, dor independiente queda desprotegido.
pueden realizar sus aportes a una administradora de
riesgos laborales –ARL– de su elección, conforme a lo En la Sentencia SL4350 de 2021, la Corte Suprema de
manifestado en el literal “b” del mencionado artículo Justicia aclaró el tema respecto a la protección de quie-
2 de la Ley 1562 de 2012. nes, como trabajadores independientes voluntarios,
sufren una invalidez o muerte de origen laboral y no
Beneficios del sistema de riesgos laborales para han realizado aportes al sistema de riesgos, determi-
los afiliados nando para esto que, debido al principio de integrali-
dad del sistema de seguridad social integral, pese a su
El sistema de riesgos laborales se trata de un conjun- no cotización y afiliación a riesgos, dicho sistema de
to de entidades, normas y procedimientos destinados protección debe asumir tales prestaciones mediante
a prevenir, proteger y atender a los afiliados de los los sistemas de salud y de pensiones.

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INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL
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La Corte expone que, si bien el independiente volun- do más amplio de la acepción, deben quedar inmersas en
tario a riesgos no cuenta con cobertura en el sistema la cobertura integral de este sistema, y la falta de afilia-
que tiene por objeto el origen laboral, eso no es óbice ción al sistema de riesgos laborales no puede traducirse,
para que los demás sistemas (pensiones y salud) se en manera alguna, en una falta total de protección o en
nieguen a conceder los derechos de seguridad social, un absoluto desamparo, como lo sugiere la censura.
tales como el reconocimiento de incapacidades, pen-
sión de invalidez y pensión de sobrevivencia, entre Por todo lo anterior, según lo referido en la Sentencia
otros. SL4350 del 2021, cuando un independiente voluntario
a riesgos laborales no se afilia a dicho sistema y sufre
Es decir, conforme a la sentencia en mención, pese a un accidente o enfermedad de origen laboral, no que-
que un accidente o una enfermedad sea catalogada da desamparado, pues la contingencia será asumida
o calificada como de origen laboral, el afiliado debe por el sistema de pensiones, respecto a prestaciones
tener acceso a los servicios de salud a través de su económicas pensionales, y el sistema de salud, respec-
EPS; respecto a las prestaciones pensionales, debe re- to a las prestaciones asistenciales, debido a la protec-
cibir del sistema general de pensiones una cobertura ción integral del sistema de seguridad social.
integral de las contingencias (pensión de invalidez,
sobrevivencia, auxilio, entre otros), aunque estas de- LIQUIDACIÓN DE LA INDEMNIZACIÓN
riven de actividades laborales lucrativas, autónomas POR PÉRDIDA DE CAPACIDAD
o independientes.
LABORAL
Adicionalmente, la Corte expone que dichas contin-
gencias tendrán un tratamiento de origen común, pues En lo concerniente al pago de prestaciones económi-
no es bien recibido que se le castigue al trabajador in- cas por pérdida de capacidad laboral, encontramos los
dependiente voluntario en riesgos por no pertenecer siguientes escenarios:
al sistema de riesgos. Sobre ello puntualiza la Corte:
• Cuando un trabajador tiene una pérdida de capa-
Para tales efectos, la Sala considera que en un contexto cidad entre el 5 % y el 50 %, tiene derecho a que
de cobertura integral del sistema de seguridad social, le sea reconocida una indemnización por pérdida
establecido como principio en el marco de la Ley 100 de parcial permanente, solo en el evento en que sea
1993, los riesgos asociados al trabajo independiente de de origen laboral, de conformidad con lo previsto
personas no vinculadas contractualmente deben recibir en el artículo 5 de la Ley 776 de 2002 a cargo de la
el tratamiento de riesgos comunes por la imposibilidad administradora de riesgos laborales –ARL–.
de recibir cobertura del sistema de riesgos laborales,
• Cuando un trabajador sea calificado con una pérdi-
debido al carácter voluntario de la afiliación y a la falta
da de capacidad laboral del 50 % o más, tiene dere-
de reglamentación de la materia, así como a la natura-
cho a que le sea reconocida la pensión de invalidez
leza misma de los accidentes de trabajo y enfermedades
en el fondo de pensiones en caso de que sea haya
profesionales, enfocados fundamentalmente, como ya se
derivado de un accidente de origen común, o por
dijo, sobre relaciones de trabajo subordinado.
la –ARL– en caso de que sea un accidente o enfer-
Asimismo, al trabajador independiente no le puede ser medad de origen laboral.
imputable la falta de inscripción al sistema general de
Nota: cuando la pérdida de capacidad laboral oscile
riesgos profesionales y, más allá de eso, no puede ser cas-
entre el 5 % y el 50 %, y sea de origen común, el traba-
tigado con la asunción de sus propios riesgos asociados
jador no tiene derecho al pago de una indemnización.
al trabajo, como lo reclama la censura, pues, como ya se
Si lo desea y cumple los requisitos, puede realizar ante
dijo, la afiliación siempre tuvo una naturaleza volun-
el fondo de pensiones la solicitud de devolución de
taria y ni siquiera tuvo la reglamentación del Gobierno
saldos o de la indemnización sustitutiva de vejez.
nacional como para que fuera una posibilidad real y
efectiva al alcance del servidor que no se acogió por su
Liquidación de la indemnización
propia incuria.
El Decreto 2644 de 1994 determina una tabla median-
Así las cosas, en un escenario normativo como el descri-
te la cual se establecen los porcentajes de pérdida de
to, las labores rutinarias de una persona independiente,
capacidad laboral y, a su vez, el número de salarios
afiliada al sistema general de pensiones, así pudieran ser
que deben ser pagados al trabajador por concepto de
identificadas con algún concepto de trabajo, en el senti-
indemnización según el porcentaje de dicha pérdida.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Al respecto, debe precisarse que el número de salarios cumplió a cabalidad con la obligación de transportarlo
al que hace alusión la tabla no debe determinarse con sano y salvo a su residencia, pues, aunque fuera una
base en salarios mínimos mensuales legales vigentes, obligación voluntaria del empleador, este corre con todos
sino con base en el salario que devenga el trabajador. los riesgos, pues, todo está sucediendo en el desarrollo
del contrato de trabajo, permaneciendo latentes las obli-
Ejemplo gaciones de protección y seguridad (…).

Supongamos un trabajador que devenga un salario de Accidente laboral en actividades recreativas,


$2.000.000 debido a un accidente laboral tuvo una pér- deportivas o culturales
dida de capacidad laboral del 30 %.
Como regla general, un accidente que se produce por
Según lo indica el decreto en mención, este trabajador la ejecución de actividades recreativas, deportivas o
debe ser indemnizado con 14,5 salarios. Esta indem- culturales no se considera accidente de trabajo, a me-
nización podrá determinarse de la siguiente manera: nos de que se trate de actividades organizadas y pa-
trocinadas por el empleador, por ejemplo, las celebra-
$2.000.000 x 14,5 = $29.000.000 ciones de fin de año, aunque se desarrollen por fuera
del sitio de trabajo, o las que se ejecutan con ocasión
Así, tenemos que le corresponde a este trabajador una del día de la familia.
indemnización equivalente a $29.000.000 por ser cali-
ficado con una pérdida de capacidad laboral del 30 %. En lo concerniente a los trabajadores en misión, la em-
presa usuaria es responsable por los accidentes que
CASOS DE ACCIDENTE LABORAL sufran; la seguridad y salud en el trabajo de los traba-
QUE LE GUIARÁN A LA HORA DE jadores en misión se encuentra a cargo de la empresa
DETERMINAR AL RESPONSABLE DE LA usuaria.
INCAPACIDAD En los casos citados debe tenerse en cuenta que las
ARL asumen un riesgo de mayor nivel al que le co-
A continuación, se esbozan algunos de los escenarios
rresponde a la empresa, según su actividad económi-
en los que se desempeñan actividades no previstas en
ca. Esto es así dado que, por ejemplo, en un trabajo de
el contrato de trabajo, pero que, no obstante, dada la
oficina, que corresponde a un nivel de riesgo uno (1),
facultad de subordinación del empleador, se califican
si los trabajadores se ven obligados a trasladarse para
como accidente laboral.
asistir a determinada celebración, esto claramente au-
menta el riesgo al que se ven expuestos, riesgo que no
Accidente laboral en transporte otorgado por el
se encontraba previsto al momento de la asignación
empleador
de su nivel por la ARL.
El accidente que sufre un trabajador mientras se des-
plaza de su hogar al sitio de trabajo y viceversa en un
vehículo no suministrado por la empresa no se consi-
dera accidente de trabajo; este se tendría como acci-
dente de origen común. Situación distinta se presenta
cuando el transporte es proporcionado por el emplea-
dor, caso en el cual sí se considera accidente de trabajo. Tabla para liquidar indemnizaciones por pérdida de
capacidad laboral
Esta calificación de accidente laboral se da indepen- Compartimos este formato que te permitirá identificar
dientemente de que el vehículo en que se transportan cuál es el valor que debe recibir un empleado que
obtuvo una calificación por pérdida de capacidad
los trabajadores sea propiedad o no del empleador, es laboral que da lugar a una indemnización.
decir, aplica también en los casos en que este último
contrate los servicios de un tercero. Así lo ha expresa- Este ha sido elaborado con base en los lineamientos
del Decreto 2644 de 1994 y de la Ley 1562 de 2012.
do la Corte Suprema de Justicia mediante la Sentencia
8544 de 1996: Ingresa aquí

(…) Independientemente de que el vehículo fuera de


propiedad de la empresa y su conductor asalariado de
ella, lo que debe tenerse en cuenta es si el empleador

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INCAPACIDAD DE ORIGEN LABORAL
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Accidente laboral por ejecución de actividades ma de ayuda por un siniestro acontecido en la empresa
ajenas al objeto social de la empresa debe ser considerado como accidente laboral, toda vez
que, además de ser una cuestión derivada de la solida-
Es común que se presenten situaciones en las cuales el ridad y altruismo que debe gestarse entre las relaciones
empleador o los superiores jerárquicos del trabajador humanas, es una obligación especial que recae sobre el
le ordenen a este último la realización de algunas acti- trabajador. Así lo ha establecido la Corte Suprema de
vidades ajenas a la actividad económica de la empresa Justicia mediante la Sentencia 5911 de 1993:
o lo que podría también establecerse como una activi-
dad no prevista en el contrato de trabajo. (…) No podría considerarse que al mismo tiempo que
la ley establece como obligación especial del trabajador
Entre dichas situaciones podríamos encontrar, por colaborar en los casos de siniestro o riesgos inminentes
ejemplo, enviar a quien ocupa el cargo de secretaria que afecten o amenacen a las personas o las cosas de la
a pagar las cuentas de los servicios públicos de la em- empresa, simultáneamente, y contrariando el mismo
presa o a realizar alguna compra en un supermercado. deber que le impone al trabajador, lo desamparara a tal
extremo que sí al llevar a cabo el acto de colaboración
En caso de que el trabajador sufra un accidente mien- se le ocasionara una lesión orgánica o perturbación
tras cumple las mencionadas labores, en primera ins- personal permanente o pasajera, o inclusive y en el caso
tancia el empleador podría negar el origen laboral del más extremo la propia muerte, este suceso imprevisto
suceso, dado que este no se derivó de las actividades y repentino, desde luego no provocado deliberadamente
para las cuales fue contratado el trabajador y, por lo por la víctima y el cual muchísimo menos puede serle
tanto, sería posible argumentar que debe ser calificado reprochado como una culpa grave suya, escapara a la
como de origen común. definición de accidente de trabajo.
A pesar del alegato que pudiera hacer el empleador,
en estos casos el accidente debe ser calificado como Accidente laboral por imprudencia profesional
de origen laboral, dado que se produjo en relación con
una orden directa del empleador, indistintamente de La imprudencia profesional consiste en que el emplea-
que la actividad realizada fuera ajena al objeto social do desarrolla sus actividades laborales con un grado
de la empresa. de pericia tal que, confiando en su extrema capacidad,
pasa por alto las medidas de seguridad que otro tra-
Accidente laboral a la hora del almuerzo bajador en iguales condiciones habría cumplido para
prevenir un daño en su integridad o en la de sus com-
El artículo 167 del Código Sustantivo del Trabajo pañeros. Resulta importante precisar que el grado de
–CST– establece que la jornada laboral debe distribuir- confianza debe ser un elemento determinante en la
se al menos en dos secciones, las cuales se determinan ocurrencia del accidente.
con un intermedio de descanso, que en la mayoría de
los casos es denominado “la hora del almuerzo” por
El accidente sufrido por un trabajador con ocasión
los trabajadores. El artículo 167 del CST, a su vez, es-
de la temeridad con la que ejecuta sus labores debi-
tipula que este intermedio no se computa como parte
do a su excesiva confianza debe ser catalogado como
de la jornada laboral.
accidente laboral, aunque el individuo no haya te-
Teniendo claro lo anterior, un accidente que se pro- nido en cuenta aspectos referentes a su seguridad.
duzca en este intermedio no se considerará laboral, Esta afirmación se sustenta en que, además de que el
dado que el trabajador no se encuentra bajo la subor- accidente se deriva directamente de las actividades
dinación del empleador; además, como fue menciona- laborales del trabajador, la jurisprudencia de la Cor-
do, este tiempo no se tiene en cuenta como parte de la te Suprema de Justicia y la doctrina permiten cierto
jornada laboral. grado de temeridad respecto a los expertos en sus
materias –de hecho, de allí viene la creación de esta
Accidente laboral derivado de actividades de figura de “imprudencia profesional”–. En este caso,
socorro o ayuda la ARL y el empleador están obligados a asumir la
responsabilidad a la que haya lugar para cada uno
El accidente ocurrido a un trabajador mientras socorre (consulte la Sentencia 15359 del 2001 de la Corte Su-
a algún compañero de trabajo o cuando acude en for- prema de Justicia).

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4 LICENCIAS

L
as licencias laborales son los permisos que debe y soportes correspondientes según el tipo de licen-
otorgar el empleador al trabajador para que se cia concedida.
ausente por determinado tiempo de sus funcio-
nes. Estas licencias se dividen en reglamentarias y no • Licencias no reglamentarias: son los permisos que
reglamentarias: resultan de la mera liberalidad del empleador; pue-
den ser o no remuneradas.
• Licencias reglamentarias: son permisos regulados
por la ley, no negociables y de obligatorio otorga- Como se hizo mención, las licencias reglamentarias se
miento cuando se presenten para el trabajador las encuentran establecidas en la ley; esto supone que el
situaciones que les dan lugar. Para el disfrute de empleador tiene la obligación de otorgárselas al traba-
estas, el trabajador debe presentar los documentos jador sin que procedan descuentos en su salario.

Atendiendo a lo dicho, entre estas licencias se encuentran:

Grave
Maternidad calamidad Entierro de
Paternidad
doméstica compañeros
18 semanas
8 días hábiles Día del
calendario Tiempo
necesario entierro

Ejercer el
Desempeño de Sindical No
derecho al voto
cargos oficiales Tiempo remunerada
Media jornada requerido Tiempo
1 día
laboral requerido

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LICENCIAS
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Licencias reglamentarias: ¿cuáles debe otorgar el empleador de


forma obligatoria?
Las licencias laborales son los permisos que puede otorgar el empleador al trabajador para que
se ausente por determinado tiempo de sus funciones. Las licencias reglamentarias son los per-
misos regulados por la ley, no negociables y de obligatorio otorgamiento cuando el trabajador
los solicita.

Maternidad Paternidad Grave calamidad doméstica


18 semanas de licencia, dividi- 8 días hábiles para los Durante el tiempo que le per-
das entre 1 y 2 semanas prepar- padres. mita al trabajador sobrellevar
to, y 17 o 16 posparto. la situación.

Luto Consecuencia del desempeño de cargos oficiales


5 días en caso del fallecimiento del cónyuge, El empleador debe permitir que el empleado asista
compañero o compañera permanente, o cual- como jurado de votación si el Estado lo solicita.
quier familiar hasta segundo grado de consan- Dentro de los 45 días siguientes tendrá derecho a
guinidad y primero de afinidad o civil. un día de descanso remunerado.

Entierro de compañeros Sindical Ejercer el derecho al voto


El empleador debe otorgar El Estado obliga al empleador a El empleador debe permitir al
permisos a los trabajadores que que permita a los trabajadores trabajador asistir a las jornadas
deseen asistir al entierro de uno sindicalizados dentro de la jorna- electorales. El trabajador recibirá
de sus compañeros de trabajo. da laboral, asistir a reuniones o medio día de descanso en el mes
actividades del sindicato. siguiente al del día de votación.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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A continuación, realizaremos un estudio sobre cada uno de los aspectos que caracterizan estas licencias, así
como las normas que las regulan. Veamos.

LICENCIA DE MATERNIDAD
La licencia de maternidad es una prestación del siste- La licencia de maternidad cumple tres funciones im-
ma de salud del régimen contributivo que pretende portantes:
dar un auxilio económico a la madre mientras atiende
• Cuando se reporta como novedad laboral le permi-
al recién nacido en sus primeros meses de vida.
te al empleador solo pagar salud y pensión; ade-
más, no pagará riesgos laborales, Sena, ICBF ni caja
TÉRMINO DE LA LICENCIA de compensación.
La duración de la licencia de maternidad es de diecio- • Es una novedad que permite el recobro si se está al
cho (18) semanas, remunerada con el total del salario día en los aportes.
que devengue la madre al momento de iniciar esta li- • Sirve para la trabajadora como prueba de ausentismo.
cencia. En caso de que el salario no sea fijo, se tomará
el salario promedio devengado por la trabajadora en
el último año, o en todo el tiempo de servicio en caso
de ser menor.
Matriz de licencias de maternidad y paternidad:
La trabajadora debe presentar ante el empleador un
tipos y características
certificado médico que indique su estado de embarazo,
la fecha probable del parto y el día desde el cual debe Con el fin de orientarte sobre las licencias de
maternidad y paternidad, te compartimos esta
iniciar la licencia, teniendo en cuenta que debe hacerse herramienta en la que exponemos los tipos y sus
por lo menos una (1) semana antes del nacimiento. características.

De esta manera, tenemos que la licencia de maternidad Además, encontrarás las licencias parental
compartida y flexible de tiempo parcial, introducidas
comprende dos períodos (artículo 1 Ley 1822 de 2017): por la Ley 2114 de 2021.
1. Licencia preparto: se toma una (1) semana previa a Ingresa aquí
la fecha probable del parto, sin embargo, si por al-
guna razón médica la madre requiere una (1) sema-
na más, podrá iniciar esta licencia dos (2) semanas
antes (literal “a” del numeral 6 del mencionado ar- Radicación de licencia de maternidad ante EPS al
tículo). La semana preparto es de goce obligatorio, no cotizar todo el período de gestación
a menos que el médico prescriba que no es necesa-
Para acceder al reconocimiento de la licencia de
rio o estipule algo diferente (parágrafo 1). maternidad por parte de la EPS debe realizarse
una solicitud formal, en la cual conste el día de
2. Licencia posparto: tendrá una duración de dieci- inicio de la incapacidad para efectos del pago en
siete (17) semanas si la madre tomó una (1) semana proporción. El siguiente es un modelo para elaborar
preparto y de dieciséis (16) semanas en caso de que dicha solicitud.
haya tomado dos (2) semanas preparto. Si la madre
Ingresa aquí
no tomó por decisión médica las semanas de pre-
parto, tendrá derecho al disfrute de las dieciocho
18 semanas en este período (literal “b” del numeral
6 del artículo en mención).
Modelo de acción de tutela para reclamo de pago
Según el artículo 78 del Decreto 2353 de 2015, para que de licencia de maternidad
se reconozca el pago de la licencia de maternidad, la Si una EPS se niega a reconocer la licencia de
madre debe haber cotizado durante los meses que co- maternidad o liquida mal los días correspondientes
rrespondan al período de gestación. Si una trabajado- a esta prestación, puede presentarse una acción
de tutela para solicitar su pago, toda vez que
ra dependiente o independiente cotiza por un período en estos casos resultan afectados los derechos
inferior al de la gestación, este reconocimiento y pago fundamentales de la madre e hijo(a) recién nacido(a).
será proporcional al número de días cotizados frente
al período real de gestación. Ingresa aquí

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LICENCIAS
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ASPECTOS PARA TENER EN CUENTA vigente –smmlv–, podrá ser acreedora a la licencia de
maternidad bajo los siguientes términos:
Frente al otorgamiento de la licencia de maternidad
deben tenerse en cuenta los siguientes aspectos: • Cuando haya cotizado al menos siete (7) meses, el
valor de la licencia le será reconocido completa-
• Si lamentablemente la madre fallece en el parto, la mente.
licencia de maternidad pasa al padre (numeral 4
del artículo 236 del Código Sustantivo del trabajo • Cuando haya cotizado por un término inferior a
–CST–), este debe acudir a la EPS a la cual estaba siete (7) meses, procederá el pago de manera pro-
afiliada la madre con el registro civil de defunción porcional.
y solicitar una certificación que constate el tiempo
que hace falta para cumplir dicha licencia, a la cual
él tendrá derecho. Después deberá presentarse a su
EPS con la certificación de licencia de maternidad
por muerte de la madre y el registro civil de de-
función para que le sea reconocida. Esta licencia se
pagará con el IBC del padre.
¿Cuál es el ingreso base de cotización a seguridad
social con el cual se reconoce una licencia de
• Si el parto es múltiple, se obtienen dos (2) semanas maternidad o paternidad? ¿Qué ocurre si se tiene un
adicionales, es decir, veinte (20) semanas de licen- salario variable?
cia (numeral 5 del artículo 236 del CST).
Ingresa aquí

• Si el niño es prematuro, se conceden las semanas


que faltan para completar el parto a término (nu-
meral 5 del artículo 236 del CST); por ejemplo: si
el nacimiento se da a los siete (7) meses y se tenía
como fecha probable de parto dos (2) semanas an-
tes de dicha fecha, la licencia podría pasar de die-
ciocho (18) a veinticuatro (24) semanas, es decir, se Licencia de maternidad cuando procede pago
conceden las seis (6) semanas que hacían falta para proporcional
que el niño naciera a término. Este liquidador de Excel permite calcular el valor
de la licencia de maternidad de una trabajadora
TIEMPO MÍNIMO DE COTIZACIÓN dependiente o independiente que cotizó por un
tiempo inferior al período de gestación.
PARA EL RECONOCIMIENTO DE LA
Cabe anotar que, aunque se pague la licencia por
LICENCIA DE MATERNIDAD un menor valor, no se deben afectar los días que la
madre descansará.
El artículo 78 del Decreto 2353 de 2015 establece que,
para que la licencia de maternidad sea pagada en su Ingresa aquí
totalidad, la trabajadora debe haber cotizado durante
todo el período de gestación.

Por su parte, en caso de que la trabajadora haya coti- Liquidador de nómina para trabajadora en licencia
de maternidad
zado por un período inferior al de gestación, el valor
de la licencia le será reconocido de manera proporcio- Encuentra aquí un caso práctico de liquidación de
nal, es decir, por el número de días cotizados frente al nómina para una trabajadora que está en licencia de
maternidad.
período real de gestación.
Durante este período se deben liquidar aportes
a salud, pensión y prestaciones sociales, y se
RECONOCIMIENTO DE LICENCIA DE suspenden otros aportes, como los de riesgos
MATERNIDAD PARA TRABAJADORA laborales y parafiscales.

QUE DEVENGA EL SALARIO MÍNIMO Ingresa aquí

El artículo 79 del Decreto 2353 de 2015 determina que


si la madre devenga un salario mínimo mensual legal

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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LICENCIA DE PATERNIDAD
La licencia de paternidad es el descanso remunerado la EPS asumir el pago de la licencia. Respecto a este
que se otorga al padre afiliado al régimen contributivo punto, debe tenerse en cuenta que el empleador debe
del sistema de seguridad social en salud por los hijos realizar el pago del valor de la licencia directamente
consanguíneos de la cónyuge o compañera permanen- al trabajador y realizar el recobro a la EPS, tal como lo
te. También aplica para padres de hijos adoptivos. establece el artículo 121 del Decreto Ley 019 de 2012.
• Podrá ampliarse una (1) semana adicional por cada
TÉRMINO DE LA LICENCIA punto porcentual de disminución de la tasa de
desempleo estructural comparada con su nivel al
La Ley 2114 de 2021 establece que la licencia de pater- momento de la entrada en vigor de la Ley 2114 de
nidad comprende un término de dos (2) semanas; no 2021, sin que pueda superar las cinco (5) semanas.
se indica si estas se contarán en días hábiles, por tan-
to, podría deducirse que serán semanas calendario; es
decir, se tendrán en cuenta para su conteo los sábados,
domingos y festivos.

TIEMPO MÍNIMO DE COTIZACIÓN


Esto es lo que debes conocer sobre las novedades
de la licencia de paternidad
El inciso 4 del parágrafo 2 del artículo 1 de la Ley 1822
de 2017 establece que, para que la licencia de paterni- En esta charla, la abogada Hasbleidy Santamaría
Zárate explica aspectos importantes relacionados con
dad sea reconocida, el padre debe haber cotizado efec- la licencia de paternidad.
tivamente semanas previas al nacimiento del bebé.
Ingresa aquí
Al respecto, la Corte Constitucional, mediante la Sen-
tencia T-114 de 2019, precisó que por dichas semanas
debía entenderse que el trabajador debía cotizar por
lo menos dos (2) semanas previas al parto, señalando:

Con la expedición de la Ley 1822 de 2017 (…) el legis-


lador reiteró que se debía cotizar durante las “semanas ¿Cuáles son las novedades de la Ley 2114 de 2021
previas” al reconocimiento de la licencia remunerada de respecto a la licencia de paternidad?
paternidad. Por lo tanto, la Superintendencia de Salud
retomó el criterio de exigir la cotización mínima de dos Ingresa aquí
(2) semanas al sistema de salud con el fin de determinar
el reconocimiento y pago de dicha licencia.
¿Cómo se solicita la licencia de paternidad?
(Los subrayados son nuestros).
Ingresa aquí

CONDICIONES DE OTORGAMIENTO
A su vez, se señalan las siguientes pautas respecto al
otorgamiento de esta licencia, a saber:
• Opera por los hijos nacidos del cónyuge o de la com-
pañera permanente, así como para el padre adoptante. Solicitud de licencia de paternidad

• El único soporte válido para su otorgamiento es el La licencia de paternidad, como la de maternidad,


es un descanso remunerado; en este caso, para el
registro civil de nacimiento, el cual deberá presen- padre corresponde a las dos (2) semanas siguientes
tarse a la EPS a más tardar dentro de los treinta (30) al nacimiento. Cabe señalar que esta licencia es
días siguientes a la fecha del nacimiento. reconocida por las EPS.

• Estará a cargo de la EPS y será reconocida proporcio- A continuación, presentamos un modelo para que el
nalmente a las semanas cotizadas por el padre duran- empleado solicite dicha licencia.

te el período de gestación. Es decir, le corresponde a Ingresa aquí

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LICENCIAS
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LICENCIA DE PATERNIDAD PARA


TRABAJADORES INDEPENDIENTES
La norma que regula los nuevos aspectos referentes al
otorgamiento de la licencia de paternidad no hace una
diferenciación acerca del tipo de trabajador; dado esto,
tenemos que un trabajador independiente tiene dere-
cho a que le sea reconocida la licencia de paternidad.
¿Tienen derecho a licencia de paternidad los
Una cuestión diferente sería la manera en la que procede independientes? ¿Cuál sería su valor?
el reconocimiento de la licencia, toda vez que el indepen-
diente no deberá solicitarla a un empleador, sino que de- Ingresa aquí
berá adelantar los trámites directamente en la EPS.

Atendiendo a esto, para ser beneficiario de la licencia


de paternidad, el independiente debe cumplir los si-
guientes requisitos:
• Cotizar en el régimen contributivo en salud. No
puede ser beneficiario ni pertenecer al régimen Solicitud de licencia de paternidad a la EPS por
subsidiado en caso de que cotice en el piso de pro- parte de un trabajador independiente
tección social. Compartimos este modelo de carta que podrá ser
presentado ante la EPS por parte de un trabajador
• Haber cotizado durante el período de gestación de independiente que desea obtener una licencia de
la madre, para lo cual deberá al menos cotizar las paternidad.
dos (2) semanas anteriores al parto. En este encontrarás diferentes lineamientos
y normativa relacionada para que amplíes tus
Ahora, en lo referente al trámite, el trabajador debe conocimientos sobre este beneficio y sus requisitos.
acudir directamente a la EPS y presentar, dentro de los
treinta (30) días siguientes al parto, el registro civil de Ingresa aquí
nacimiento del menor.

Una vez radicada la solicitud, se reconocerá al traba-


jador el pago de la licencia sobre el ingreso base de
cotización –IBC– utilizado para realizar los aportes.

LICENCIAS PARENTALES COMPARTIDA Y


FLEXIBLE DE TIEMPO PARCIAL
Mediante la mencionada Ley 2114 de 2021 se crearon
las licencias parentales compartida y flexible de tiem-
po parcial. A continuación, realizaremos un estudio
sobre los aspectos generales, requisitos y condiciones
de otorgamiento de cada una de estas licencias. Licencias de paternidad compartida y flexible
En el transcurso de esta charla, la Dra. Alejandra
LICENCIA PARENTAL COMPARTIDA Gutiérrez recuerda que el Congreso de la República
expidió la Ley 2114 de 2021, mediante la cual realiza
una serie de modificaciones en lo referente a las
Esta licencia permite a los padres distribuir libremen- disposiciones que regulan el otorgamiento de las
te, de común acuerdo, las últimas seis (6) semanas de licencias de paternidad.
la licencia de maternidad, siempre y cuando se cum-
Ingresa aquí
plan los requisitos.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Condiciones de otorgamiento • Debe existir mutuo acuerdo entre los padres sobre
la distribución de las semanas. Ambos deberán
Atendiendo a lo dicho, se tiene que esta nueva licencia presentar ante sus empleadores un documento
se regirá bajo las siguientes condiciones: firmado donde expliquen la distribución acorda-
da en un término de treinta (30) días contados a
• Su término se contará a partir de la fecha del parto, partir del nacimiento.
salvo si el médico hubiera determinado que la ma-
dre deba tomar entre una (1) o dos (2) semanas de • El médico tratante debe autorizar por escrito el
licencia previas a la fecha probable del parto o por acuerdo de los padres, a fin de garantizar la salud
determinación de la madre. de la madre y el recién nacido.

• La madre debe tomar como mínimo las primeras • Los padres deberán presentar ante el empleador un
doce (12) semanas después del parto; es decir, estas certificado médico en el cual conste:
semanas son intransferibles. Las seis (6) semanas
- El estado de embarazo o una constancia del na-
restantes podrán ser distribuidas entre la madre y
cimiento.
el padre, de común acuerdo entre los dos.
- La indicación del día probable del parto o la fe-
• No se podrán fragmentar, intercalar ni tomar de cha del nacimiento.
manera simultánea los períodos de licencia, salvo
- La indicación del día desde el cual empezarían
por enfermedad posparto de la madre, debidamen-
las licencias de cada uno.
te certificada por el médico.

• Será remunerada con base en el salario de quien dis- Circunstancias en las que no se podrá optar por
frute de la licencia por el período correspondiente. la licencia parental compartida
Su pago estará a cargo del respectivo empleador o
Se establece mediante esta nueva disposición que los
EPS, de conformidad con la normativa vigente.
padres no podrán optar por la modalidad de licencia
Nota: frente a esta licencia compartida, debe tenerse en compartida cuando:
cuenta que se otorga a la madre independientemente • Hayan sido condenados en los últimos cinco (5)
del permiso de lactancia, el cual se extiende hasta seis años por delitos contra la libertad, integridad y for-
(6) meses después de la fecha de terminación de la li- maciones sexuales contemplados en el título IV de
cencia de maternidad (artículo 238 del CST), es decir, el la Ley 599 de 2000 (Código Penal).
tiempo que puede compartirse corresponde solo al tér-
• Hayan sido condenados en los últimos dos (2) años
mino de esta última, esto es, las dieciocho (18) semanas.
por delitos contemplados en el título VI (delitos
En lo referente al padre, se tiene que el otorgamiento contra la familia), capítulo primero (de la violencia
de esta licencia no supone una afectación a las dos (2) intrafamiliar) y capítulo cuarto (de los delitos con-
semanas que tiene por licencia de paternidad, es decir, tra la asistencia alimentaria) de la Ley 599 de 2000.
el término de la licencia compartida debe adicionarse • Tengan vigente una medida de protección en su
a estas dos (2) semanas. contra, de acuerdo con el artículo 16 de la Ley 1257
de 2008.
Esta licencia también se aplicará respecto a los niños
prematuros y adoptivos. LICENCIA PARENTAL FLEXIBLE DE
Requisitos TIEMPO PARCIAL

Para efectos de acceder a esta licencia, los padres de- Por medio de la Ley 2114 de 2021, como se hizo refe-
berán cumplir los siguientes requisitos: rencia, también fue creada la licencia parental flexible
de tiempo parcial, en la cual la madre y/o padre po-
• Presentar el registro civil de nacimiento, el cual de- drán cambiar un período determinado de su licencia
berá presentarse a la EPS a más tardar dentro de los de maternidad o de paternidad por un período de
treinta (30) días siguientes a la fecha de nacimiento. trabajo de medio tiempo que equivaldrá al doble del
Al respecto, esta nueva ley establece que este docu- tiempo correspondiente al período de tiempo seleccio-
mento será el único soporte válido para el otorga- nado. Esta también se aplicará con respecto a los niños
miento de esta licencia. prematuros y adoptivos.

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LICENCIAS
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Lo dicho supone que el padre, por ejemplo, podrá to- - El estado de embarazo o constancia del naci-
mar una (1) de las dos (2) semanas que le correspon- miento.
den y trabajar en estas por medio tiempo, lo cual am-
plía el término de la licencia por una (1) semana más, - El día probable del parto o indicación de fecha
en la que continuará laborando a tiempo parcial. Para del parto.
esto, a su vez, la norma indica que deberá diferenciar-
se el pago del salario por laborar medio tiempo y el - Indicación del día desde el cual empezará la li-
valor de licencia. cencia.

Condiciones de la licencia Este acuerdo deberá consultarse con el empleador den-


tro de los treinta (30) días siguientes al nacimiento. El
En atención a esto, se tiene que esta nueva licencia se empleador deberá dar respuesta a la solicitud dentro de
regirá bajo las siguientes condiciones: los cinco (5) días hábiles siguientes a su presentación.

• Los padres podrán usarla antes de la semana dos


(2) de la licencia de paternidad.

• Las madres podrán usarla desde la semana trece


(13) de la licencia de maternidad.

• El tiempo se contará a partir de la fecha del parto;


salvo si el médico tratante determina que la madre
debe tomar una (1) o dos (2) semanas de licencia
antes de la fecha probable del parto. Los períodos
seleccionados para esta licencia no podrán inte-
¿En qué consiste la licencia de paternidad
rrumpirse y retomarse posteriormente; deberán compartida? ¿La licencia parental puede ser flexible
ser continuos, salvo aquellos casos en que medie de tiempo parcial?
acuerdo entre el empleador y el trabajador.
Ingresa aquí
• Será remunerada con base en el salario de quien
disfrute de la licencia por el período correspon-
diente. El pago estará a cargo del respectivo em-
pleador o EPS. El pago del salario por el tiempo
parcial laborado se regirá de manera acorde con la
normativa vigente.

• Podrá ser utilizada por las madres y/o padres que Licencias de maternidad y paternidad
también hagan uso de la licencia parental compartida. En este Especial Actualícese encontrarás aspectos
importantes respecto a los requisitos para el
reconocimiento y pago de la licencia de maternidad,
Requisitos para acceder a la licencia parental
sus particularidades, el período de lactancia y los
compartida mecanismos de protección a la trabajadora en
embarazo.
Para efectos de acceder a esta licencia, los padres de-
Además, explicamos las novedades con ocasión de
berán cumplir los siguientes requisitos: la reciente Ley 2114 de 2021, especialmente en la
licencia de paternidad.
• Presentar el registro civil de nacimiento a la EPS a
más tardar dentro de los treinta (30) días siguientes Ingresa aquí
a la fecha de nacimiento. Al respecto, esta nueva
ley establece que este documento será el único so-
porte válido para el otorgamiento de esta licencia.

• Debe existir mutuo acuerdo entre el empleador


y el trabajador. Este acuerdo deberá realizarse de
manera escrita e ir acompañado de un certificado
médico donde conste:

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Licencias de paternidad parental compartida y flexible de tiempo


parcial en Colombia
La Ley 2114 de 2021 fija las condiciones para otorgar la licencia de paternidad en Colombia y da
paso a la creación de las licencias parental compartida y flexible de tiempo parcial.

Para esto, deberán tenerse en cuenta las siguientes disposiciones:

Las licencias de paternidad, Las licencias parental com- La licencia de paternidad tiene
parental compartida y flexible partida y flexible de tiempo un término de dos (2) sema-
de tiempo parcial aplican res- parcial podrán utilizarse de nas calendario. Podrá ampliar-
pecto a hijos consanguíneos y manera conjunta. se una (1) semana según la
adoptivos. tasa de desempleo.

No podrán optar por la licen- En la licencia compartida, En la licencia parental flexible


cia compartida la madre y el el padre y la madre pueden de tiempo parcial, la madre
padre condenados por delitos distribuir entre ellos, libremen- y el padre podrán cambiar
contra la libertad y formación te y de común acuerdo, las un período determinado de
sexual y contra la familia. últimas seis (6) semanas de la su licencia de maternidad o
licencia de maternidad. paternidad por un período de
trabajo de medio tiempo.

LICENCIA POR CALAMIDAD DOMÉSTICA


La grave calamidad doméstica se entiende como un cencia al trabajador que se encuentre atravesando por
suceso familiar cuya gravedad afecta la normal dis- una situación compleja que le impida asistir a su sitio
posición del trabajador en la ejecución de sus labores, de trabajo con la disposición que es requerida.
como, por ejemplo, una grave afectación a la salud de
un familiar, un secuestro o desaparición, afectación La Corte Constitucional, mediante de la Sentencia
seria a la vivienda, entre otros acontecimientos que T- 460 del 2018, se refirió a este tema señalando que la
puedan suceder y requieran la presencia constante del calamidad doméstica debe entenderse como una justi-
trabajador, ante lo cual este debe ausentarse de sus ac- ficación que permite a los trabajadores, tanto del sector
tividades laborales. público como del privado, ausentarse temporalmente
de sus laborales, sin que este suceso represente una
En nuestra legislación laboral se encuentra como una ruptura del vínculo laboral, es decir, la terminación
de las obligaciones del empleador el otorgar una li- del contrato de trabajo.

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LICENCIAS
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TIEMPO Y REMUNERACIÓN DE
LA LICENCIA POR CALAMIDAD
DOMÉSTICA
Respecto al tiempo por el cual debe ser otorgada esta
licencia, la Corte Constitucional dispuso que, por una
parte, la calamidad doméstica para los empleados del
sector público se encuentra regulada a través del artí-
culo 2.2.5.5.17 del Decreto 1083 del 2015, el cual esta-
¿En qué consiste la licencia por calamidad
blece que dichos trabajadores tendrán derecho a dicha doméstica? ¿Cuántos días se deben otorgar de
licencia remunerada por un período de tres (3) días. licencia por grave calamidad doméstica?

Esta situación (de calamidad doméstica) deberá ser Ingresa aquí


reportada inmediatamente. Cuando el trabajador re-
grese a sus labores, deberá presentar los soportes ten-
dientes a demostrar el suceso o motivo de la ausencia
laboral. En caso de que no pueda demostrarse, se des- ¿Cuántos días deben serle otorgados al trabajador
por concepto de licencia por grave calamidad
contarán los salarios por los días no laborados. doméstica?

Por otro lado, en lo referente a los trabajadores del sec- Ingresa aquí
tor privado, el CST no dispone de un tiempo límite
para otorgar dicha licencia, por lo que se deja a la li-
beralidad de las partes el tiempo por el que pueda ser
otorgada, de conformidad con lo citado en el numeral ¿A cuántos días tiene derecho un trabajador por
6 del artículo 57 del CST (consulte las sentencias T-489 concepto de un permiso por enfermedad de su
cónyuge, hijos o padres?
de 2014 y T-113 de 2015).
Ingresa aquí
A pesar de lo mencionado, la Corte ha dispuesto que
el empleador debe otorgar la licencia por calamidad
doméstica durante el tiempo necesario que le permita
al empleado superar o sobrellevar tal situación.

En lo concerniente a la remuneración, se tenía estable-


cido como primera medida que durante la licencia por
calamidad doméstica el empleador no se encontraba Solicitud de licencia de calamidad doméstica
obligado a remunerar al trabajador, dado que esta cir- El siguiente es un formato de solicitud de licencia de
cunstancia se derivaba de la esfera personal y familiar calamidad doméstica con fundamento en el artículo
de este. Sin embargo, en atención a los principios de so- 57 del CST, el cual señala al empleador la obligación
de conceder este tipo de permisos.
lidaridad y dignidad, se consideró necesario tratar con
un sentido humanitario al trabajador en los momentos Con este se puede realizar formalmente la petición
que más lo necesita, por lo que actualmente el emplea- ante el empleador para que se otorgue dicha licencia.

dor debe remunerar dicho permiso en lapsos razonables. Ingresa aquí

La Corte ha dispuesto que, para determinar lo razona-


ble del plazo, deben tenerse en cuenta dos escenarios:

• La situación del trabajador: debe analizarse la gra-


vedad de la calamidad doméstica por la que atra-
viesa, el tiempo estimado en que pueda superarla,
si cuenta con la presencia o ayuda de amigos o fa-
miliares que contribuyan a sobrellevarla, y los re-
cursos económicos con los cuales pueda ayudarse
al trabajador.

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// agosto de 2022 59
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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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• La situación del empleador: debe analizarse el gra- (…) tanto en las relaciones públicas como privadas, la
do de afectación que le representa la ausencia del grave calamidad doméstica debidamente comprobada
empleado, la capacidad y solvencia económica de constituye una justa causa para otorgar la licencia o el
este, el tamaño de la empresa, los trabajadores a permiso laboral y, en consecuencia, (…) le corresponde
cargo y cómo puede verse afectada la empresa o el al empleador reconocerlas en las condiciones, plazos y
empleador frente a compromisos con terceros que requisitos previstos. No obstante lo anterior, (ii) la juris-
dependen de las funciones del trabajador que se au- prudencia constitucional ha admitido que existen casos
senta; es decir, negocios que maneje exclusivamente excepcionales y límite (…) en cuyo caso el trabajador
el trabajador que debe ausentarse, entre otras. deberá acreditar en debida forma los presupuestos (…)
que adviertan la gravedad de la situación personal o fa-
Con base en lo anterior, el plazo deberá otorgarse bajo miliar que afronta y, que además de resultar involunta-
un estudio previo de las condiciones descritas ante- rios, representan un impacto negativo considerable. Una
riormente, el cual debe ser acordado entre trabajador vez demostrados tales presupuestos, (iii) deberá otorgár-
y empleador, según lo dispuesto en el reglamento in- sele la licencia por el tiempo necesario para superar la
terno del trabajo o según lo decida el segundo (el em- gravedad de la calamidad doméstica. En todo caso, (…)
pleador). Lo anterior, teniendo en cuenta que debe ser deberá fijarse un lapso razonable de remuneración que,
un plazo razonable; es decir, el tiempo necesario que en todo caso, dependerá de las circunstancias y particu-
le permita en la mayor medida posible al empleado laridades del caso.
superar o sobrellevar su situación familiar, tal como
ha concluido la Corte en la mencionada sentencia: (Los subrayados son nuestros).

LICENCIA POR LUTO


El numeral 10 del artículo 57 del Código Sustantivo del Trabajo –CST– establece que el empleador tiene la
obligación de conceder al trabajador una licencia remunerada por cinco (5) días hábiles en caso de falleci-
miento de su cónyuge o compañero/a permanente y los siguientes parientes, según el grado de consangui-
nidad, afinidad o civil:

Padres Abuelos Yerno, nuera Padres adoptantes


e hijos y hermanos y suegros e hijos adoptados

G ra d o d e c o n s a n gu i n i d a d , afi n i d a d y ci v i l

Segundo
Primer grado de Primero de Primer grado
grado de
consanguinidad. afinidad. civil.
consanguinidad.

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LICENCIAS
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INTERRUPCIÓN DE LAS VACACIONES


Y OTRAS LICENCIAS POR LA LICENCIA
POR LUTO
Durante la relación laboral, el trabajador puede ausen-
tarse de su lugar de trabajo por motivo de una incapa-
¿Cuál es la duración de la licencia por luto y en qué cidad, sea de origen laboral o común, o por un período
condiciones es otorgada? ¿Para dicha licencia se
de vacaciones. En lo referente a nuestro tema en con-
toman en cuenta los sábados?
creto, se tiene que una licencia por luto suspende:
Ingresa aquí
• Un período de vacaciones.

• Un período de incapacidad.

• El término de todas las licencias que deben ser


otorgadas por el empleador, incluyendo la licencia
PARIENTES QUE NO ESTÁN INCLUIDOS no remunerada.
DENTRO DE LA LICENCIA POR LUTO
Lo anterior, según lo referido por el Ministerio de
Aunque el CST establece taxativamente cuáles son los Protección Social (hoy Ministerio del Trabajo), que
parientes por los cuales el trabajador puede solicitar la mediante el Concepto 113968 de 2009 puntualizó lo
licencia por luto, resulta preciso señalar cuáles son los siguiente:
consanguíneos o parientes que no forman parte del
grupo de parientes para configurar la licencia remu- (…) es dable considerar que si la muerte del familiar
nerada de luto: del trabajador tiene ocurrencia durante el período de las
vacaciones, incapacidades, permisos u otras licencias,
• Tíos (de sangre o políticos), sobrinos, primos, cuña- estas se interrumpirán de acuerdo con lo señalado en
dos y bisabuelos. el artículo 188 del Código Sustantivo del Trabajo, y, en
consecuencia, el trabajador tendrá el derecho a reanu-
• Novia o novio (no confundir con compañero per- darlas, una vez finalice la licencia por luto.
manente) del trabajador.
(Los subrayados son nuestros).
• Mejor amigo, compadre o vecinos.
Esto debido a que la muerte de un familiar se concibe
¿QUÉ PUEDE HACER EL TRABAJADOR como una circunstancia imprevista, no imputable al tra-
CUANDO FALLEZCA UN PARIENTE bajador, que altera su relación familiar, personal y laboral.
EXCLUIDO DE LA LISTA? Por lo tanto, al trabajador debe serle concedido un
tiempo para que pueda resolver la situación y conti-
Es comprensible que el dolor por la pérdida de un ser
nuar con su derecho a un descanso remunerado (va-
querido sea difícil de determinar o calcular, no obstan-
caciones), su recuperación (en caso de incapacidad) o
te, si aquel se encuentra excluido por la ley de la lista
cualquier otra condición (calamidad doméstica, licen-
por quienes puede solicitarse la licencia remunerada
cia de maternidad o paternidad).
por luto, el trabajador debe solicitar al empleador un
permiso o una licencia si necesita ausentarse por unas Lo anterior supone que si, por ejemplo, un trabajador
horas o días de su sitio de trabajo, pues podría argu- se encuentra disfrutando de sus vacaciones y fallece
mentar, dependiendo las circunstancias particulares un familiar dentro de los grados de consanguinidad
de cada caso, que está frente a una licencia por grave previstos, podrá suspender sus vacaciones, tomar los
calamidad doméstica o simplemente podrá solicitar a cinco (5) días de la licencia por luto y posteriormente
su empleador una licencia no remunerada. continuar con el disfrute de estas últimas.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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Es decir, supongamos que el trabajador salió a disfrutar ocho (8) días de vacaciones, del 4 al 13 de abril del
2022 (en esta empresa los días hábiles son de lunes a viernes), y desafortunadamente el día 6 de abril fallece
uno de sus abuelos. Los períodos correspondientes a la licencia por luto y de vacaciones tendrán el siguiente
tratamiento:

Días de vacaciones Días de licencia por luto

Domingo Lunes Martes Miércoles Jueves Viernes Sábado


1 2
3 4 5 6 7 8 9
10 11 12 13 14 15 16
17 18 19 20 21 22 23
24 25 26 27 28 29 30

Nota: el jueves 14 y el viernes 15 de abril de 2022 co-


rrespondieron a días festivos por Semana Santa.

En este orden de ideas, se tiene que este trabajador re-


toma el período de sus vacaciones a partir del 22 de
abril, puesto que debe tenerse en cuenta que la licen-
cia por luto debe ser otorgada en días hábiles; es decir,
en términos generales, de lunes a viernes.
¿Cuál es el impacto de presentar una incapacidad
Nota: para el otorgamiento de vacaciones se podrá te- médica durante los períodos de licencia de
ner en cuenta el sábado como día hábil si el trabajador maternidad, vacaciones, licencia por luto y licencias
no remuneradas?
debe laborar este día. Por otro lado, en caso de que el
empleador acuerde con el trabajador una jornada de Ingresa aquí
trabajo de lunes a viernes, los sábados no podrán te-
nerse en cuenta para el efecto (ver Concepto 43141 de
2014 del Ministerio del Trabajo).
¿Es cierto que la licencia por luto debe ser asumida
También puede presentarse el hecho de que un tra- por la EPS?
bajador haya realizado la solicitud de una licencia no
Ingresa aquí
remunerada y en el transcurso de esta fallezca un fa-
miliar. En este caso, deberá allegar la documentación
correspondiente al empleador de la licencia por luto
para que esta le sea reconocida y posteriormente pue-
¿Cómo debe pagarse la licencia por luto de un
da retomar la licencia no remunerada. trabajador que percibe un salario mínimo, la cual
inició el 30 de diciembre, teniendo en cuenta que
Nota: el artículo 188 del CST dispone que si se pre- hubo transición de año?
senta una interrupción justificada del disfrute de las
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vacaciones, el trabajador tiene derecho a reanudarlas.
Esto supone que si se presenta un evento fuera de la
voluntad del trabajador, como, por ejemplo, un perío-
do de incapacidad, las vacaciones se suspenden y se
reanudarán una vez superado dicho período.

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LICENCIAS
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TRATAMIENTO PARA TRABAJADORES


DEL SECTOR PÚBLICO
En lo que refiere al tratamiento de la licencia por luto
para los trabajadores del sector público, el Departamen-
Solicitud de licencia por luto
to Administrativo de la Función Pública, por medio del
Concepto 462841 de 2020, señaló que, de conformidad La licencia por luto en Colombia se concede por 5
días hábiles en caso de fallecimiento del cónyuge,
con lo dispuesto en el artículo 2.2.5.5.16 del Decreto compañero(a) permanente o familiar hasta el grado
1083 de 2015: “la licencia por luto interrumpe las vaca- segundo de consanguinidad, primero de afinidad y
ciones, la licencia ordinaria y la licencia no remunerada primero civil del trabajador. Mediante esta carta se
para adelantar estudios, si el empleado se encuentra en puede realizar la solicitud de licencia por luto.
estas situaciones administrativas. Una vez cumplida la Ingresa aquí
misma, se reanudarán las diferentes situaciones admi-
nistrativas en la que se encontraba el servidor”.

Licencia por luto


La legislación laboral indica que un empleador tiene la obligación de otorgar a sus trabajadores
una licencia por luto en caso del fallecimiento de un familiar.

Respecto al otorgamiento de esta licencia, debe tenerse en cuenta lo siguiente:

Es un permiso remunerado de cinco (5) días hábiles.

Se concede al trabajador por el fallecimiento de su cónyuge, com-


pañero(a) permanente o de un familiar hasta el grado segundo de
consanguinidad, primero de afinidad y primero civil.

Interrumpe el término de un período de vacaciones, incapacidad u


otras licencias laborales.

Una vez culminado el término de licencia por luto, el trabajador podrá


reanudar el término de la situación en la que se encontraba; es decir,
una licencia de maternidad, vacaciones, incapacidad, etc.

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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LICENCIA POR FALLECIMIENTO DE


COMPAÑEROS
El empleador debe otorgar permisos a los trabajadores entierro de los compañeros, deben ser remuneradas y el
que deseen asistir a las honras fúnebres de uno de sus trabajador no puede ser obligado a compensar el tiempo
compañeros de trabajo. Este permiso será procedente empleado en ellas.
siempre que no se afecte el funcionamiento de la empre-
sa. (El subrayado es nuestro).

En lo referente a las condiciones para su otorgamien- Con base en lo dicho por la Corte, el Ministerio de Pro-
to, estas deben ser determinadas por el empleador tección de la Social (hoy Ministerio del Trabajo), me-
mediante el reglamento interno de trabajo, teniendo diante el Concepto 58952 de 2010, puntualizó:
en cuenta que no puede serle solicitado al trabajador
la compensación del tiempo que se ausentó ni hay lu- En consecuencia, considera esta oficina frente a lo
gar a descuento de salario. consultado que las licencias o permisos solicitados por
el trabajador, así como el número de días y las condi-
Así lo ha precisado la Corte Constitucional mediante ciones, deberán ser determinadas por el empleador en el
la Sentencia C-930 de 2009: reglamento interno de trabajo, pero en todo y en virtud
de lo señalado por la jurisprudencia constitucional, el
(…) las licencias laborales en caso de grave calamidad empleador no podrá descontar del salario al trabajador o
doméstica debidamente comprobada, para el desempeño exigirle que compense el tiempo del permiso o licencia.
de cargos oficiales transitorios de forzosa aceptación,
para desempeñar comisiones sindicales o para asistir al (El subrayado es nuestro).

LICENCIAS POR PARTICIPAR EN ACTIVIDADES


ELECTORALES
La licencia por participar en actividades electorales es (1) día de descanso compensatorio dentro de los 45
aquella otorgada cuando el trabajador ha ejercido su días siguientes al de la votación.
derecho al voto y/o ha sido seleccionado como jurado
de votación. Las licencias vigentes en Colombia son Para acceder a este beneficio, el trabajador debe pre-
las siguientes: sentar constancia de su participación como jurado,
mostrándole al empleador el formulario entregado
LICENCIA POR EJERCER EL DERECHO por la Registraduría General de la Nación que certifica
la partición de los ciudadanos en estos eventos.
AL VOTO
Por último, conviene precisar que los beneficios en
Esta licencia se encuentra prevista en el artículo 3 de la
cuestión se pueden acumular; en otras palabras, si un
Ley 403 de 1997. Consiste en que el empleador le otor-
trabajador ejerció el voto y a su vez fue jurado de vo-
gue al trabajador que ejerció su derecho al voto media
tación, tiene derecho al reconocimiento de un (1) día y
jornada laboral adicional de descanso en el mes siguien-
medio (1/2) como compensación.
te al del día de la votación. Para acceder a este beneficio
el trabajador debe presentar su certificado electoral.

LICENCIA POR SER ELEGIDO COMO


JURADO DE VOTACIÓN
¿Cuáles beneficios laborales tiene un trabajador
Esta licencia se encuentra prevista en el artículo 57 del cuando es seleccionado como jurado de votación y,
CST y en el inciso 3 del artículo 105 del Decreto 2241 a su vez, ejerce su derecho al voto?
de 1986. Consiste en que debe otorgársele al trabaja-
dor que fue seleccionado como jurado de votación un Ingresa aquí

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LICENCIAS
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afectación grave e inminente del derecho fundamental de


LICENCIA SINDICAL asociación y representación que les asiste.

La ley garantiza el derecho de asociación; por ende, Muchos empleadores no saben darle manejo a este
cualquier trabajador tiene la oportunidad de hacer tipo de permisos en cuanto a su remuneración, com-
parte de un sindicato. Como consecuencia de esa deci- pensación y a quiénes realmente se les debe otorgar.
sión, se establecen derechos que no pueden ser limita- Sobre este aspecto, se debe considerar que en Colom-
dos por el empleador. bia existen dos regímenes laborales, que comprenden
el sector público y el privado, en los cuales se da trata-
Una vez conformado el sindicato, los trabajadores miento diferente a ciertos aspectos debido a la forma
tendrán la oportunidad de reunirse para concertar lo de vinculación de los trabajadores.
referente a la gestión de sus actividades, sin que el em-
pleador pueda negar este derecho. Además, podrán PERMISOS SINDICALES EN EL SECTOR
llevar a cabo dichas reuniones según el número de ve- PRIVADO
ces establecido en sus reglamentos.
Desde el punto de vista del régimen privado, la legis-
El numeral 6 del artículo 57 del CST establece que el lación laboral no advierte expresamente a cuáles tra-
empleador tiene la obligación de conceder permiso a bajadores se les debe conceder el permiso; solo indica
sus trabajadores en caso de comisión sindical. Esto les que se le debe otorgar al trabajador sin que el permi-
supone la oportunidad de ausentarse de sus activida- so afecte el normal funcionamiento de la empresa, de
des laborales para cumplir aquellas acciones que co- acuerdo con el número de trabajadores que lo confor-
rrespondan a la misión sindical. man. No obstante, en atención a lo que se consigna
respecto del fuero sindical, otorgar el permiso sindical
Respecto a este permiso, la Corte Constitucional, me-
a aquellos que ostentan la calidad de aforados es equi-
diante la Sentencia T-502 de 1998, indicó lo siguiente:
valente a otorgarlo a quienes, por su parte, se hayan
El permiso sindical hace parte de los que el artículo 39 podido establecer dentro del reglamento interno de
de la Constitución denomina “garantías necesarias para trabajo, según lo dispuesto en el artículo 406 del CST.
el cumplimiento de la gestión de los representantes sin-
Por su parte, como bien lo establece el numeral 6 del ar-
dicales” y como tal, está en el núcleo esencial del derecho
tículo 108 del CST, es obligatorio incluir dentro del regla-
de asociación sindical.
mento interno de trabajo lo referente a permisos y comi-
No son meros instrumentos legales para el desarrollo siones sindicales, por lo cual sería importante que estos
de la actividad sindical. Su relación inescindible con el sean establecidos según factores de tiempo, modo y lugar.
derecho de asociación y representación sindical hace de
Durante este permiso los trabajadores tienen derecho
estos un mecanismo esencial para el desenvolvimiento
al pago y reconocimiento de todos los beneficios labo-
de este derecho y, por tanto, requieren de protección
rales establecidos en la ley, otorgados por el emplea-
judicial cuando se empleen o desplieguen conductas
dor y previstos en la convención colectiva.
tendientes a desconocerlos o limitarlos.

A su vez, respecto a la negación de estos permisos, me-


diante la Sentencia T-740 de 2009, la Corte puntualizó:

Debe tenerse en cuenta que la concesión de los permisos


sindicales interfiere con el normal y habitual cumpli-
miento de los deberes del trabajador; sin embargo, esta
situación per se no justifica la limitación del goce de estos ¿La empresa está obligada a dar permiso a sus
beneficios. Por consiguiente, el empleador puede abste- trabajadores en caso de que pertenezcan a un sindicato
nerse de conceder esta clase de permisos o limitarlos. Pero y se celebre una asamblea general en horario laboral?
está obligado a fundamentar su denegación, justificación Ingresa aquí
que en últimas debe estructurarse en la grave afectación
de sus actividades, hecho que debe ponerse de presen-
te al momento de motivar la negativa. Y tal decisión
puede ser objeto de discusión a través de los mecanismos
legales, uno de ellos, la acción de tutela, de probarse que
la negación del permiso debilita la actividad sindical, con

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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PERMISOS SINDICALES EN EL RÉGIMEN berá solicitarse como mínimo con cinco (5) días de an-
PÚBLICO ticipación a la fecha para la cual se solicita el permiso
cuando se trate de delegados previstos en los estatutos
Los permisos sindicales de los trabajadores del sector sindicales para las asambleas sindicales y la negocia-
público están regulados por el Decreto 344 de 2021. ción colectiva; y con tres (3) días previos a la fecha para
En este decreto se indica que los representantes sindi- la cual se solicita el permiso cuando se trate de directi-
cales de los servidores públicos tienen derecho a que vos, a efectos de que el empleador pueda autorizarlos
las entidades públicas de todas las ramas del Estado, sin que se afecte la debida prestación del servicio.
sus órganos autónomos y sus organismos de control,
la organización electoral, las universidades públicas, El responsable de otorgar el permiso deberá, dentro
las entidades descentralizadas y demás entidades y del día anterior a la fecha de inicio del permiso, y den-
dependencias públicas del orden nacional, departa- tro de la jornada laboral, decidir de fondo y de ma-
mental, distrital y municipal les concedan permisos nera motivada la solicitud presentada, y notificar a la
sindicales remunerados, razonables, proporcionales y respectiva organización sindical la decisión adoptada.
necesarios para el cumplimiento de su gestión. El acto administrativo que conceda el permiso debe-
rá indicar el nombre del servidor público al cual se le
Beneficiarios de los permisos sindicales otorga, la finalidad y su duración.

Quienes podrán ser beneficiarios de los permisos sin-


dicales son los integrantes de:
• Los comités ejecutivos, directivas y subdirectivas
de confederaciones.
• Las federaciones, juntas directivas y subdirectivas.
• Los comités seccionales de los sindicatos, comisio-
nes legales o estatutarias de reclamos.
¿A cuántos sindicatos puede pertenecer un
• Los delegados previstos en los estatutos sindicales para trabajador?
las asambleas sindicales y la negociación colectiva.
Ingresa aquí
Reconocimiento de los permisos sindicales

El Decreto 344 de 2021 establece que corresponde al


funcionario delegado para el efecto reconocer median- En caso de que los miembros del sindicato tengan
te acto administrativo los permisos sindicales, previa reuniones o celebren eventos como encuentros
internacionales, ¿quiénes deben costear los gastos?
solicitud de las organizaciones sindicales de primero, ¿El empleador debe otorgar una licencia especial
segundo o tercer grado, en la que se precisen, entre para dichos trabajadores o adelantar días de
otros, los permisos necesarios para el cumplimiento vacaciones?
de su gestión, el nombre de los representantes, su fi-
Ingresa aquí
nalidad, duración periódica y su distribución. La soli-
citud debe atenderse de manera oportuna.

En igual sentido, se establece que se podrá otorgar


¿La empresa está obligada a dar permiso a sus
permiso sindical a los dirigentes de las organizaciones trabajadores en caso de que pertenezcan a un
sindicales de servidores públicos elegidos para que sindicato y se celebre una asamblea general en
los representen en jornadas de capacitación relacio- horario laboral?
nadas con su actividad, considerando las necesidades
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del servicio.

Procedimiento para solicitar el permiso sindical

Se establece en la norma en mención que los permisos


sindicales deberán solicitarlos por escrito el presidente
o el secretario general de la organización sindical. De-

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LICENCIAS
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Precisiones respecto a la solicitud del permiso administrativo motivado, que con la ausencia del
servidor público se afectarán el funcionamiento de
Frente a la solicitud del permiso, debe tenerse en cuen- la empresa y los servicios que debe prestar en la en-
ta lo siguiente: tidad, sin que sea posible en forma alguna superar
su ausencia.
• Cuando ocurra un caso excepcional y medie cau-
sa debidamente justificada, el permiso sindical Solicitud incompleta del permiso
podrá solicitarse con un (1) día de anticipación al
inicio de la fecha para la cual se requiere, indican- Cuando la solicitud no cumpla con los requisitos dis-
do los motivos o circunstancias en que se funda- puestos, se devolverá al día siguiente de su radicación
menta la solicitud. a la organización sindical, indicando la información
• Para que los empleados públicos sindicalizados par- que falta por suministrar. Una vez recibida nueva-
ticipen en las asambleas, el presidente o el secretario mente la solicitud de manera completa, el funciona-
general deberá informar sobre la realización de la rio encargado deberá pronunciarse según el procedi-
asamblea a la administración con mínimo cinco (5) miento indicado.
días de anticipación, con el fin de que se tomen las
medidas para garantizar la prestación del servicio y Efectos de los permisos sindicales
el permiso se otorgue de manera inmediata.
Durante el período del permiso, el servidor público man-
• La única razón por la que se puede negar o limitar tendrá los derechos salariales y prestacionales, así como
el permiso sindical es demostrando, mediante acto los beneficios adicionales que se desprenden de su cargo.

LICENCIA NO REMUNERADA
La licencia no remunerada se encuentra prevista en el ar- cia que el trabajador no realice sus labores; el emplea-
tículo 51 del CST. Es aquella otorgada por el empleador dor, por su parte, no se encontrará obligado a pagar
por mera liberalidad al trabajador, para que este último a este (trabajador) salarios, cesantías, vacaciones, ni a
atienda asuntos que corresponden a su esfera privada. realizar aportes a las aseguradoras de riesgos labora-
les –ARL–. No obstante, sí deberá proceder al pago de
Esta se solicita cuando el motivo por el cual el trabaja- primas y aportes a salud y pensión, tal como lo esta-
dor requiere el permiso no se encuentra entre los que blece el artículo 53 del CST.
taxativamente señala el artículo 57 del CST; el emplea-
dor no se encuentra obligado a otorgar este permiso, Dadas las anteriores consideraciones, el empleador debe
sobre todo cuando no existe una razón suficiente; por tener muy presentes las condiciones en las que se otor-
ello, muchas veces el trabajador equivocadamente ga el permiso, ya que, como fue mencionado, debe con-
considera que está siendo sometido a tratos injustos tinuar efectuando el pago de primas y aportes a salud
por este (empleador) al no concederle tales permisos. y pensión, aunque no haya prestación del servicio por
parte del trabajador. Además de esto, deberá distribuir
Dentro de la práctica laboral, este permiso, como fue la carga laboral del trabajador que se ausentará entre sus
mencionado, implica el ejercicio estricto de ausentarse compañeros o, en su defecto, reemplazarlo, contratando
de sus labores para hacer algo que corresponda a la es- otro trabajador durante el tiempo que dure la licencia. Lo
fera de lo privado del trabajador; en la mayoría de los anterior, claro está, garantizando a este último todas las
casos es usado para realizar estudios en el exterior, aten- acreencias laborales que la ley laboral exige.
der un asunto familiar o personal, diligencias o trámites
sobre alguna situación financiera de riesgo, entre otros.
TÉRMINO PARA RESPONDER UNA
Aunado a lo anterior, deben tenerse en cuenta los efec-
SOLICITUD DE PERMISO O LICENCIA
tos que producen las licencias no remuneradas conte- NO REMUNERADA
nidas en el numeral 4 del artículo 51 del CST, el cual
establece que el contrato de trabajo se suspende por En determinados casos puede darse que el trabajador,
licencias (distintas a las dispuestas en el mencionado una vez haya presentado la solicitud de la licencia o
artículo 57 del CST) o permisos temporales concedi- permiso, se encuentre con períodos prolongados de si-
dos por el empleador, lo cual tendrá como consecuen- lencio, o que definitivamente ignoren su solicitud. Lo

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cierto es que el empleador, aunque esté en la facultad • Si presentada la solicitud no recibe respuesta, es
de otorgar permisos, no se encuentra obligado a ello, muy posible que la empresa la haya negado. Sin
lo cual puede generar malestar al trabajador. embargo, también puede ocurrir que debido a la
carga laboral no se haya podido responder, evento
Dadas ciertas situaciones como la anterior, a continua- en el cual no está de más reiterar la petición.
ción se esbozan algunas recomendaciones con el fin de
que como trabajador dé un manejo adecuado a dichas • Por último, tenga en cuenta que el empleador pue-
solicitudes: de o no conceder estos permisos, ya que están suje-
tos a su liberalidad.
• Tenga en cuenta que lo que se solicitará debe tener
una justificación válida para que pueda ausentarse
con la tranquilidad de encontrar el cargo a su regre-
so; en lo posible, que esté relacionado con estudios
o situaciones por resolver para usted o su familia,
siempre y cuando estas últimas no se encuadren en
la categoría de calamidad doméstica.

• Procure que se trate de un tiempo prudente. Es sa-


bido que no es posible determinar cuál puede ser
un tiempo prudente. No obstante, evite que el per- ¿Las empresas están autorizadas para otorgar
licencias no remuneradas? ¿Por cuánto tiempo?
miso supere los seis (6) meses. ¿Cómo se afecta el bolsillo del trabajador?

• Trate de indagar cómo se ha comportado la empre- Ingresa aquí


sa ante solicitudes similares en ocasiones anterio-
res; estudiando el área a la que se dirigirá podrá
determinar los términos en los que esta procede.
¿Cuáles son los efectos laborales de una licencia
• No se salte los conductos regulares de la empresa. no remunerada en la liquidación de la prima de
Es importante que el primer filtro al que acuda sea servicios?
el de su jefe inmediato o el departamento con el Ingresa aquí
que guarda subordinación directa.

• En caso de que su solicitud haya sido negada por


parte de su jefe inmediato, procure hablar con el
superior de este o el área de recursos humanos en-
cargado para ese tipo de trámites.

• Verifique si en el reglamento interno de trabajo Solicitud de licencia no remunerada


existe un término para conceder estos permisos y La licencia no remunerada es un permiso que el
cómo deben tramitarse. En caso de que exista tal trabajador puede solicitar a su empleador para
procedimiento, realícelo al pie de la letra. ocuparse de una situación personal durante un
tiempo.
• Si se trata de una situación urgente, realice la solici- Este es un modelo de carta para solicitar al
tud con suficiente tiempo de anticipación para que empleador un permiso por licencia no remunerada,
no se vea afectado frente a la compra de tiquetes o exponiendo las razones por las cuales es requerido.
cambios de ciudad.
Ingresa aquí

• Procure establecer un término de respuesta dentro


del escrito de solicitud, pues así podrá determi-
nar que sea resuelta en ese tiempo como mínimo.
También puede acudir a la figura del derecho de
petición; así sabrá que tendrá que recibir respuesta
como mínimo en quince (15) días hábiles.

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70 // agosto de 2022
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LICENCIAS
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Efectos de las licenciasno remuneradas sobre el contrato


de trabajo
La ley laboral otorga plena liberalidad al empleador para conceder licencias o permisos no remu-
nerados a sus trabajadores. Estas licencias tienen efectos en el contrato de trabajo, así como en
su contenido salarial y prestacional.

Las licencias no remuneradas son aquellas que el empleador


otorga por mera liberalidad a sus trabajadores, para que atiendan
asuntos que corresponden a su esfera privada.

Estas licencias suspenden el contrato laboral, razón por la cual el


empleador no se encuentra obligado a pagar al trabajador durante
el período de ausencia:
• Salarios.
• Cesantías e intereses.
• Vacaciones.
• Aportes a pensión.
• Auxilio de transporte.
• Aportes a seguradoras de riesgos laborales –ARL–.

Por otra parte, durante dicho período de ausencia el empleador


debe proceder al pago de:
• Aportes a salud.
• Prima de servicios.

Al momento de solicitar una licencia no remunerada tenga en


cuenta:
• Tener una justificación válida.
• Que el tiempo que va a ausentarse no supere los seis (6) meses.
• Verificar en el reglamento interno de trabajo el procedimiento
para solicitar estas licencias.
• Realizar la solicitud con suficiente tiempo de anticipación.

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// agosto de 2022 71
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LICENCIA PARA ASISTIR A CITAS MÉDICAS


La legislación laboral no regula lo referente a otorgar REPOSICIÓN DE TIEMPO POR
permisos remunerados a los trabajadores para asistir ASISTENCIA A CITAS MÉDICAS
a citas médicas, terapias o cualquier requerimiento de
salud dentro de la jornada laboral, por lo que el em- Como se hizo mención, es deber del empleador es-
pleador debe y tiene la facultad de contemplar lo ante- tablecer las condiciones bajo las cuales se conceden
rior dentro del reglamento interno de trabajo. permisos para la asistencia a citas médicas de sus em-
pleados, por ser este un aspecto no regulado por la
A propósito de lo anterior, la Corte Constitucional dis- legislación laboral.
pone, a través de la Sentencia C-930 de 2009, que:
En cuanto a la duración de las licencias a que se refie- Respecto a la cuestión de si un empleador puede exi-
re la disposición acusada, la ley no contiene una regla gir que el trabajador compense el tiempo que dispuso
general, de manera que el asunto queda deferido a lo que para asistir a una cita médica, por ser este un asunto
dispongan los acuerdos de trabajo, el reglamento interno que está en sus manos regular, podemos precisar, por
de trabajo, al acuerdo entre el empleador y el trabajador ejemplo, que se cree erradamente que el contratante
o, en defecto de lo anterior, a las determinaciones unila- está en facultad de dar la orden al trabajador de que
terales del primero. preste sus servicios un sábado (en caso de que los días
que se labore en la empresa sean de lunes a viernes)
En concordancia con lo anterior, el numeral 6 del artí- o que debe extender su jornada laboral para reponer
culo 108 del CST establece que dichos permisos (para el tiempo; es decir, que le ordene quedarse dos horas
asistir a citas médicas) deben ser determinados en el más en el día, entre otras situaciones.
reglamento de trabajo:
Como respuesta a lo anterior, el Ministerio del Traba-
Artículo 108. Contenido. El reglamento debe conte- jo, a través del Concepto 41022 de 2018, dispuso que
ner disposiciones normativas de los siguientes puntos: no puede exigirse al trabajador la reposición de tiem-
po por asistencia a citas médicas, dado que la salud
(…)
es un derecho conexo (se puede pedir su protección
6. Días de descanso legalmente obligatorio; horas o días invocando el derecho a la vida mediante tutela) con
de descanso convencional o adicional; vacaciones remu- el derecho fundamental a la vida, ambos protegidos
neradas; permisos, especialmente lo relativo al desem- constitucionalmente.
peño de comisiones sindicales, asistencia al entierro de
compañeros de trabajo y grave calamidad doméstica. Además, cabe resaltar que es deber del empleador
procurar (cuidar en cierta medida) la salud del traba-
(El subrayado es nuestro). jador, por lo que debe acceder a concederle beneficios
remunerados, como: no descontar de su salario las
Con base en lo anterior, se tiene que, en este particular horas que se ausentó del trabajo por asistir a una cita
aspecto, las empresas cuentan con autonomía para re- médica, ni puede ordenarle reponer el tiempo, puesto
gular las condiciones y procedimientos bajo los cuales que debe tenerse en cuenta que la legislación laboral
se otorgarán dichos permisos. dispone que el salario es un derecho fundamental e
irrenunciable de los trabajadores, por lo que descon-
Esto no quiere decir que el empleador está en la facul- tarle del salario al trabajador para atender su salud se-
tad de impedir que el trabajador asista a citas médicas, ría imponerle una carga adicional, en la cual se vería
ni puede entenderse así; solo se le faculta para que de- disminuido su salario por atender una necesidad vital
termine las condiciones del permiso. como su salud.

Conceder estas autorizaciones debe guardar equilibrio Dada la situación subordinada de los trabajadores y
entre las necesidades del trabajador y de la empresa, la libertad que tiene el empleador de otorgar el per-
dado que estos (los permisos) deben ser racionales y miso para citas médicas, así como disponer el proce-
no caer en abusos que puedan comprometer el funcio- dimiento, no puede entenderse que dicha subordina-
namiento de la entidad. ción es absoluta.

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LICENCIAS
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Al respecto, la Corte Constitucional dispuso, a través en las cuales la suspensión del trabajo no obedece a
de la Sentencia C-930 de 2009: causas imputables ni al empleado ni al empleador, sino
a las prescripciones del legislador o a circunstancias
La doctrina ha explicado que la subordinación es un de fuerza mayor o caso fortuito, o a interpretaciones
elemento de la relación de trabajo, que consiste en sobre el alcance del derecho fundamental de asociación
la facultad general que las leyes sociales confieren al sindical, hacer que la carga la asuma el trabajador, ya
empleador para “dar órdenes y establecer reglamentos sea económicamente mediante el descuento sobre su
internos a los cuales debe someterse el trabajador (…) salario o en trabajo personal con afectación de su de-
No obstante, esta facultad subordinante no es nunca recho al descanso, no resulta conforme a la Constitu-
absoluta, pues encuentra diversos tipos de límites ción, ya que para el trabajador el salario y el descanso
constitucionales. Así, en primer lugar, están aquellos son derechos fundamentales irrenunciables, en tanto
que se derivan de la noción de dignidad humana: las que hacer recaer esta responsabilidad en el empleador
órdenes del empleador no podrán implicar un trato no representa una carga excesiva o desproporcionada
cruel, inhumano o degradante, ni desconocer las nece- que implique un rompimiento desmesurado del equili-
sidades materiales y morales implícitas en la noción de brio contractual.
vida digna. También el núcleo esencial de los derechos
fundamentales del trabajador constituye un límite (Los subrayados son nuestros).
a esta facultad del empleador, toda vez que no serán ad-
misibles aquellas órdenes cuyo cumplimiento ponga en Como conclusión se tiene que, aunque el empleador
grave riesgo derechos constitucionalmente reconocidos, tenga la facultad para establecer el procedimiento
como la vida o la salud de los empleados, comprometan para otorgar los permisos referentes a citas médicas,
su libertad hasta el punto de esclavizar al trabajador, no puede imponer al trabajador la reposición de tiem-
o restrinjan irrazonablemente garantías laborales po, ni descontar de su salario el tiempo que se ausentó
constitucionalmente protegidas, como los derechos de de las labores que le corresponden en la empresa.
asociación sindical y de negociación colectiva (C.P.
Artículo 55 (…).

(Los subrayados son nuestros).

Con base en lo anterior, el empleador no puede impo-


ner órdenes que impliquen para el trabajador poner
en riesgo su salud, como, por ejemplo, aumentar su
carga laboral con ocasión a la reposición de tiempo, ni
–se reitera– descontar estas horas de su salario.

Es distinta la carga que debe soportar el empleador


cuando el trabajador se ausenta por algunas horas de
sus labores; esta es una situación puede sobrellevar fá- Si un empleado pide permiso para ir a una cita
cilmente, dada su posición en la relación laboral (parte médica y se toma medio día, ¿se le puede descontar
“fuerte” de la relación laboral), por lo que a través de todo el día y el domingo, o cuál es el procedimiento
la mencionada sentencia la Corte precisó: para seguir? ¿A cuántos permisos para citas médicas
tiene derecho un trabajador?

(…) el numeral 6 del artículo 57 del Código Sustanti- Ingresa aquí


vo del Trabajo consagra y regula la obligación del em-
pleador de conceder al trabajador las licencias necesa-
rias para atender a varias situaciones (…) siendo esta
obligación un desarrollo de los principios constitucio-
nales de solidaridad y dignidad, así como de respeto a
los derechos fundamentales del trabajador, y en todos
estos supuestos existen razones de orden constitu-
cional que justifican la limitación de la facultad de
subordinación del empleador y lo compelen a recono-
cer la obligatoria licencia laboral. En estas situaciones

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LINEAMIENTOS SOBRE LAS INCAPACIDADES Y LICENCIAS
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OTORGAMIENTO SIMULTÁNEO DE LICENCIAS


Como fue estudiado, la finalidad de una licencia es su familiar, y que también puede requerir encargarse
permitir al trabajador ausentarse de su sitio de traba- del acompañamiento ligado a la despedida de este.
jo; por tanto, si ya se encuentra ausente, solicitar otro
permiso no será viable. No opera el reconocimiento Así, aunque la norma no exprese con claridad que la
simultáneo de más de una licencia, pues no es posible licencia debe ser concedida inmediatamente después
conceder un permiso sobre otro concedido. Sin embar- de la ocurrencia de la muerte, es indispensable tener
go, sí puede proceder la solicitud de una nueva licen- en cuenta que no es un tiempo propiamente de duelo,
cia una vez finalice la última concedida. sino otorgado para cumplir con las obligaciones que
correspondan.
Un ejemplo, a manera de ilustración, puede ser el caso
de un trabajador al cual le es concedida la licencia de ASPECTOS PARA TENER EN CUENTA
paternidad y este a su vez requiera el otorgamiento de
otra licencia para realizar actividades personales, caso En atención a lo dicho, frente al otorgamiento simultá-
en el cual podría solicitar una no remunerada. neo de licencias laborales tenemos lo siguiente:

Por otra parte, tenemos, por ejemplo, un período de • Si se le presenta a un trabajador una situación que
vacaciones, que es el tiempo de descanso que debe ser conlleva simultaneidad de licencias, se le recomien-
plenamente disfrutado por el trabajador para el res- da cumplir con el trámite de la segunda, y una vez
tablecimiento de sus condiciones físicas y mentales, y finalizada iniciar la solicitud de la primera.
no puede ser interrumpido en ninguna circunstancia.
• Si se tramitan varias licencias a la vez, solo se reco-
En este caso, si se presenta una licencia por luto, como nocerá la que conceda mayor tiempo.
fue estudiado, las vacaciones deben ser reprograma-
das, bien sea completamente o por el lapso de tiempo • En caso de que el trabajador se encuentre en pe-
que el trabajador no alcanzo a gozar de ellas por la ríodo de incapacidad, no es necesario tramitar la
interrupción con ocasión de dicha licencia. licencia por luto, dado que no hay permiso a con-
ceder por parte del empleador.
No puede perderse de vista que la lógica de la licencia
por luto reside en que el trabajador necesita los días • En caso de grave calamidad doméstica dentro del
que le son concedidos para estar al frente de las obli- período de vacaciones, este se suspende y se reinicia
gaciones y trámites relacionados con las exequias de una vez sea superado el hecho (artículo 188 CST).

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