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3 o 4 contratos en profundidad.
De distribución comercial.
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1. CONCEPTO
Se trata de un concepto ambiguo porque puede significar 2 cosas dependiendo desde qué
perspectiva se vea.
a) En sentido amplio, el contrato de distribución es el que tiene una cualidad funcional que lo
caracteriza: organizar la distribución de bienes o servicios. En este sentido amplio, el término
“contrato de distribución” incluye diversos contratos tipificados legislativa o socialmente, en
especial agencia, franquicia, concesión y distribución propiamente dicho. Incluye no sólo a los
contratos tipificados sino también otros contratos atípicos, siempre que tenga la característica
funcional antes descrita.
b) En sentido estricto, el contrato de distribución es aquel en virtud del cual una de las partes se
obliga a comercializar los bienes o servicios de la otra en un mercado determinado, efectuando los
actos de comercialización correspondientes por cuenta y riesgo propios, suministrando la otra
parte los bienes y servicios que van a ser comercializados. Son una especie dentro de la categoría
más amplia.
Los contratos de distribución en sentido amplio cumplen una función económica central en las
organizaciones productivas contemporáneas, son uno de los ejes fundamentales del
comportamiento competitivo, defensa de la competencia y régimen de competencia desleal.
a) Distribución en sentido estricto: Es aquel en virtud del cual una de las partes se compromete
a comercializar los bienes o servicios de otra en un mercado o ámbito determinado efectuando los
actos de comercialización correspondientes por cuenta y riesgo propio, suministrando la otra parte
los bienes o servicios de que se trata, siendo la retribución la diferencia entre el precio en el que el
distribuidor compra los bienes al productor y después los vende.
b) Agencia: Art. 1479 CCyC.- “Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente,
se obliga a promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresario, de
manera estable, continuada e independiente, sin que medie relación laboral alguna, mediante una
retribución. El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni
representa al preponente. El contrato debe instrumentarse por escrito.”
c) Concesión: Art. 1502 CCyC.- “Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa
en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de
su organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el concedente, prestar
los servicios y proveer los repuestos y accesorios según haya sido convenido.”
d) Franquicia: Art. 1512 CCyC.- “Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada
franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado,
destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o
la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos técnicos y la prestación
continua de asistencia técnica o comercial, contra una prestación directa o indirecta del
franquiciado. El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales,
marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de autor y demás comprendidos en el sistema
bajo franquicia; o, en su caso, tener derecho a su utilización y transmisión al franquiciado en los
términos del contrato. El franquiciante no puede tener participación accionaria de control directo o
indirecto en el negocio del franquiciado.”
Pacta sunt servanda reus sic stanius → Lo que pactaron las partes es ley, siempre que las
circunstancias sean las mismas que al momento de la contratación (teoría de la imprevisión).
Siglo XX → Expansión de una serie de reglas y principios que limitan la libertad contractual, crean
restricciones en virtud del amparo de ciertos intereses que le interesan al legislador (orden
público, consumidor, etc).
La libertad contractual y los efectos de las convenciones privadas están sujetos a muchas
restricciones de la ley. Para analizar esta cuestión se requiere establecer cuales son las
asimetrías existentes entre las partes contratantes, así como cuáles son las consecuencias
fácticas y jurídicas de esas asimetrías (ej. es común que se vea en los contratos de distribución en
sentido estricto la adhesión del distribuidor a los términos que impone el proveedor, pero el
contrato de distribución en sentido estricto no necesariamente es un contrato de adhesión,
ni es siempre el distribuidor el que adhiere a los términos del proveedor, puede ser al revés, por ej.
mercado libre).
Puede haber asimetría que se deriva de la especificidad de las inversiones que tienen que hacer
los distintos contratantes → “Costos hundidos” (sunk cost).
El fenómeno de la DISTRIBUCIÓN:
El proceso de distribución es una de las facetas de este mecanismo complejo que recién
explicamos.
Algunos agentes económicos llevan a cabo la producción material de BB y SS. (1)
Otros agentes económicos participan en hacerle llegar a los consumidores de alguna manera esos
productos que fabrican los primeros agentes económicos. (2)
Estos últimos agentes son los que tienen a su cargo la DISTRIBUCIÓN en sentido económico,
éstos son los que nos vamos a ocupar en los contratos.
En la cadena de distribución se puede crear en una única cadena empresaria (EJ: PEUGEOT
fabrica, vende y distribuye directamente)
Misma cadena empresaria.
Ej: HAVANNA.
También puede suceder que la distribución se lleva a cabo a través de varias unidades
empresarias, que están vinculadas contractualmente entre si. Esta segunda variante son los casos
típicos de CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN.
Gran proporción del valor agregado y del empleo de las economías modernas radican en las actividades de
DISTRIBUCIÓN.
Importancia de la DISTRIBUCIÓN es a veces olvidada o negada por un espejismo o falacia que iguala la
PRODUCCIÓN en sentido económico, con la generación de la materialidad de los bienes físicos y servicios,
y omiten los aspectos de generación de valor.
(Se omite y no se analiza el fenómeno económico de la distribución).
Desde el punto de vista empresario y para empezar la perspectiva de los productores de BB Y SS, la
distribucion es un elemento fundamental para lograr la rentabilidad de los productores. (Si un productor
produce su bb o servicio, pero no produce la venta, - telefonía celular como servicio que se distribuye - no
sirve)
IMPORTANTE DISTRIBUCIÓN PARA LAS COMPAÑÍAS, solo va a ganar el lucro si le hace llegar el
producto o servicio a un 3ro.
No le conviene económicamente distribuir el bb o ss, sino que tercerizarlo.
Por eso son tan importantes estos tipos de contratos
V. ORIENTACIÓN DE LA DEMANDA: Gran parte de los esfuerzos que se le asignan a los distribuidores
(en sentido amplio) se dirigen a que ellos ORIENTEN a los consumidores hacia los bb y ss de los
consumidores que ellos operan. (Ej: que consumas PEUGEOT en vez de HONDA). Direccionamiento
puede tener lugar mediante publicidad, frecuentemente proveedor centraliza el tema de la publicidad.
Recomendaciones, otras comunicaciones, exhibición de productos, etc.
VI. ORIENTACIÓN DE LA OFERTA: Aunque esto es menos evidente, tiene mas importancia. Es la
gestión de los distribuidores, haciendo conocer a los proveedores la demanda potencial a todos sus
potenciales consumidores. Los distribuidores tienen mucha info que sacan del “combate competitivo”
muy valiosa sobre los bienes, le dan esos datos a los productores.
A. Qué info debe ser dada al productor sin una retribución a cambio?
Una particularidad del proceso de distribución es su carácter escalonado, entre quien produce un bien o
servicio y quien lo coloca a disposición del publico, suele haber muchos pasos. Cada uno de esos pasos qué
hay , esta caracterizado por una relación contractual peculiar.
EJ: Encontrar cadenas de distribución en la que el proveedor físico de bienes, opera con un SOLO
distribuidor a escala continental/por país - ARCOS DORADOS .
La distribución se materializa a través de los canales de distribución (PARCIAL)
Estos canales se articulan en 2 dimensiones:
1. VERTICAL: En el curso nos interesa esta dimensión, porque se ubican los intermediarios comerciales.
2. HORIZONTAL
Los canales se estratifican en capas en las que se sitúan los distintos intermediarios, desde el productor hasta
el consumidor, y su numero es el que va a determinar la longitud del canal.
Por ello la longitud de las distintas estructuras va oscilando al adaptarse a las peculiaridades de los distintos
productos y mercados.
II. DIFUSORES: No son adquirentes de los bb o ss a distribuir, sino que participan en la distribución,
realizando pasos que están comprendidos en la distribución, pero que no incluyen la transferencia de
derechos de los bienes a distribuir. Llevan a cabo actividades de distribución (AGENTES ejemplo)
III. MAYORISTAS (parcial): Hay varias formas de delimitar a los mayorista. Una de ellas es definirlos
como aquellas unidades dentro del proceso de distribucion, suministran bienes y servicios que no han
producido a compradores profesionales (ej DIARCO a minoristas que luego éstos venden a
consumidores finales). A compradores profesionales, sean estos otros mayoristas o minoristas. (Esta
definición está dada por hermanos Ferrier).
- PARCIAL (ojo que puede cambiar la frase): En esta concepción, lo característico del mayorista es su
intermediación en el proceso de distribución, pues su calificación como tal depende de que exista un
previo productor de los bb y ss distribuidos y un distribuidor posterior sea éste minorista o
mayorista.
- OTRO ENFOQUE: En la práctica común, para definir a un mayorista, vende en función del volumen
de operaciones que manejan. Mayorista no es quien tiene un gran volumen de facturación (hay
cadenas de minoristas que lo superan), sino el que vende “al por mayor”, en cantidades que superan
las normales para el consumo individual. Desde esta perspectiva, que es muy usual en la practica
argentina, el mayorista puede dirigir sus operaciones no solo a minoristas u otros mayoristas, sino
también al publico consumidor, en tanto lo haga en base a un volumen de venta considerado (EJ:
Mínimo de cantidades de producto o mínimo de compra).
La calificación de MAYORISTA tiene varias implicancias jurídicas, el comercio MINORISTA suele ser el
régimen típico del Derecho Consumidor, acá los contratos son entre empresarios. En las operaciones
mayoristas las operaciones son entre empresas, que pueden o no tener la misma escala o poder de
negociación. Estas diferencias en poder de negociación producen brutos efectos por aplicación de doctrinas
(Competencia desleal, abuso de poder, etc)
IV. MINORISTAS: Ellos operan directamente con los consumidores finales. Su magnitud y características.
(KIOSKO)
7 - ORGANIZACIÓN DE LA DISTRIBUCIÓN
Desde el punto de vista de la organización empresaria, existen varias maneras de diseñar la organización de
la distribución.
I. Que la propia productora los distribuya por sus propios medios (contrata a sus propios camiones,
locales, empleados, etc).
II. A través de la coordinación contractual entre varias estructuras empresarias. Se hace mediante los
contratos que vamos a estudiar, CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN COMERCIAL.
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Por lo tanto, tanto para la interpretación de los contratos de distribución en sentido amplio, como
las normas que lo rigen, en especial cuando se lo interpreta desde el punto de vista teleológico,
hay que tener en cuenta su función (HACER LLEGAR LOS PRODUCTOS)
CONTRATOS EN ESPECIAL
Historia:
El contrato de concesión comercial NO estaba regido en el derecho argentino en el anterior
código, ni tampoco en leyes especiales. No obstante, en la practica comercial argentina el bruto
contrato de concesión comercial fue y continua siendo usado por 2 de las industrias mas
importantes del mercado.
Las compañías automotrices argentinas comenzaron a usar la concesión como método de
distribución de los automotores a mediados de los ´50. Por su parte, las compañías petroleras,
comenzaron a usar la metodología contractual de la concesión comercial aun mucho antes, y por
ese motivo las partes fueron adquiriendo una gran experiencia practica en la confección de
contratos de concesión.
Con el tiempo, se fue adquiriendo la forma y contenido que hoy tienen los contratos de concesión,
aunque casi siempre se trata de contratos de ADHESIÓN.
PARCIAL - ES correcto sostener que en la Argentina el contrato de concesión comercial
tenia, previo a que se legisle en el CCYC, una plena tipificación social.
Jurisprudencial mente (min 49.xx) Instituciones: Derecho de la competencia desleal (en su figura
del factor miedo)
Se fue formando y formaba el CORPUS para defender al concedente.
No obstante, en un país en el que se dictaron fallos como DILLON Y SILLAM, no se puede
entender como la CSJN dictó un fallo tan deficiente en 1988 tanto en su fundamentación teórica
que conoció institutos del derecho privado, y que no aplicó las consecuencias que ya en esa
época estaban entre contratos de adhesión de empresarios.
Alguna doctrina argentina lo toma como un “leading case” - AUTOMÓVILES SAAVEDRA CON
FIAT ARGENTINA. El profe no lo considera como tal.
Todos los tratados de derecho de distribución EEUU empiezan en el 1er capítulo indicando que el
automóvil es uno de los símbolos vitales del American Way of Life.
También se indica que la industria automotriz es fundamental para la industria del comercio, y que
los fabricantes de automóviles están entre las compañías mas grandes del mundo.
En los Estados de EEUU, los litigios entre las fabricas y los concesionarios empezaron ya con el
mismo nacimiento de la industria misma. Antes de la década de los ‘40, los acuerdos entre las
fabricas automotrices y los dealers (distribuidor) que los vendían solían tener un plazo de 1 año. Y
podían y solían ser rescindidos unilateralmente sin causa (sin necesidad de consentimiento del
concesionario/concedente).
Durante la Gran Depresión, la industria automotriz redujo 1/3 de los dealers, por lo que se cometió
muchos abusos, lo que causó que en 1937 la Comisión Federal de Comercio, más conocida como
la Federal Traid Comission (FTC), empezó a investigar a la industria automotriz.
La conclusión que sacó la FTC de la investigación en 1937 concluyo que las fabricas de
automóviles tenían enorme poder sobre los concesionarios, y que esas fabricas no dudaban de
usar ese poder para obligar a los dealers a que acepten condiciones contractuales muy gravosas
para ellos mismos. Cómo los convencían para que acepten? Lo amenazaban con que sino le
rescindían el contrato.
Y si bien en el Congreso Federal de EEUU se estaban haciendo algunos esfuerzos para aprobar
una ley sobre concesión en la industria automotriz, en la década del ‘40 no se vieron
materializados a nivel federal, sin embargo
PARCIAL - El Estado de WISCONSIN es el que dictó la 1ra legislación estadounidense de
contrato de concesión automotriz. En el año 1937
El espíritu de esa ley era la protección jurídica del concesionario frente a los posibles abusos del
concedente. (Escrito en fallos)
El evento fundamental de esta ley era que prohibía al fabricante rescindir la concesión sin una
justa causa , así como también prohibía que el fabricante use contra el concesionario la amenaza
de terminación del contrato para lograr que éste acepte condiciones que eran gravosas para él
mismo.
En los finales de los años 40, los fabricantes acusaron recibo del movimiento legislativo
protectorio.
Ahí los fabricantes aceptaron introducir algunos cambios:
- Que los contratos duren más de un año.
Mientras tanto, los Estados americanos continuaron legislando a nivel nacional los contratos de la
industria automotriz, de tal forma que para 1955, ya existían 19 Estados que ya habían dictado
leyes protectoras de la industria automotriz.
Tenían en común que todas la razón por las que se dictaban era el poder superior de negociación
del concedente y la necesidad de morigerar su ejercicio.
PARCIAL - Tal como lo manifestó el Comité del Senado americano, la Dealers Act, protegía al
concesionario contra los fabricantes de autos, no solo de la coerción o de la intimidación del
fabricante, sino también lo protegía de su conducta arbitraria, desleal, o no equitativa.
Obviamente que la Dealers Act no protege contra la terminación al concesionario que no
está cumpliendo con sus obligaciones. (TRAMPA PARCIAL)
Solamente protege al concesionario que está cumpliendo el contrato.
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A partir del dictado de la Dealers Act, todos los estados de la union, con excepción de Puerto
Rico, Alaska y Columbia, dictaron leyes relacionadas con la concesión de autos entre los
concesionarios y los fabricantes de automotriz.
Todas esas leyes siguen vigentes hoy en día.
La materia principal de la que se ocupan estas leyes estaduales, es la forma y requisito para la
TERMINACIÓN y para la no renovación de un contrato. También muchas de ellas regulan las
restricciones al poder del fabricante de impedir las cesiones de los derechos de los
concesionarios. Así como también la prohibición del encroachment¿? (invasion de zona)
(EJ: RAPANUI, otra franquicia de rapanui se pone en tu zona, es entre concesionarios. Colega
tuyo se aprovecha de los beneficios de tu propia zona)
Si nos ponemos a pensar, todas las empresas concedentes de petroleo son inmensas, tienen un
enorme poder económico y de negociación (BARGAINING power) cuando ellos están negociando
un contrato de concesión con los estacionarios.
En la década del 60, los estacionarios se quejaban respecto a la rescisión unilateral sin causa que
les cometían los concedentes, o la no renovación abusiva del contrato. Le causaba graves daños
y perjuicios.
El Congreso Federal de USA tomo esta preocupación y en 1978 dictó la Petroleum Marketing
Practices Act. (PMPA es como se le dice en todos lados)
Regula las condiciones bajo las cuales los concedentes pueden terminar o no renovar un contrato
de concesión de venta de combustible al por menor.
Los fallos ponen que los motivos del Congreso de USA para poner la PMPA fue poner un freno a
las conductas abusivas de los concedentes, que llevaban adelante, apalancados en su gigantesco
y asimétrico poder de negociación comparado con el estacionero. Al mismo tiempo, esta ley tenia
por fin, asegurar que los concesionarios y los concedentes para que ellos tuvieran una cierta
flexibilidad , para responder a una cambiante
PMPA establece que un concedente para el combustible de automotores, no puede rescindir un
contrato de concesión o NO renovarlo, excepto en la forma que lo dice esa ley, el orden publico.
Protección de los concesionarios frente a las petroleras concedentes.
EUROPA:
Regulaciones de Defensa de la Competencia, hay normas que tienen que ver con las
concesiones, pero no hay ninguna ley especifica de los países a nivel individual.
SALVO BÉLGICA. En ningún otro país se legislo sobre el contrato de concesión comercial.
ARGENTINA
Legislador del CCYC 2015 considero que era procedente y necesaria la tipificación legal de la
concesión.
El fin especifico de haberlo tipificado, fue que el legislador tuvo su motivación en la necesidad de
proteger al concesionario, respecto a posibles conductas abusivas del concedente.
El hecho de que el CCYC tipificó debe ser recibido alegremente.
El primer trabajo doctrinal moderno que hablo sobre el Contrato de CONCESION Comercial fue
del Profesor Hulmer. Se puede traducir como “El comerciante contractualmente comerciado”. Esta
disertación esta considerada como la doctrina mas importante.
Para Hulmer, el contrato de concesión se aproxima al contrato de gestión de negocios, por
tratarse de una relación de colaboración estable y de representación de los intereses económicos
del fabricante, a través del nombramiento y la actuación de los concesionarios que se van
integrando a su red.
XXXX me perdí
PAG. 560
La doctrina francesa se focalizo en los aspectos jurídicos, y también se focalizó en la licitud de las
cláusulas de exclusividad. Champaud (autor) da una clásica definición del contrato de concesión:
“La concesión comercial es un acuerdo en virtud del cual el empresario, llamado concesionario,
pone su empresa de distribución al servicio de un comerciante, llamado concedente,
asegurándose la exclusiva de la reventa de sus productos. En un territorio determinado, durante
un periodo de tiempo limitado y bajo la vigilancia del concedente, subrayando ademas la nota de
integración económica del concesionario en la red del concedente”
MEJOR DEFINICIÓN DEL CONTRATO DE CONCESION COMERCIAL DE LA DOCTRINA
ESPAÑOLA - Para el profe la mejor
De Moralejo Menéndez: “ La concesión es un contrato de distribución celebrado entre dos
empresarios jurídicamente independientes - el concedente y el concesionario - por el cual el
concesionario, actuando por cuenta y en nombre propio, dedica su organización empresarial a
la reventa de los productos que adquiere el concedente en un territorio exclusivo, existiendo
entre ambas partes, una relación profunda de colaboración estable y duradera, estando
condicionada la política comercial del concesionario a los planes diseñados por el concedente,
estando sometido a su control, estando obligado el concesionario a prestar los servicios de post
venta correspondientes.
SUJETOS
- Concesionario : Empresario, persona humana (no persona física porque el código cambió) o
jurídica (PARCIAL, puede ser tmb persona jurídica) que destinara los medios personales y
materiales de su propia empresa, para comercializar los productos del concedente, de acuerdo
con las instrucciones de éste. El concesionario actúa por cuenta y a nombre propio. Él corre con
el riesgo del negocio (diferente al AGENTE, que no corre con los riesgos). En cuando a la
elección del concesionario, el concedente lo hace bajo diferentes criterios, va a analizar toda la
situación económica, financiera, personales, del potencial concesionario. Quiere que sea un
titán para vender. (ES UN CONTRATO INTUITU PERSONAE)
- PARCIAL: La obligación principal del concesionario es la de promover la contratación de los
productos del concedente, aunque esa tarea la hace a nombre y por cuenta propio. Para hacer
efectiva esa obligación, está obligado a comprarle al concedente una cantidad mínima de
productos.
Si bien esta obligado a comprarle, el concedente se OBLIGA a suministrarle los productos, y
también se obliga a suministrarle los repuestos.
Hay que tener en cuenta lo que dice el 962 CCYC “Carácter de las normas legales”. Las normas
de los contratos son supletorias de la voluntad de las partes. A menos que su modo de
expresión ,su contenido o su contexto resulta su carácter indisponible.
PARCIAL Por lo tanto, es nuestro entender que toda la normativa que regula al contrato de
concesión y defensa del concesionario es IMPERATIVA. Salvo cuando las normas
específicamente establecen que los institutos que regulan son disponibles para las partes.
Es todo indisponible, salvo lo que se lee muy fácil que es disponible por las partes.
3- LA FUNCIÓN ECONÓMICA DE LA CONCESION
Su función económica es la distribución de los productos del concedente. Para ese fin, brinda una
cobertura jurídica, al interés del productor por controlar y dirigir la comercialización de sus
producto, sirviéndose para eso de la subordinación económica de la concesionaria, formando
ademas una red de distribución controlada por el concedente, a través de la cual lograra
penetracion y presencia territorial de la distribución de sus productos.
Mediante el recurso de los concesionarios, los concedentes lo que hacen es tercerizar la labor de
colocación del producto en los mercados de los consumidores finales.
Esta función económica queda en cabeza de los concesionarios
YPF le saldría carísimo poner los locales en todo el país, sino que contratan concesionarios
porque es mas barato, es económicamente mas eficiente desde el punto de vista del análisis
económico del derecho.
4 - NATURALEZA JURIDICA
PARCIAL
En principio, el contrato de concesión es un contrato de distribución en sentido amplio. Sobre este
encuadre casi no hay diferencia con la doctrina y jurisprudencia.
No obstante, no tiene un correlato en el derecho positivo, porque en Argentina no hay CCCYC una
parte de contrato de concesión en sentido amplio (no tiene una parte general).
No tiene mayor beneficio hermenéutico (de interpretación)
Otros dicen que el contrato de concesión es un contrato de gestión de intereses ajenos, desde
Hulmer hay acuerdo total en la doctrina alemana que la naturaleza es una relación obligación al
verdadera, cuyo objeto es la representación económica de intereses ajenos o gestión de negocios.
Obejtod
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Contrato de concesión
Forma: Rige el principio de libertad de formas pero suele emplearse el contrato de adhesión.
Hay una verdad empírica, que los contratos de concesión los redacta el concedente con sus
abogados. Como que lo escribió el concesionario, como una carta oferta que el concedente lo
tiene que aceptar, y ahí está el consentimiento de la partes.
En directa relación con la asimetría de las partes, el juez debe estudiar muy escrupulosamente la
forma en que se llevo a CABO la relación contractual real. Tiene que vigilar y buscar muy a fondo
si en la ejecución de las obligaciones sea parte mas fuerte abusó de su poder. Si encuentra que
hubo un abuso de derecho, lo puede declarar de oficio (es de orden público).
FALLO SILAM (punto 22) - el contratante soporta un verdadero estado de compulsión, no puede
decidir libremente.
FUNDAMENTAR PARA APLICAR Y FUNDAMENTAR LOS CONTRAtos de CONCESIÓN