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Excmo. Tribunal:
I. OBJETO.
Que vengo en legal tiempo y forma a plantear formal demanda por enfermedad
laboral / acción de revisión de acto administrativo emitido por COMISION MEDICA 382 RAMOS
MEJIA, iniciando la presente por vía de acción judicial, por determinación de incapacidad no
reconocida en comisiones médicas y para cobro de indemnización y otorgamiento de las
prestaciones que correspondieren, conforme Ley 24.557, Ley 26.773, Ley 27.348 (adhesión por
Ley 14.997), con los planteos de inconstitucionalidad introducidos, con motivo de la
enfermedad laboral que se encuentra padeciendo el actor, cuya primera manifestación
invalidante comenzó a principios de enero de 2022, y que fuera denunciada mediante
telegrama laboral de fecha 15/02/2022 (N° de siniestro 2145112 y 2145107).
La presente demanda se interpone en contra de PROVINCIA ASEGURADORA DE
RIESGOS DEL TRABAJO S.A. con domicilio en la CARLOS PELLEGRINI 91 5ºP, DE LA CIUDAD
AUTONOMA DE BUENOS AIRES siendo ésta la aseguradora de riesgos del trabajo obligada a
cubrir las prestaciones reclamadas.
Conjuntamente, se plantea parcialmente la inconstitucionalidad de la normativa
de la Ley Nº 24.557, de la ley 26.773 (y sus normas complementarias), que causan agravio a mi
representado, con los fundamentos que se desarrollan en el apartado
“INCONSTITUCIONALIDADES”.
De la accionada y/o responsable, reclamo la suma estimativa que surge de la
liquidación practicada, o lo que en más o en menos resulte de las pruebas a producirse, con
más los intereses correspondientes, y el otorgamiento de cualquier otra prestación a cargo de
la accionada que pueda corresponder. Pido costas.
A) LA DEPENDENCIA.
Columna cervical: Refiere dolor a la palpación y percusión sobre la columna cervico - dorsal,
con contractura muscular paravertebral, con irradiación braquial izquierda expresada como
parestesias.
Goniometría: limitación antalgica al intentar alcanzar actitudes máximas del rango de
movilidad de dicho segmento.
Signo de Spurling: positivo a derecha e izquierda.
La Columna Cervical se evalúa en su movilidad desde 0º:
0° 4% 2% 4% 4%
10° 2% 2% 3% 3%
20º 1% 1% 1% 1%
30° 0% 1% 0% 0%
40° a 70° 0%
Columna lumbar: refiere dolor con la movilidad, presentando contractura muscular para
vertebral, sin limitación funcional, con irradiación del dolor a miembros inferiores.
Goniometría: sin limitación funcional.
Las pruebas de Waddell para simulación son negativas.
Esta parte también cuestiona la consideración del Decreto 659/96 para considerar
la inexistencia de incapacidad física.
Dicho baremo -como expresamente lo indica-, tiene en cuenta "las secuelas
anátomofuncionales de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional" y, a los
fines de establecer los porcentajes de incapacidad correspondientes a las diferentes lesiones,
utiliza un criterio objetivo, es decir, traza un promedio de la actividad habitual del obrero que,
como en el sublite resulta ser la única para la cual se encuentra capacitado.
De ello se desprende que el criterio seguido por el referido baremo, se aleja de la
realidad en cuanto omite considerar las condiciones personales de la víctima, vedando la
reparación del daño sufrido.
Es por ello que esta parte plantea la inconstitucionalidad del Decreto N° 659/96,
en tanto contiene la referida "Tabla de Evaluación de Incapacidades Laborales", en cuanto
resulta lesivo del derecho a la indemnidad, prescribe un trato discriminatorio para personas en
igualdad de condiciones por su sola condición de trabajadores, y afecta el derecho de
propiedad de las víctimas sobre los créditos emergentes de accidentes de trabajo.
Por ello, la tabla cuestionada si bien se encuentra contenida en un decreto, no
puede ser considerada más que como herramienta de utilidad de la que puede o no valerse el
perito médico al momento de efectuar su dictamen pericial.
¿Por qué digo esto?. Los listados o tablas se confeccionan sobre la base en datos
estadísticos, por lo que, si bien nos brindan una aproximación de relativa certeza, nunca
pueden comprender y reflejar con exactitud todos los casos y todas las situaciones posibles.
Existen numerosos listados de valuación de incapacidades que arrojan diferentes
resultados médicos ante idénticas situaciones físicas, lo que demuestra que ninguno de ellos
es exacto.
¿Cómo se explica que cada tabla ofrezca un resultado distinto a un mismo
caso?. Esto ocurre, porque se trata de estudios pre-facto (y no post-facto), que toman en
consideración una serie de siniestros ocurridos bajo determinadas condiciones en cada caso y
que la atención médica correspondiente al mismo debió o debería producir determinados
efectos -generalmente reparadores-. Pero si estas condiciones presupuestas no se cumplen, la
tabla no refleja la realidad y en consecuencia no debe ser aplicada.
En el caso del Decreto N° 659/96, la graduación de las incapacidades resulta ser
inferior a todos los listados existentes al efecto. Es por ello, que toda vez que se determine el
grado de incapacidad sobre la base a este decreto, la indemnización que en definitiva se fije
será menor a la real.
Por este motivo, la tabla debe ser utilizada con la mayor cautela, analizando
severamente si se adapta correctamente al caso en estudio, y en caso de no reflejar el
verdadero estado de salud del demandante, debe ser declarada inconstitucional, como
peticionamos.
Serios indicios demuestran que el decreto en estudio agravia el deber
constitucional de no dañar.
En determinados casos, el listado prevé que la enfermedad o el accidente no
produce incapacidad alguna (0%). Lo cierto es que, tratándose de una situación de hecho, en
una importante cantidad de casos puede el infortunio no producir incapacidad, o producirla en
leve medida, pero cierto es que también, puede generar una gran incapacidad. Para saber
esto, hay que analizar el caso concreto poniendo en el centro al trabajador.
La incapacidad no es algo que se pueda determinar con precisión con anterioridad
al hecho que efectivamente la produce, toda vez que no todos los hechos, por más similares
que sean, no producen una misma consecuencia (en el caso incapacidad).
En definitiva, la tabla de valuación de incapacidades no puede ser tomada más
que como presunción de hecho de la ley, y cuando se acredite su inaplicabilidad al caso, debe
ser dejada de lado.
Como consecuencia de lo expuesto, corresponde siempre estudiar el caso
concreto poniendo el acento en la verdadera situación física de cada trabajador y no ubicarlos
en un casillero de la lista, sin efectuar el debido análisis previo. Esta es la única forma de
respetar el principio de indemnidad psicofísica del trabajador, el derecho a una justa
reparación, y el derecho de propiedad, entre otros.
Solicito pues, expresamente se declare la INCONSTITUCIONALIDAD del Decreto N°
659/96, es decir, del ANEXO I del mismo, que integra la Ley de Riesgos del Trabajo, para que no
sea utilizado por el Perito Médico a designarse en autos, atento que dicho decreto, es de uso
obligatorio y exclusivo solamente a nivel de la Superintendencia de Riesgos del Trabajo, o sea,
en el ámbito de las Comisiones Médicas, donde los médicos integrantes de las mismas, deben
ceñirse estrictamente a dicha tabla o baremo de cuantificación de incapacidad, como lo
establece el Decreto N° 659/96 al manifestar: "...los criterios de ponderación deben ser
especificados para que su uso sea uniforme por parte de todas las Comisiones Médicas
Evaluadoras y situarse en una escala que permita flexibilizar su aplicación...."; pero no sucede
lo mismo con el experto judicial, designado por V.E., el que debe tener un criterio amplio al
momento de dictaminar la incapacidad del actor, y debe hacerlo en el caso concreto de estas
actuaciones, teniendo facultad el perito a consultar todos los baremos que considere
oportunos para el caso individual a peritar.
Los baremos son meras tablas numéricas orientativas, no debiendo atarse el
experto médico a ninguna de ellas en particular.
Para un mayor abundamiento científico al respecto, cabe referir lo ya establecido
hace muchos años por los maestros de la Medicina Legal, como es el caso del Prof. E. F. P.
Bonnet que en el capítulo IX (De los Peritos y del Peritaje Médico-legal), en el Tratado de
Medicina Legal, define al perito término que proviene del latín, peritus: docto, experimentado,
práctico en una ciencia o arte, designa a la persona que, poseyendo determinados
conocimientos científicos, artísticos o simplemente prácticos, es llamada por un individuo o
por una junta, o por la justicia, para dictaminar sobre hechos cuya apreciación no puede ser
llevada a cabo por cualquiera, sino precisamente por aquellos que, como él, son poseedores
de tales nociones muy especializadas.
Por ello, Bialet Massé afirmaba en 1885: "Los peritos son, en cierto modo, jueces
de hecho, porque dictaminan sobre cuestiones que requieren conocimientos y prácticas
especiales".
Por lo expuesto, solicito de V.E., decrete la inconstitucionalidad del Decreto N°
659/96, y que el Perito Médico a designarse en estas actuaciones, no se atenga a él al
momento de fijar la incapacidad del actor.
VI. LA INCAPACIDAD.
De seguirse las pautas legales que derivan de la Ley 27.348 podría atribuirse -
como hipótesis de máxima-, al trabajador damnificado, una incapacidad PSICOFISICA PARCIAL
Y PERMANTENTE del orden del 54,10%.
Estimando el ingreso base mensual en $118.489,65 al día del hecho, y contando
el suscripto a la fecha del accidente con el monto indemnizatorio por la incapacidad parcial y
permanente portada, el monto final se estima en $ 4.586.562,54 (53 x 118.489,65 x 1.35 x
54.10%)
El presente cálculo es meramente estimativo y sujeto al resultado de la pericia
médica oficial. La presente prestación se reclama con más intereses desde la fecha de la
primera manifestación de la enfermedad.
A. DOCUMENTAL.
B) CONFESIONAL.
1. Que el actor sufrió una enfermedad profesional manifestada a inicios del mes de enero
de 2022.
2. Que sufrió lesiones en su columna diagnosticadas como “CERVICALGIA Y LUMBALGIA
CRONICAS POR DISCOPATIAS HERNIARIAS”.
3. Que la lesión tiene su origen en el tipo y modo en que el actor realiza sus tareas
normales y habituales.
4. Que el actor realiza tareas de Chofer de Colectivo.
5. Que la patronal del actor se encontraba afiliada a la ART demandada a la fecha de la
manifestación de la enfermedad.
6. Me reservo el derecho de ampliar.
D) PERICIAL MÉDICA:
Se designe PERITO MÉDICO LEGISTA, único y de oficio, a efectos de que, una vez
aceptado el cargo en legal forma, proceda al examen del actor y evacue los siguientes puntos
de pericia, sobre la base de todos los antecedentes obrantes en autos y luego de realizarle los
estudios que estime pertinentes:
1.- Si el trabajador a consecuencia de las tareas que desarrolla, y por el modo y tipo de tareas
descriptas en el apartado HECHOS de la presente demanda, sufrió de una lesión física y
estética en su COLUMNA CERVICAL y LUMBAR.
2. - Describa todas y cada una de las lesiones.
3.- Si los diagnósticos y tratamientos efectuados han sido correctos.
4.- Si el actor ha quedado con secuelas a raíz del de la lesión descripta en autos.
5.- Describa las secuelas que padece especificando cada una de las relatadas en la demanda.
6.- Determine el porcentaje de incapacidad física que presenta y si dicha incapacidad guarda
relación con las tareas realizadas, considerando su edad, aspecto general, posibilidades
sociales, etc.
7.- Mencione los baremos que ha utilizado como guía para establecer el porcentaje de
incapacidad. Utilice por los menos dos de uso habitual en el fuero.
8.- Si por causa de las lesiones padece incapacidad. Si es parcial y permanente.
9.- Indique cuales son los porcentajes de los Factores de ponderación teniendo en cuenta la
dificultad para la realización de las tareas habituales, Recalificación laboral, Edad del
damnificado, miembro afectado.
10.- Si las tareas realizadas actuaron como factor desencadenante y tuvieron relación directa
con las lesiones sufridas.
11.- Si las lesiones que padece la limitan para realizar sus actividades de la vida diaria y laboral,
teniendo en cuenta que este trabajador debe trabajar en forma permanente con la utilización
de su cuerpo.
12.- Describa el estado actual de las lesiones en cuanto a la movilidad funcional de las mismas.
13.- Si existe compromiso nervioso, de la región lesionada.
El Sr. perito acompañará con su dictamen, copia o fotocopia de la documentación que
corresponda a los estudios que hubiere indicado y, para el caso de no poder hacerlo,
transcribirá textualmente dichos instrumentos. Asimismo, adjuntará fotografías de las lesiones
sufridas por el actor
E) PERICIAL PSICOLÓGICA:
Solicito se designe Perito Psicólogo, único y de oficio quien, previa aceptación del
cargo en legal forma y entrevista y tests que le realice al actor, informará sobre los siguientes
puntos de pericia:
1.- Si la enfermedad sufrida por el actor -según lo narrado en el capítulo de los hechos- lo ha
afectado psicológicamente y, en su caso, de qué manera; si como consecuencia del evento le
han quedado secuelas psíquicas, en cuyo caso, las describirá;
2.- Si la incapacidad física que actualmente presenta como consecuencia del accidente y que lo
disminuye laboralmente, lo ha afectado psicológicamente y, en este caso, de qué manera;
3.- Si la incapacidad padecida, teniendo en cuenta la edad a la que se manifiesta, podría tener
alguna incidencia en su estado emocional futuro;
4.- Si sobre la base de las anteriores consideraciones, estima conveniente la realización de un
tratamiento psicológico o psiquiátrico y, en tal caso, indique su duración, frecuencia y costo
realizado por un profesional de mediana experiencia y prestigio en el medio;
5.- Personalidad básica del actor;
6.- Si de las secuelas que le produjo el evento de autos en esta esfera, resulta disminución de
sus posibilidades psíquicas para el trabajo, el estudio y la vida de relación;
7.- Indique el grado de incapacidad parcial y permanente derivado de las alteraciones
psicológicas y psiquiátricas del evento denunciado;
8.- Realice las baterías de test que considere necesarias, incluyendo test de Bender, HTP,
desiderativo, familia kinetica, desiderativo, persona bajo la lluvia, test de los colores y
acompañe los mismos;
9.- Se solicita al perito que haga una exhaustiva psicobiografia, asimismo que detalle
claramente la sintomatología psicológica que padece el actor, así como la intensidad de la
misma, y las repercusiones en su vida cotidiana, en las distintas áreas de su vida
10.- Indique si resulta pertinente la efectivización de gastos farmacológicos para asistir al
tratamiento psicológico que deberá afrontar el actor.
F) INFORMATIVA:
Se libren oficios a:
1.- Se libre oficio a la A.F.I.P. medicante acordada 759/20 SCBA, por secretaria, a fin de que
indique quien resultó ser el empleador del Sr. HORACIO INFANTE, titular del D.N.I. 23.625.412
(C.U.I.L. 20-23625412-8), entre el mes de Enero de 2021 y marzo de 2022 inclusive. Acompañe
remuneraciones en todo concepto percibidas por la actora durante dicho período.
2.- La SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO - COMISION MEDICA 382 DE RAMOS
MEJIA, a efectos de que acompañe a estos actuados copia certificada de la totalidad del
expediente administrativo SRT Nº 367294/23 y 367281/23 correspondientes al Sr. HORACIO
INFANTE, titular del D.N.I. 23.625.412 (C.U.I.L. 20-23625412-8).
G) PERICIAL CONTABLE:
H) TESTIMONIALES:
Se cite a declarar a los siguientes testigos a tenor de la audiencia que V.E. fijará a
tal efecto:
- LEONARDO LEDESMA – DNI 30.742.008 con domicilio en Bordoy, manzana 1 casa 21,
González Catán, La Matanza.
- ARIEL CASTILLO - DNI 25.393.302 con domicilio en Jose Lamar 6460, González Catán, La
Matanza.
- WALTER OMAR ANDINO- DNI 22.280.840, con domicilio en Doblas 7175, González Catan, La
Matanza.
X. AUTORIZACIONES.
XII. DERECHO.
XIII. INCONSTITUCIONALIDADES.
El art. 1748 del CCC dice: “El curso de los intereses comienza desde que se
produce cada perjuicio”. Por su parte, el art. 2, tercer párrafo de la Ley 26.773, claramente
establece que los intereses comienzan a computarse desde que acaeció el evento dañoso.
Ante la innegable existencia de sentencia favorable para el trabajador como así también,
pudiendo existir acuerdo entre las partes durante la tramitación del proceso, y conforme a lo
previsto por la Ley 14.399, es que, ante la posibilidad de futuros incumplimientos por parte del
demandado, solicito la aplicación de la Tasa Activa establecida por el art. 1 de la citada
normativa. Artículo 1º - Modificase el artículo 48 de la Ley N° 11.653, el que quedará
redactado de la siguiente forma: “Liquidación. Artículo 48 - Dictada la sentencia el secretario
del Tribunal practicará liquidación de capital, intereses y costas, notificando a las partes en la
forma ordenada en el artículo 16, bajo apercibimiento de tenerla por consentida si dentro del
quinto día no se formularan observaciones, cuyo trámite no interrumpirá el plazo para deducir
los recursos correspondientes. Al monto total por el que se condene a la demandada, se
deberá adicionar los intereses devengados desde la fecha de su exigibilidad y hasta el efectivo
pago, según el cálculo de intereses “al promedio de la Tasa Activa” que fija el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en sus operaciones de descuento”.
Conforme la norma del artículo 2º tercer párrafo de la ley 26.773 -aplicable al
caso-, los intereses deben aplicarse a partir de la fecha en que aconteció el infortunio. […] No
obstante aclarar que la determinación de la incapacidad al momento de alta médica o con
posterioridad a la misma, no hace existir a la incapacidad sino que simplemente la declara, por
lo que el daño es siempre preexistente a ésta y consecuentemente el resarcimiento de
pérdidas e intereses corresponde desde el momento en que se produjo ese daño. CNT sala V -
Expte. Nº 12367/2014/CA1 SENTENCIA DEFINITIVA del 31/III/2017. Nº 79948 AUTOS:
“ARCERITO, SERGIO HUGO C/ PROVINCIA ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A. S/
ACCIDENTE - LEY ESPECIAL”
Como se citase en el apartado XII, de este escrito las modificaciones
introducidas por la ley 27.348 en sus Títulos II y III, a la ley 24.557 resultan plenamente
aplicables al caso de marras, a excepción de aquellas disposiciones que fueran cuestionadas
por afectar los derechos y garantías constitucionales del actor.
El actual Art 12º inc. 3º de la ley 24.557, reza: A partir de la mora en el pago de la
indemnización será de aplicación lo establecido por el artículo 770 del Código Civil y Comercial
acumulándose los intereses al capital, y el producido devengará un interés equivalente al
promedio de la tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta (30) días del Banco
de la Nación Argentina, hasta la efectiva cancelación.
Ya se expuso en el apartado XII, que al momento de infortunio sufrido por el
actor la disposición del Art 12º de la ley 24.557 modificada por la ley 27.348, se hallaba
vigente.
No cabe duda que la ordenación jurídica de las relaciones del trabajo es un
ámbito cuya legislación, de orden común, las provincias han delegado al Estado federal,
privativo del Poder Legislativo de la Nación (arts. 31, 75 inc. 12, 126 y concordantes, C.N.;
Fallos 320:1344; 311:1795; 275:254; 256:215; entre otros). SCBA - fallo del 13/11/2013, voto
unánime, causa L. 108.164, "Abraham, Héctor Osvaldo contra 'Todoli Hnos. S.R.L.' y otros.
Daños y perjuicios".
Así en el fallo arriba referenciado el máximo tribunal provincial al cuestionar
la constitucionalidad del segundo párrafo del Art 48º de la ley 11.653, introducido por la ley
14.399, ha dicho que “Nada obstaría en términos constitucionales a que se incorporare una
disposición sustantiva, de contenido análogo al que en este pleito se cuestiona.
Probablemente ello sería valorado positivamente en el marco de las relaciones laborales como
instrumento de protección de la parte más débil de ese vínculo y desincentivo a la morosidad
patronal en el reconocimiento de los derechos materiales de los trabajadores.
Ahora bien, una normativa que apuntare a ese objeto debería provenir del
Congreso de la Nación, pues así lo impone la Constitución (art. 75 inc. 12, C.N.).
Finalmente en el apartado h, abunda el fallo en cuestión señalando que es
dable reiterar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que estos aspectos
jurídicos sustanciales corresponden a la legislación nacional […](Fallos 311:1795, con sus
propias citas; 308:2588; 303:1801; 275:254; 269:373; 235:571; 226:727; 176:115)
Por todo lo expuesto y con fundamento en el citado fallo “Abraham”, de la
S.C.B.A., y demás doctrina surgida de la propia corte con basamento en tal fallo, SOLICITO a
V.E. que aplique al valor actualizado de la liquidación reclamada en autos la tasa activa cartera
general nominal anual vencida a treinta (30) días del Banco de la Provincia de Buenos Aires,
hasta la efectiva cancelación. - Por los mismos motivos sostenidos al solicitar la actualización
del VIBM, se solicita la aplicación de la tasa fijada por el Banco de la Provincia de Buenos Aires,
en lugar del Banco Nación -.
XIV.- PETITORIO.
Por lo expuesto a V.E. solicito:
a.-) Me tenga por presentado, parte en el carácter invocado, y por constituido el domicilio
procesal material y electrónico indicado;
b.-) Se tenga por entablada en legal forma la demanda incoada contra la aseguradora de
riesgos del trabajo demandada;
c.-) Se agregue la documentación acompañada, y se tenga por ofrecida la restante prueba, con
la reserva de ampliar la misma hasta el momento procesal oportuno.
d.-) Se de traslado de la presente demanda, por el plazo y bajo apercibimiento de ley.
e.-) Se tengan presentes las autorizaciones conferidas;
f.-) Se tenga presente la reserva del caso federal.
f.-) Oportunamente, se dicte sentencia haciendo lugar a la demanda, y consecuentemente al
íntegro pago del capital reclamado y otorgamiento de las prestaciones que pudieran
corresponder, con más el incremento del 20% art. 3 ley 26.773, y/o lo que en más o en menos
resulte de las circunstancias de hecho ocurridas, el derecho invocado, la prueba a rendirse en
autos, y la correcta interpretación que de todos estos elementos efectúe V.E., con más sus
intereses y costas.
Proveer de conformidad,
SERA JUSTICIA.