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ASUNTO IMBRICACIÓN
Acuso recibo del escrito citado en la referencia por medio del cual formula una consulta
en los siguientes términos:
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interés, ¿a qué hace referencia el artículo?”, a continuación, se transcribe el Oficio 220-
008947 del 2018 en el que esta Oficina se pronunció sobre el tema:
“Imbricación.
“El artículo 262 del Código de Comercio especifica la sanción de ineficacia para
los negocios que se celebren contrariando la prohibición de las sociedades
subordinadas de tener participación patrimonial en las sociedades que las dirijan
o controlen. …La imbricación es entendida en materia de grupos como la
existencia de participaciones reciprocas entre las participes del conglomerado.
No solo puede darse este fenómeno entre la matriz y las subordinadas, sino
también entre sociedades subordinadas, no obstante, la única que está
expresamente prohibida por la ley colombiana es la participación de las
subordinadas en el capital de las sociedades que las dirijan o controlen.”
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“Francisco Reyes Villamizar al referirse a la participación de las subordinadas en
el capital de la matriz señala que se trata de una maniobra que “genera el
desvanecimiento de una parte del capital de la de la sociedad matriz, cuyo efecto
principal consiste, en la práctica, en la duplicación parcial y ficticia de los aportes
de los asociados.”
(…)
“…El artículo 262 del Código de Comercio prescribe que “las sociedades
subordinadas no podrán tener a ningún título partes de interés, cuotas o
acciones en las sociedades que las dirijan o controlen. Serán ineficaces los
negocios que se celebren contrariando lo dispuesto en este artículo”. La norma
en mención restringe la denominada imbricación societaria, para evitar el
desvanecimiento de capital entre las sociedades, la duplicación parcial y ficticia
de los aportes de los asociados, y para proteger, en últimas la prenda general
de los acreedores societarios. Para que tenga lugar la imbricación se requiere
de una situación de control entre dos sociedades. En esencia, los requisitos para
que se presente la imbricación societaria son entonces: i) la existencia de una
sociedad matriz; ii) la presencia de una o varias sociedades subordinadas; iii)
que la subordinada participe en el capital de la matriz. Reunidos tales elementos,
existe imbricación sin importar si el capital está representado en acciones o
partes de interés y si las mismas fueron adquiridas a títulos gratuito u oneroso.
Ahora bien, respecto de la segunda inquietud planteada “(…) sería una prohibición que
una sociedad matriz tuviera un contrato de cuentas de participación con una sociedad
subordinada”, es preciso señalar que este tipo de contrato se encuentra definido en el
artículo 507 del Código de Comercio en los siguientes términos así:
“Artículo 507: La participación es un contrato por el cual dos o más personas que
tienen la calidad de comerciantes toman interés en una o varias operaciones
mercantiles determinadas, que deberá ejecutar uno de ellos en su solo nombre
y bajo su crédito personal, con cargo de rendir cuenta y dividir con sus partícipes
las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.”3
1
COLOMBIA. SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES. Oficio 220-008947 (30 de enero de 2018) Asunto: De la Imbricación-
Entre filiales o subordinadas respecto de las sociedades que las dirijan o controlen. Disponible en:
https://tesauro.supersociedades.gov.co/jsonviewer/Lk4dUokBn95eDcW12DZy
2
REYES. VILLAMIZAR. Francisco. DERECHO SOCIETARIO. “Criterios para la Clasificación de las Sociedades”. Tomo I,
Cuarta Edición. Editorial TEMIS S.A. 2020. Bogotá. D.C. 48 p. “Las partes de interés son derechos de participación social
propios de las sociedades de personas que, a diferencia de lo que ocurre con las acciones o cuotas sociales, no representan
alícuotas en el capital social. Esto es, que cada socio cuenta tan sólo con una parte de interés e, independientemente del
capital aportado, su capacidad de participación se limita a un único voto en las decisiones adoptadas por el máximo órgano
social. Esta circunstancia obedece, en primer lugar, a la exposición homogénea de riesgo que asumen todos los socios
(responsabilidad solidaria e ilimitada por las operaciones de la sociedad) y, en segundo término, a la participación directa que
todos tienen en la gestión de los negocios sociales. (…) Otra característica importante de las denominadas parte de interés
habla de los obstáculos que la legislación impone para su negociación. Es claro, en el régimen del Código de Comercio, que
estas participaciones de capital no son libremente negociables y que solo pueden cederse mediante una reforma al contrato
social. Esta circunstancia representa una cortapisa por suyo efecto los terceros no pueden llegar a formar parte de la sociedad,
mientras no se obtenga la decisión unánime de los demás socios.”
3
COLOMBIA. GOBIERNO NACIONAL. Decreto 410 (27 de marzo de 1971) “Por el cual se expide el Código de Comercio”.
Disponible en: https://tesauro.supersociedades.gov.co/jsonviewer/Lk4dUokBn95eDcW12DZy
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1. Se forma por dos o más personas que tienen la calidad de comerciantes.
2. Se realiza para una o varias operaciones mercantiles.
3. Se ejecuta por una sola persona con cargo a su propio nombre, pero con la
obligación de rendir cuentas a los demás participantes.
4. Las ganancias o pérdidas se dividen según se haya pactado.
Por otro lado, y en virtud del artículo 509 del Código de Comercio, el contrato de cuentas
de participación no constituirá una persona jurídica y por tanto carecerá de nombre,
patrimonio social y domicilio.
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