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SOCIEDAD EN COMANDITA

2.2 La sociedad en comandita por acciones; que siempre ser comercial, de hecho solamente est tratada en el Cd. de Comercio y no en el Cd. Civil. 3) Definicin La sociedad en comandita est definida tanto en el Cdigo Civil, como en el Cdigo de Comercio. El artculo 2061 inc. 3 del Cd. Civil, seala que es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes. El principal defecto de esta definicin es que toma solo uno de los rasgos distintivos de esta sociedad, que sera la responsabilidad, pero de un tipo de socio, que es el comanditario, pero se olvida del socio gestor, siendo as podramos pensar que la definicin corresponde a la sociedad de responsabilidad limitada.

1) Antecedentes Histricos Es tipo societario aparece en la baja edad media y su origen se relaciona con el contrato de encargo, que era la forma que tenan los nobles para eludir la prohibicin de comerciar. En virtud de este contrato estas personas entraban a la sociedad aportando fondos, eran verdaderos colocadores de fondos, a quienes les interesaba vigilar desde lejos la gestin, sin tomar parte en ella frente a terceros1, es decir no se obligaban frente a terceros, porque no podan ejercer el comercio. Desde sus orgenes en la sociedad en comandita reconocemos dos clases de socios: los socios comanditarios que son aquellos que aportan una determinada parte del capital social y que quedan excluidos de la administracin y de la razn social, y responden solo hasta el monto de sus aportes y los socios gestores, que son los encargados de administrar tambin pueden aportar, pero su funcin es administrar, y responden por las deudas sociales en los mismos trminos que los socios colectivos. 2) Clases de sociedad en comandita Existen dos tipos de sociedades en comandita: 2.1 La sociedad en comandita simple; puede ser civil o comercial, dependiendo del objeto para el cual haya sido constituido.

Una definicin ms completa es la del Cd. de Comercio, que seala en el art. 470 sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o por sus delegados y en su nombre particular Esta definicin se refiere a los aportes y a la administracin, pero olvida referirse a la responsabilidad de los socios. Adems el concepto da entender que los socios gestores se limitan solo a administrar y no pueden hacer en aportes, en circunstancias que si bien su funcin principal es la administracin pueden hacer aportes. Otra crtica es que el artculo seala que los gestores administran la sociedad en

SANDOVAL LPEZ, Ricardo (2005) Derecho Comercial. Sociedades de personas y de capital. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 221 pp., p. 75.

su nombre particular cuando en realidad lo hacen a nombre y representacin de la sociedad. Teniendo en cuenta las observaciones podramos decir que la sociedad en comandita consiste en aquella sociedad de personas que se forma con la concurrencia de dos clases de socios, el o los gestores que tienen el monopolio en cuanto a la administracin de la sociedad y por lo mismo responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, pudiendo solo figurar su nombre en la razn social; y en los comanditarios que son tpicamente socios aportantes de capital, que limitan su responsabilidad solo hasta el monto de sus respectivos aportes, no administran ni puede figurar su nombre en la razn social2.

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

1) Definicin La sociedad en comandita simple est definida en el art. 472 del Cd. de Comercio, el cual indica que la comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez A diferencia de lo que ocurra con el artculo 470, en esta norma el legislador subsana su error del art. 470 en cuanto a que solo los socios comanditarios podan hacer aportes. 2) Regulacin La sociedad en comandita est regulada por las normas contenidas en el Libro II, ttulo VII, prrafo X, de los artculos 474 a 490. Se debe destacar que esta sociedad est sometida a las normas que rigen la sociedad colectiva comercial, en cuanto ellas no se encuentren en oposicin con la naturaleza jurdica de este contrato ni con las normas especiales que ya mencionamos. La constitucin y la reforma de estas sociedades se rigen por las mismas reglas de la sociedad colectiva

4) Caractersticas

a. La principal caracterstica es la presencia de dos clases de socios: gestores y comanditarios b. Su naturaleza es mixta, por lo tanto tiene caractersticas comunes a la sociedad colectiva y a la sociedad annima.

TORRES ZAGAL, Oscar (2010) Derecho de Sociedades. Santiago: Editorial legal Publishing, 441 pp., p.90.

comercial, como lo indica el art. 4743 y de acuerdo a ste la comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, por lo tanto la comandita simple se constituye y se prueba por escritura pblica, que se extracta y se inscribe en el registro de comercio de domicilio de la sociedad, dentro de un plazo de 60 das contados desde el otorgamiento de la escritura. La nica diferencia respecto de las normas de la sociedad colectiva que se aplican en la sociedad en comandita es que de acuerdo al art. 475 del Cd. de Comercio, el nombre de los socios comanditarios no figurar en el extracto al que se refiere el art. 354 del Cd. de Comercio.

3.1.2 Sancin De acuerdo al art. 477 del Cd. de Comercio , si se infringe la prohibicin de incluir el nombre del socio comanditario en la razn social, y ste lo permite o lo tolera, el socio comanditario se constituye en responsable por las deudas sociales en los mismos trminos que los socios gestores. O sea su responsabilidad ser personal, ilimitada y solidaria. Si estos socios comanditarios tuviesen que responder frente a terceros por haber tolerado o permitido la inclusin de su nombre en la razn social, el socio comanditario tendr derecho a exigir de los socios gestores la restitucin de lo pagado que haya superado su aporte. Esto segn los art. 476 y 477 del Cd. de Comercio. 3.2 Aportes De acuerdo al art. 478 del Cd. de Comercio El comanditario no puede llevar a la sociedad, por va de aporte, su capacidad, crdito o industria personal. O sea a diferencia de lo que ocurra en la sociedad colectiva, el socio comanditario no podr hacer aportes que consistan en trabajo. Pero el aporte del socio comanditario, de acuerdo al inc. 2 del art. 478 puede consistir en la comunicacin de un secreto de arte o ciencia, con tal que no lo aplique por s mismo ni coopere diariamente a su aplicacin, es decir se podr aportar un derecho industrial o intelectual. La norma es clara al sealar que se podr este secreto de ciencia o arte en la medida que el socio comanditario no lo aplique por s mismo, sino que lo entregue a un socio gestor, para que este ltimo lo aplique6 3.3 La Administracin
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3) Normas especiales comandita simple 3.1 Razn social

sobre

la

sociedad

en

En conformidad al art. 476 del Cd. de Comercio la razn social de esta clase de sociedad debe comprender el nombre del gestor, si fuese uno, o el nombre de uno o ms de los gestores, si fueren varios4 no puede incluirse el nombre de los socios comanditarios, y en el caso que agregramos la palabra y cia no significar la inclusin del nombre del comanditario en la razn social. Por lo tanto para saber bien si es sociedad en comandita simple o sociedad colectiva hay que ver el estatuto porque normalmente la razn social suele ser la misma en ambas sociedades5
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PUELMA ACCORSI (2006) Derecho de Sociedades. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 447 pp., p.264 4 PUELMA (2006) 265. 5 TORRES (2010) 91.

TORRES (2010) 91.

La administracin corresponde exclusivamente a los socios gestores, se prohbe a los comanditarios intervenir en la administracin, de hecho si sta se vulnera, el art. 485 seala que el socio comanditario quedar solidariamente responsable con los gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin. Con el objeto de tener certeza cuando han intervenido o no en la administracin los socios comanditarios, el legislador ha establecido una serie de actos cuya ejecucin no implica injerencia en la administracin. As el art. 487 seala no son actos de administracin por parte de los comanditarios: a) Los contratos por cuenta propia o ajena se celebren con los socios gestores. b) El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad. Por ejemplo, que al comanditario se le encargue hacer una gestin determinada en un lugar diferente al que est ubicada la sociedad. c) El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espontnea accin de los gestores. El socio comanditario no tiene injerencia en la administracin pero esto no significa que no pueden ejercer la vigilancia, por ejemplo revisando documentos sociales o libros de contabilidad. En este sentido debemos relacionar este acto con el art. 488 del Cdigo que seala que el comanditario pierde el derecho a examinar los libros sociales, cuando ste forma un establecimiento de la misma naturaleza que el establecimiento social o toma

parte como socio colectivo o comanditario en uno formado por otra persona. d) Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despus de la disolucin de la sociedad. 3.4 Responsabilidad Para la responsabilidad debemos distinguir entre: a) Socios gestores. stos responden en los mismos trminos que un socio colectivo, o sea su responsabilidad por las deudas sociales es personal, ilimitada y solidaria b) Socios comanditarios. stos responden hasta el monto de sus respectivos aportes. Pero responder como socio gestor cuando tolere la insercin de su nombre en la razn social o participe en la administracin de la sociedad, y en ste caso si pagan las obligaciones sociales tiende derecho a reembolso de los socios gestores, por aplicacin del art. 486 del Cd. de Comercio. 3.5 Cesin de derechos sociales Nuevamente debemos distinguir entre: a) Socios gestores. No puede ceder libremente su cuota o parte de inters en la sociedad, porque respecto de ellos rige la misma prohibicin que se aplica a los socios colectivos. b) Socios comanditarios. Pueden ceder libremente su cuota o parte de inters en la sociedad, por son considerados socios capitalistas.

3.6 Prohibiciones aplicables a los socios Los socios gestores estn sujetos a las mismas prohibiciones que los socios colectivos, que se encuentran reguladas en el art. 404 del Cdigo7. En cambio los socios comanditarios no estn afectos a estas prohibiciones del art. 404, pero si les aplicable el supuesto del art. 488, donde pierden el derecho a examinar los documentos sociales cuando el socio comanditario forma un establecimiento de la misma naturaleza que el establecimiento social o toma parte como socio colectivo o comanditario en uno formado por otra persona. 3.7 Disolucin y liquidacin de la sociedad La sociedad en comandita no termina por al muerte de uno de los socios, si ste es un socio comanditario, al contrario, si se disuelve por el fallecimiento de un socio gestor, a menos que se el estatuto social haya contemplado otra solucin. Respecto a la liquidacin se aplican las mismas normas que a la sociedad colectiva. 3.8 Quiebra El inc. 1 del art. 51 del Libro IV indica que la quiebra de una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen; pero la quiebra de uno de stos no constituye en quiebra a la sociedad. De acuerdo a este inciso la quiebra de la sociedad en comandita implica la quiebra individual de los socios solidarios
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que la componen, siendo as implica la quiebra de los socios gestores. Pero el inc. 3 de este artculo indica una regla especial para el socio comanditario e indica que quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios, aun cuando stos sean solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, pero podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn social. O sea que la quiebra de la sociedad no implica la de los socios comanditarios que hayan participado en la administracin de la sociedad, pero la quiebra de la sociedad podr implicar la de los socios comanditarios, cuando stos hayan tolerado la inclusin de su nombre en la razn social, se debe hacer hincapi que podr ser declarado en quiebra, pero no necesariamente esto va a ocurrir. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES 1. Aspectos generales La sociedad en comandita por acciones tambin rene dos clases de socios: los gestores personalmente responsables, y uno o varios comanditarios, que son verdaderos accionistas8 2. Normativa Aplicable Esta clase de sociedad est exclusivamente tratada en el Cd. de Comercio en el prrafo 11 del ttulo VII del Libro II (art. 491 a 506). El art. 491 indica que le son aplicables supletoriamente

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las normas de la sociedad en comandita simple mercantil en cuanto no se oponga a su naturaleza 3. Definicin Legal La sociedad en comandita por acciones est definida en el art. 473 del Cd. de Comercio, que seala que la comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social. Esta definicin recoge la caracterstica principal de la sociedad en comandita por acciones, y es que estamos ante una sociedad de capital, as se desprende del art. 473 cuando indica que se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones A la sociedad en comandita se le puede aplicar la Ley de Mercado de Valores, es decir sus acciones podrn transarse en bolsa en la medida que cumplan con los requisitos de la Ley 18.045, que consisten en que al menos el 10% de su capital este en manos de un mnimo de 100 accionistas o bien que esta sociedad posea 500 accionistas o ms. 4. Caractersticas

exclusivo la administracin de la sociedad y que responden solidariamente por las obligaciones sociales; y los comanditarios o accionistas que solo pueden aportar capital a la sociedad, y estn inhibidos de la administracin de la sociedad9 4.3 Es una sociedad mixta, hibrida, porque desde el punto de vista de los socios comanditarios es una sociedad de capital, porque cualquier eventualidad a que afecte a estos socios como su muerte, quiebra o incapacidad no afecta a la vida de la sociedad. En cambio desde la ptica de los socios gestores, sera una sociedad de personas, por cualquier cosa que afecte a la persona de los socios, como su muerte, puede causar la disolucin de la sociedad. 4.4 Es una sociedad por acciones, esto significa que su capital, sea aportado por los gestores o comanditarios, se encuentra dividido en acciones, que son ttulos de crdito nominativos, hacen excepcin a esta regla el aporte expreso o implcito de los gestores de trabajo, en las labores de administracin que no puede estar representado en acciones10. 4.5 Para su fiscalizacin, el Cdigo ha establecido un sistema de vigilancia interna mediante una junta de vigilancia. Este tipo social en el caso que cotice sus acciones en bolsa se sujetar a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros.

4.1 Es una sociedad solemne, ya que se constituye por escritura pblica, y se extracta e inscribe en el Registro de Comercio. 4.2 Es una sociedad que tiene dos clases de socios. El o los gestores, que tienen a su cargo

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Capital social
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De acuerdo al art. 492 del Cd. de Comercio, el capital de la sociedad se divide en acciones, que son ttulo negociables que representan la contrapartida del aporte. Luego este mismo artculo nos dice cual debiese ser el valor de las acciones y el capital, pero la moneda de la cual habla (escudo), hoy en da no tiene ningn valor. A diferencia de lo que ocurra en la sociedad colectiva, donde por ser una sociedad de persona, lo que importaba era la persona de los socios no haban normas que se preocuparan de la realidad del capital, en cambio en este tipo social, hay ciertas normas que estn destinadas a proteger el capital, una de ellas es el art. 495, que contiene dos hiptesis:
1. Los subscriptores de acciones son responsables, a

comandita por acciones. Por lo anterior debemos procurar que el estatuto regulo todos los aspectos posibles. 6. Constitucin de la sociedad en comandita por acciones En virtud del art. 491 que hace aplicable las reglas de la sociedad en comandita simple a la sociedad en comandita por acciones, se debe concluir que estas sociedades se constituyen y modifican por escritura pblica, cuyo extracto se inscribe en el registro de comercio del domicilio de la sociedad, dentro de 60 das contados desde la fecha de la respectiva escritura. El extracto no debe contener el nombre de los socios comanditarios11. Adems los art. 493 y 496 establecen otros requisitos adiciones. 6.1 Requisitos del art. 493 En efecto, para que la sociedad en comandita por acciones quede definitivamente constituida, se requiere, de acuerdo al art. 493, lo siguiente: a. Que el capital social este suscrito ntegramente b. Que cada accionista haya enterado a lo menos la parte de su aporte. El cumplimiento de estos requisitos se comprobar por la declaracin del gerente de la sociedad en una escritura pblica, acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de los pagos y de una escritura social. 6.2 Requisito del art. 496

pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad. O sea los futuros acciones que prometen adquirir una cantidad determinada de acciones, tienen que hacerse responsable de su promesa y pagar el monto de las acciones que suscribieron
2. Las acciones o cupones de accin no sern negociables

sino despus de entregadas dos quintas partes de su valor. De acuerdo a esta parte de la norma no basta solo con que el suscriptor cumpla con la promesa de adquirir las acciones, sino que no podr negociar el capital hasta entregar las 2/5 partes del valor de las acciones. Como ltima consideracin se debe tener en cuenta, que en la sociedad en comandita por acciones el legislador solo se limita a decir que el capital se divide en acciones, pero no regula en ninguna parte, las caractersticas o derechos de los accionistas, adems no hay ninguna norma que haga aplicable las normas de la sociedad annima a la sociedad en

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Con esta norma el legislador pretende proteger el capital social, ya que se seala que si existe algn socio que quisiera aportar algo que no consista en dinero, o bien estipular en su favor ventajas particulares, este aporte o esa ventaja particular tendr que ser aprobada por la asamblea. Para que sea aprobado se debe contar con la mayora de los socios presentes y representados, y esta mayora est compuesta por al menos de los acciones que representen del capital social. 6.3 Razn social Este tema no se encuentra regulado expresamente en el Cd.de Comercio, por lo tanto la razn social se ha ido conformando mediante la costumbre. Hoy en da la razn social de una sociedad en comandita se reconoce porque contiene el nombre de fantasa o el de uno o ms socios gestores acompaada de la sigla E.P.A o C.P.A o en comandita por acciones. Como estas siglas son mero uso, su omisin o agregacin no inciden en la validez de la sociedad12. 7. Extracto El contenido del extracto est regulado en el artculo 33 del Reglamento del Registro de Comercio. De acuerdo a esta norma el extracto debe contener: 1) Domicilio de la sociedad 2) Nombre y apellido de los administradores 3) Objeto de la sociedad 4) Capital; indicando el nmero de acciones en que se divide.
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5) Duracin de la compaa 6) Fecha de la escritura social y designacin del domicilio del notario ante el cual se otorg.

8. Sancin por incumplimiento de formalidades La ley 19.499, se aplica porque estamos ante una sociedad que es solemne, adems el propio art. 497, indica que es nula la comandita por acciones constituida en contravencin a cualquiera de las prescripciones que contienen los artculos precedentes, sin perjuicio de su saneamiento en conformidad a la ley Por lo tanto si esta sociedad se constituy en contravencin a lo que se indic ser nula entre los socios, pero stos no pueden invocar la nulidad hacia terceros. La nulidad declarada judicialmente hace nacer la responsabilidad de los socios gestores, ya que tienen la misma responsabilidad que los socios colectivos, pero respecto de los socios comanditarios, ocurre una situacin especial, ya que esta responsabilidad puede alcanzar a ciertos socios comanditarios que participan en la junta de vigilancia, porque el juez podra determinar que tambin tienen sean responsables solidariamente por las deudas sociales. La misma responsabilidad podr ser declarada contra los fundadores de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y estipulado a su favor ventajas particulares. Debemos tener en cuenta que el juez podr declarar la responsabilidad de las personas mencionadas, por lo tanto no est obligado hacerlo.

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9. rganos de la Sociedad en Comandita por acciones 9.1 Junta de vigilancia. Esta junta est compuesta por a lo menos 3 miembros y es nombrada por la asamblea de socios, inmediatamente despus de la constitucin definitiva de la sociedad pero antes de que empiece a operar, esto segn el art. 498 del Cdigo. La primera junta de vigilancia dura un ao en su cargo, en tanto que las siguientes se eligen por periodos de 5 aos. Las funciones de la junta de vigilancia son las siguientes: a. Examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida. b. Inspeccionar los libros de la junta c. Presentar a fin de cada ao una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que el gerente haga para la distribucin de los dividendos. 9.1.1 Responsabilidad solidaria de los miembros de la junta Hay ciertos casos en que los miembros de la junta de vigilancia sern solidariamente responsables con los gerentes. Estos casos estn sealados en el art. 502 del Cdigo, que seala dos hiptesis en que se genera esta responsabilidad solidaria: a. Cuando haya permitido a sabiendas que en los inventarios se cometan inexactitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a terceros;

b. Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se distribuyan dividendos no justificados por inventarios regulares y sinceros. 9.2 Asamblea de socios. Est formada por todos los accionistas, es un rgano deliberativo, aprueba, reprueba o modifica las propuestas del gerente sobre el reparto de dividendos, y adems elige a los miembros de la junta de vigilancia. Las decisiones se adoptan por la mayora presente o representada, y esta mayora est compuesta por a lo menos del total de los accionistas que a su vez representen del capital social. 9.3 Gerente general. Jurdicamente es un factor de comercio, por lo tanto su designacin se debe hacer por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Comercio. Es designado por la asamblea de socios, y su funcin es ejecutar las decisiones de la administracin.