Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Página 1 de 9
cualesquiera otras situaciones o circunstancias sociales que por su generalizada
existencia aconsejen ser reguladas (alumnos que quieren matricularse en la Universidad).
Página 2 de 9
Ordenamiento jurídico. Se entiende por Ordenamiento Jurídico el conjunto
organizado de normas y principios jurídicos existentes en una sociedad en un
determinado momento histórico (Santi Romano). De esta definición conviene destacar
dos notas esenciales:
Ahora bien, en ocasiones surgen conflictos de normas, esto es, supuestos en que
dos o más normas con un mismo objeto prevén soluciones incompatibles entre sí,
resultando imposible la aplicación de ambas a la vez. No obstante, también en estos
casos podemos hablar de coherencia en la medida en que el ordenamiento jurídico
cuenta con principios o criterios que permiten a los jueces resolver estas situaciones.
Así, el Art.1.7 Código Civil dispone que “Los jueces y tribunales tienen el deber inexcusable
de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan, ateniéndose al sistema de fuentes
establecido”. Esta característica del ordenamiento jurídico se denomina plenitud, es
decir, ausencia de lagunas, ausencia de sectores carentes de regulación jurídica.
Página 3 de 9
1.3.- Legitimación del Derecho.
En ciencia política es el concepto con el que se enjuicia la capacidad de un poder
para obtener obediencia sin necesidad de recurrir a la coacción que supone la
amenaza de la fuerza. Desde esta perspectiva un Estado es legítimo si existe un
consenso entre los miembros de la comunidad política para aceptar la autoridad
vigente. En ocasiones legitimidad puede llegar a considerarse sinónimo de legalidad.
En términos jurídicos se habla de legitimidad para indicar que una norma jurídica
es obedecida sin que medie el recurso al monopolio de la ley, es decir, sin recurrir a
la coacción. Desde esta perspectiva los requisitos que ha de cumplir una norma
jurídica para ser legítima son validez, justicia, y eficacia.
Página 4 de 9
1.4.- Derecho natural y positivo. Derecho subjetivo y objetivo. Derecho público y
privado.
El derecho natural es el conjunto de normas no escritas que nacen de la
naturaleza humana porque se encuentran en el fondo de nuestras conciencias, y
desde las cuales valoramos el Derecho establecido por el legislador en cada sociedad
y en cada momento histórico. Es un conjunto de normas universales, anteriores,
superiores e independientes al derecho escrito, al derecho positivo y al derecho
consuetudinario. Son normas ajenas a cambios históricos, inherente e igual en cada
persona independientemente de su posición social, etnia y nacionalidad o de toda
otra consideración. (Ej. no matar, no hacer daño a otro, cumplir lo pactado).
Los principios en los que se apoya el derecho público pueden variar de un Estado
a otro, pero son principalmente el principio de legalidad y la potestad de imperio:
Página 5 de 9
de desigualdad, derivado de la posición soberana o imperium con que aparece
revestido ejerciendo una potestad pública.
Página 6 de 9
Según la posición asumida por los sujetos, en el derecho público existe una situación
de subordinación en la que unos sujetos asumen una posición de superioridad
(imperium) frente a los otros. En cambio, en el derecho privado existe una situación
de coordinación en la que todos los sujetos se encuentran en situación de igualdad.
Sin embargo, en Derecho público pueden darse relaciones de coordinación entre
los distintos poderes públicos y a su vez en Derecho privado pueden darse
situaciones de autoridad y subordinación, como en derecho de familia.
Derecho Constitucional. Es la rama del ordenamiento jurídico que estudia las leyes
fundamentales que definen un Estado. Normalmente esas leyes fundamentales se
denominan Constitución, que establece las normas esenciales relativas a la forma
de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulación de los
poderes públicos, incluidas las relaciones entre los poderes públicos y ciudadanos.
Página 7 de 9
Derecho Internacional Público se ocupa de las relaciones jurídicas entre Estados y
suele articularse a través de Tratados y Convenios Internacionales.
Derecho Civil, es el Derecho privado general que se dirige a todas las personas, que
regula la persona en su estructura orgánica (nacimiento, minoría de edad, mayoría de
edad, fallecimiento), en los derechos que le corresponden como tal y en las
relaciones derivadas de su integración en la familia y de ser sujeto de un patrimonio
dentro de la comunidad.
Derecho Mercantil. Es la parte del Derecho privado, que, a diferencia del derecho
civil, no se dirige a todas las personas, sino solamente a los comerciantes o
empresarios, y que regula las relaciones comerciales y la circulación de bienes entre
productores y consumidores.
Derecho Societario. Es la rama del Derecho privado que se ocupa del empresario
social, es decir, la sociedad como sujeto del tráfico empresarial. La sociedad recibe
personalidad jurídica por Ley y se convierte en una persona jurídica, lo cual significa
que puede ser sujeto de derechos y obligaciones jurídicas en su propio nombre, y
no en nombre de sus socios. El Derecho de sociedades regula el funcionamiento
interno y de cara a terceros que tienen las sociedades formadas conforme a la Ley.
Página 8 de 9
Derecho Laboral. Es una rama del derecho cuyos principios y normas jurídicas
tienen por objeto la tutela del trabajo humano realizado en forma libre, por cuenta
ajena, en relación de dependencia y a cambio de una contraprestación.
Página 9 de 9
TEMA 2.- LAS FUENTES DEL DERECHO
Por otro lado, las fuentes formales son los modos o formas de manifestase
externamente el Derecho positivo. Las fuentes formales responden a la pregunta
cómo o en qué forma se establecen las normas jurídicas. En nuestro ordenamiento
jurídico las únicas fuentes formales las establece el Art.1.1 Código Civil: “Las fuentes
del ordenamiento jurídico español son la ley, la costumbre y los principios generales del
derecho.”
Página 1 de 12
2.3.- Ley. Especial análisis de la Constitución como norma suprema del
ordenamiento jurídico español.
En un principio las constituciones no tuvieron carácter de norma jurídica y la
trayectoria constitucional española es un claro ejemplo de ello. Con la excepción del
breve paréntesis protagonizado por la Constitución republicana de 1931, las
constituciones anteriores a 1978 eran documentos políticos o formulaciones
programáticas no exigibles ante los tribunales de justicia. Carecían de eficacia,
vigencia y fuerza vinculante, estando constantemente a disposición del Rey y las
Cortes.
Página 2 de 12
cuestión ante el Tribunal Constitucional en los supuestos, en la forma y con los efectos
que establezca la ley, que en ningún caso serán suspensivos”.
- Una parte declarativa o enunciativa que recoge los principios de la CE, los
valores superiores de nuestro ordenamiento jurídico y los derechos fundamentales y
libertades públicas. (Título preliminar, Título I).
- Una parte orgánica que regula los poderes e instituciones del Estado, esto es,
la Corona (Titulo II), las Cortes Generales (Título III), el Gobierno (Título IV), las
relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales (Título V), el Poder Judicial (Titulo
VI), Economía y Hacienda (Título IV), la Organización Territorial del Estado (Titulo VIII)
y el Tribunal Constitucional (Titulo IX).
Página 3 de 12
La ley es la norma aprobada por los órganos investidos de potestad legislativa.
En nuestro ordenamiento la potestad legislativa la ostentan las Cortes Generales y los
parlamentos autonómicos o Asambleas Legislativas de las Comunidades Autónomas.
El principio de reserva de ley formal significa que cualquier materia puede ser
regulada por ley. Cuando esto sucede, por mínima o intrascendente que sea esa
materia, en el futuro sólo puede ser modificada o derogada por una ley posterior, y
ya no puede regularse por un reglamento o una norma de categoría inferior. Su rango
se ha elevado o congelado en un nivel superior, quedando inaccesible a la potestad
reglamentaria (principio de congelación del rango).
El principio de reserva material de ley significa que solo por ley pueden
regularse determinadas materias y no por normas de categoría inferior. La
Constitución formula reservas de ley material en unos 70 artículos, siendo la reserva
unas veces de ley ordinaria y otras de ley orgánica.
Página 4 de 12
del principio de jerarquía normativa del Art.9.3 CE, sino de la vulneración del principio
de competencia del Art.81 CE.
Además de la ley existen disposiciones con rango y fuerza de ley pero que no son
leyes. Son normas dictadas en virtud de potestades que integran la función legislativa
del Estado y se atribuyen esas potestades al Gobierno para que las ejerza en
supuestos tasados por la propia Constitución y sometido a un estricto control
parlamentario, como consecuencia de atribuir a un órgano constitucional que no es
el titular ordinario de la función legislativa. Estas disposiciones son los Decretos-Leyes
y los Decretos-Legislativos.
Página 5 de 12
No pueden afectar al ordenamiento de las instituciones básicas del Estado, a los
derechos, deberes y libertades de los ciudadanos, al régimen de las CC.AA., ni al
Derecho electoral general.
Los Textos Refundidos o Únicos tienen lugar cuando las Cortes Generales
autorizan al Gobierno para que, en un solo texto, refunda o agrupe varias
disposiciones legales que inciden sobre un mismo objeto. O además puede autorizar
al Gobierno para una labor más técnica consistente en regularizar, aclarar y armonizar
los textos legales de la refundición, eliminando las discordancias y antinomias que
puedan existir entre tales normas (Ej. Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre,
por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios y otras leyes complementarias).
Los Textos Articulados de Leyes de Bases son aquellos en los que la labor
encomendada al Gobierno es desarrollar a través de una serie de artículos las bases
contenidas en una ley aprobada por las Cortes Generales (Ej. Código Civil).
2.4.- Costumbre.
En sentido vulgar y amplio la costumbre expresa cualquier uso o hábito de la vida
social; es lo que se denomina costumbre de hecho. En sentido técnico y estricto, la
costumbre solo comprende aquellos usos sociales que son fuente de normas jurídicas;
es lo que se denomina costumbre de Derecho o Derecho consuetudinario y es la
norma jurídica creada e impuesta por el uso y la voluntad sociales.
a). Por su relación con la Ley puede hablarse de costumbre según Ley que tiene
por objeto algo ya regulado en la Ley, costumbre fuera de Ley que regula situaciones
sobre las que la Ley guarda silencio, y costumbre contra Ley que regula un punto en
contradicción con lo que para él establece la Ley.
Página 6 de 12
La costumbre en el ordenamiento jurídico español. Según el Art.1.3 Código Civil:
“La costumbre sólo regirá en defecto de ley aplicable, siempre que no sea contraria a la
moral o al orden público, y que resulte probada.”
Valor jurídico de la costumbre. Por su relación con la Ley, la costumbre según ley
o interpretativa de la ley no crea otra norma, no es fuente del Derecho, sino una mera
interpretación de la norma jurídica contenida en la Ley. En cambio, la costumbre fuera
de Ley es fuente del Derecho, aunque para su aplicación se exige no solo que no exista
ley aplicable directamente, sino que tampoco pueda aplicarse la ley por analogía.
La costumbre contraría a la Ley está prohibida por el Art.1.3 Código Civil que
dispone que “La costumbre sólo regirá en defecto de ley aplicable […].”
Página 7 de 12
Funciones. El Art.1.4 Código Civil establece que: “Los principios generales del
derecho se aplicarán en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carácter informador
del ordenamiento jurídico.” Por tanto, las funciones que realizan son diversas:
Por lo que se refiere al valor de los tratados en relación con las leyes el Tribunal
Supremo ha declarado que las normas de Derecho Internacional contenidas en los
Tratados Internacionales ratificados por España prevalecen en caso de conflicto o
Página 8 de 12
contradicción con las fuentes de Derecho interno que pudieran diferir de lo estipulado
en el Tratado. Además, una vez ratificado el tratado, sus disposiciones sólo podrán
ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados
o de acuerdo con las norma generales del Derecho Internacional. Por tanto, no existe
posibilidad de que el Estado pueda aplicar normas internas para modificar, suspender
o derogar un tratado por su propia voluntad.
Página 9 de 12
El Reglamento es una norma general, vinculante para los Estados miembros y
directamente aplicable a dichos Estados sin que éstos tengan que realizar ningún acto
de adaptación de su Derecho interno. Se aplica en términos de igualdad a todos los
Estados miembros, que no pueden formular reservas respecto de su aplicación ni
desistir unilateralmente de aplicarlos. Su entrada en vigor determina la inaplicación
del derecho interno que sea contrario a su contenido, pues el Reglamento goza de
primacía en los ámbitos competenciales que pertenecen a la UE.
2.7.- La jurisprudencia.
Puede definirse la jurisprudencia como la doctrina establecida por el Tribunal
Supremo de modo reiterado al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho (art.1.6 Código Civil).
Para que la doctrina del Tribunal Supremo se convierta en jurisprudencia son
necesarios los siguientes requisitos:
Página 10 de 12
a). Que se trate de doctrina reiterada en, al menos, 2 sentencias.
c). Que esa doctrina haya sido utilizada como razón básica (ratio decidendi) para
adoptar la decisión contenida en las sentencias. No tienen el valor de jurisprudencia
las afirmaciones que haga el Tribunal Supremo con carácter incidental o como
argumentaciones subsidiarias o a mayor abundamiento (obiter dicta).
d). Que exista identidad sustancial de hecho entre los casos concretos decididos
por las sentencias, sin que baste una mera similitud o analogía.
e). Que proceda del Tribunal Supremo y de la sala dedicada a la materia a la que
se refiere el criterio jurisprudencial. Esto es, el Tribunal Supremo está dividido en 5
salas por razón de la materia: Civil, Penal, Contencioso-Administrativo, Social o
Laboral y Militar. De modo que la sala de lo Civil solo puede establecer jurisprudencia
para materias civiles, la sala de lo Penal para materias penales y así sucesivamente.
Ahora bien, la frecuencia cada vez mayor con que el legislador deja los supuestos
de hecho de la norma poco dibujados, el frecuente uso de conceptos jurídicos
indeterminados (buena o mala fe, interés público, etc.), e incluso poner en manos del
Juez que se produzca o no la consecuencia jurídica establecida en la ley desmiente
que juzgar sea una operación mecánica de subsunción del hecho real en el previsto
por la norma. Ej. el Art.147 Código Penal castiga las lesiones con prisión de 3 meses a
3 años, pero según el Art.148 Código Penal las lesiones podrán ser castigadas con
pena de prisión de 2 a 5 años atendiendo al resultado causado o al riesgo producido
según determinados supuesto previstos en el propio artículo 148. Pero esa valoración
del resultado causado o riesgo producido y de si podrán castigarse con esa sanción
mayor corresponde al Juez.
Página 11 de 12
ordenamiento jurídico. Por tanto, pueden asignarse a la jurisprudencia las siguientes
funciones (Díez Picazo):
Página 12 de 12
TEMA 3.- LA EFICACIA DEL DERECHO
Página 1 de 5
aplicarlo de oficio. También suele aludirse a este principio con la máxima “daha mihi
factum dabo tibi ius”; es decir, dame los hechos y yo te doy el derecho.
En este sentido, con carácter general el Art.6.2 Código Civil establece: “la
exclusión voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos sólo
serán válidas cuando no contraríen el interés o el orden público ni perjudiquen a terceros”.
Ahora bien, la expresión “si en ellas no se dispone otra cosa” permite señalar plazos
más amplios de entrada en vigor cuando se trate de una norma extensa, o plazos más
breves o incluso el mismo día de su publicación para conseguir de forma inmediata el
fin que la ley persigue.
Página 3 de 5
El problema puede resolverse mediante el criterio de la retroactividad; es decir,
cuando la nueva ley se aplica a hechos, relaciones jurídicas y efectos producidos
durante la vigencia de la ley anterior. O mediante el criterio de la irretroactividad;
esto es, cuando la nueva ley no se aplica a tales hechos, relaciones y efectos, sino que
respeta el estatus producido bajo la vigencia de la ley anterior.
Página 4 de 5
- Sanciones resarcitorias. Pretenden eliminar, en la medida de lo posible, el daño
cometido, restableciendo la situación jurídica anterior al comportamiento ilícito, o
reparando el daño ocasionado, o, en su defecto, mediante una indemnización.
- Sanción general de nulidad. Está prevista en el Art.6.3 Código Civil: “Los actos
contrarios a las normas imperativas y prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo
que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravención”. Es decir,
el acto contrario a derecho carece de eficacia de modo completo e irremediable,
sin admitir subsanación o confirmación. Esta carencia de efectos se produce “ex
tunc” (desde siempre), es decir, desde el mismo instante en que fue realizado el
acto nulo.
- Actos fraudulentos. Son aquellos que persiguen un resultado prohibido por una ley,
pero se amparan en otra ley diferente dictada con finalidad distinta para vulnerar
aquella ley (crear una asociación de consumo de cannabis para traficar con drogas,
contraer matrimonio para adquirir la nacionalidad y una vez adquirida divorciarse, etc .).
La sanción prevista para los casos de haber actuado de forma fraudulenta se
contiene en el Art.6.4 Código Civil y consiste en “la debida aplicación de la norma que
se hubiera tratado de eludir”.
Página 5 de 5
TEMA 4.- LA APLICACIÓN DEL DERECHO
4.1.- Calificación.
4.2.- Integración. La analogía.
4.3.- Interpretación.
4.4.- La equidad en la aplicación de la norma.
4.1.- Calificación.
La primera operación para la aplicación de una norma es la elección de la misma
entre todas las que integran el ordenamiento jurídico para aplicarla a un caso
concreto. Esta labor supone tres operaciones intelectuales o mentales distintas:
Página 1 de 4
La analogía puede definirse como la aplicación extensiva de una norma o de los
principios extraídos de una norma a un caso no previsto expresamente en ella, pero
con el que presenta afinidad o semejanza esencial con otro caso que la norma sí
regula (Art.4.1 Código Civil).
4.3.- Interpretación.
El Código Civil establece varios criterios sobre cómo interpretar las normas en el
Art.3.1: “Las normas se interpretarán según el sentido propio de sus palabras, en relación
con el contexto, los antecedentes históricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en
que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad de
aquellas”. Examinemos tales criterios:
Página 2 de 4
- Elemento teleológico. “Las normas se interpretarán […] atendiendo
fundamentalmente al espíritu y finalidad de aquellas”. Es la llamada ratio legis o
fundamento de la ley, el fin o resultado que quiere alcanzarse con la aplicación
de la norma.
Página 3 de 4
4.4.- La equidad en la aplicación de la norma.
La equidad es un criterio de justicia utilizado en la aplicación de la norma para
que ésta se adapte a las circunstancias del caso concreto.
Página 4 de 4