BLOQUE TEMÁTICO IV – MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

TEMA 12 – MODIFICACIONES ESTRUCTURALES (I)

12.1 INTRODUCCIÓN

No están en la LSC, sino en la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades
mercantiles (LME). Regula las modificaciones estructurales de todas las sociedades mercantiles; no se incluyen en la
LSC porque afecta a otras sociedades, no solo a las de capital. Las modificaciones implican el cambio de un tipo
societario a otro (una sociedad civil a mercantil o una sociedad civil a otra mercantil; NO DE MERCANTIL A CIVIL).

Son aquellas alteraciones de la sociedad que van más allá de las simples modificaciones estatuarias para afectar a
la estructura patrimonial o personal de la sociedad.

Art. 1 Ámbito objetivo: “La presente Ley tiene por objeto la regulación de las modificaciones estructurales de las
sociedades mercantiles, consistentes en la transformación, fusión, escisión o cesión global de activo y pasivo, incluido
el traslado internacional del domicilio social.”

Art. 2 Ámbito subjetivo: “La presente Ley es aplicable a todas las sociedades que tengan la consideración de
mercantiles, bien por la naturaleza de su objeto, bien por la forma de su constitución. Las modificaciones
estructurales de las sociedades cooperativas, así como el traslado internacional de su domicilio social, se regirán por
su específico régimen legal”.

El régimen de las cooperativas no queda incluido aquí ya que puede tener distintas finalidades, que pueden ser
mercantiles o no, las cooperativas no son mercantiles por la forma. No todas las cooperativas son mercantiles.

12.2 TRANSFORMACIÓN

La transformación se encuentra definida en el art. 3 de la presente ley, la cual establece que “en virtud de la
transformación una sociedad adopta un tipo social distinto, conservando su personalidad jurídica”.

Hay que señalar un concepto que nos ayude a saber que es la trasformación, ésta es el cambio de forma o tipo
social por el que sin disolver la sociedad y conservado la personalidad jurídica se adopta otra de las formas
sociales existentes en nuestro ordenamiento jurídico. No disolvemos la sociedad, la sociedad adopta cambiar la
estructura. No hay disolución o liquidación ya que eso nos dirige a la extinción; la sociedad está vigente.

Los supuestos de posible transformación son (art. 4 LME):

 Una sociedad mercantil inscrita podrá transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil. EJ: que
una sociedad tenga objeto mercantil sería suficiente para ver si es colectiva, si queremos proceder a la
transformación hay que inscribirla previamente.
 Una sociedad mercantil inscrita, así como una agrupación europea de interés económico, podrán
transformarse en agrupación de interés económico. Igualmente, una agrupación de interés económico podrá
transformarse en cualquier tipo de sociedad mercantil y en agrupación europea de interés económico.
 Una sociedad civil podrá transformarse en cualquier tipo de sociedad mercantil.

En la sociedad irregular no hay transformación, la irregularidad opera de forma automática, si no inscribimos en el

plazo de 1 año la sociedad es irregular. La sociedad irregular para ser mercantil o civil depende del objeto. La
transformación voluntaria de sociedad mercantil a civil no quedaría encuadrada aquí.

Una sociedad anónima podrá transformarse en sociedad anónima europea. Igualmente una sociedad anónima
europea podrá transformarse en sociedad anónima. Una sociedad cooperativa podrá transformarse en sociedad
mercantil, y una sociedad mercantil inscrita en sociedad cooperativa.

Mientras el art. 2 nos dice que las modificaciones estructurales se rigen por un régimen específico, el art. 5 nos dice
que si puede haber transformación de cooperativa se hace por el cambio a un modelo mercantil inscrito. Por otro
lado, la cooperativa puede ser directamente mercantil por el objeto, no es por tanto ningún aspecto relacionado con
la forma. Luego la sociedad cooperativa cuando nos habla de la posible transformación en mercantil, hay que ver si
se puede transformar en otro tipo de sociedades. Una sociedad cooperativa podrá transformarse en sociedad
cooperativa europea y una sociedad cooperativa europea podrá transformarse en sociedad cooperativa.

Las sociedades en liquidación podrán transformarse siempre que no haya comenzado la distribución de su
patrimonio entre los socios (art. 5 LME). En las operaciones de liquidación, que dan origen a la disolución y después a
la extinción. En el momento en que se haya comenzado el reparto de la herencia social ya no hay patrimonio en la
sociedad o, aunque no lo tenga el destino, ya lo tiene marcado.

La sociedad cooperativa, en cuanto a su transformación, se regirá por la legislación que le sea aplicable (legislación
específica), en cuanto a requisitos y efectos (art. 7 LME). Aunque para los aspectos subsidiarios podríamos acudir al
régimen general de las modificaciones estructurales.

El régimen de cooperativas plantea la duda de cuál es el régimen aplicable a las cooperativas; es la Ley de
Cooperativas que es distinta en cada CCAA. Esta normativa repite lo señalado en la ley nacional salvo alguna
especialidad y el ámbito de aplicación acaba siendo lo relevante. Si es una cooperativa que opera en varias CCAA se
aplica la ley nacional salvo que opere principalmente en una CCAA que se le aplicaría la ley autonómica.

Procedimiento de transformación

El procedimiento de transformación parte del acuerdo de la misma, que deberá ser acordada necesariamente por la
junta de socios (art. 8 LME). Si estamos en una SA, el acuerdo de socios se adopta por Junta general. Requisitos (art.
10 LME):

 El acuerdo de transformación se adoptará con los requisitos y formalidades establecidos en el régimen de la

sociedad que se transforma.
 El acuerdo deberá incluir la aprobación del balance de la sociedad presentado para la transformación, con
las modificaciones que en su caso resulten procedentes, así como de las menciones exigidas para la
constitución de la sociedad cuyo tipo se adopte.

Para adoptar acuerdos hay que dar una serie de información a los socios que se encuentran recogidos en el art. 9
LME:

 Al convocar la junta para adoptar el acuerdo, los administradores deberán poner en el domicilio social, a
disposición de los socios, que podrán pedir su entrega o envío gratuito, incluso por medios electrónicos, los
siguientes documentos:
o El informe de los administradores que explique y justifique los aspectos jurídicos y económicos de la
transformación, e indique las consecuencias que tendrá para los socios, así como su eventual
impacto de género en los órganos de administración e incidencia, en su caso, en la responsabilidad
social de la empresa.
o El balance de la sociedad a transformar, que deberá estar cerrado dentro de los 6 meses anteriores a
la fecha prevista para la reunión, junto con un informe sobre las modificaciones patrimoniales
significativas que hayan podido tener lugar con posterioridad al mismo.
o El informe del auditor de cuentas sobre el balance presentado, cuando la sociedad que se
transforme esté obligada a someter sus cuentas a auditoría.
o El proyecto de escritura social o estatutos de la sociedad que resulte de la transformación, así como
otros pactos sociales que vayan a constar en documento público (quienes van a ser los socios, sus
aportaciones…).
 Los administradores de la sociedad están obligados a informar a la junta de socios a la que se someta la
aprobación de la transformación, sobre cualquier modificación importante del activo o del pasivo acaecida
entre la fecha del informe justificativo de la transformación y del balance puestos a disposición de los socios
y la fecha de la reunión de la junta.
 No será precisa la puesta a disposición o envío de la información a que se refiere el apartado primero cuando
el acuerdo de transformación se adopte en junta universal y por unanimidad.
Esta información a la que se refiere el art. 9 LME es una especialidad de lo que es el derecho de información de los
socios en todo tipo de juntas, por lo que al transformar la sociedad de un modelo a otro hay que hacer un informe
sobre el porqué de la transformación, el balance, un informe de auditor, los estatutos de la sociedad resultante…

La transformación no liberará a los socios de sus obligaciones frente a la sociedad, las cuales pueden ser en materia
de aportaciones dinerarias (SA) o las prestaciones accesorias (art. 11 LME). El punto de partida es que el hecho de
transformarnos en un tipo societario distinto no implica la extinción de esas obligaciones; por eso en los
desembolsos pendientes, si uno solo ha desembolsado el 25% y se decide a transformar en SL, o aportas el 75%
restante o hay que reducir capital, en cuyo caso habrá una condonación de desembolsos pendientes, por lo que la SL
resultante tendrá un % menor.

En cuanto a la participación de los socios en la sociedad transformada establece el art. 12 LME que el acuerdo de
transformación no podrá modificar la participación social de los socios, salvo consentimiento de todos los que
permanezcan en la sociedad. Cuando la sociedad con 1 o más socios industriales se trasforma en un tipo social en el
que no existen tales socios, la participación de estos en el capital de la nueva sociedad será la que corresponda a la
cuota de participación asignada en escritura de constitución; o en su defecto, la que se convenga entre todos los
socios. La subsistencia, en su caso, de la obligación personal del socio industrial en la sociedad una vez transformada
exigirá siempre el consentimiento del socio y deberá instrumentarse como prestación accesoria en las condiciones
que se establezcan en los estatutos sociales. En las sociedades personalistas aquellos socios que aporten trabajo, en
la transformación, pueden continuar realizando la prestación que hacía, pero no como prestación de socio
directamente si no como prestación accesoria que va vinculada a la principal (realizar el desembolso por el valor de
las acciones/ participaciones).

La publicación del acuerdo (art. 14 LME) se hará en el BORME y en uno de los diarios de gran circulación de la
provincia en que la sociedad tenga domicilio. Esta no será necesaria cuando el acuerdo de comunique
individualmente por escrito a todos los socios, a los titulares de derechos especiales que no puedan mantenerse
después de la transformación, a través de un procedimiento que asegure la recepción del acuerdo en el domicilio
que aparezca en la documentación de la sociedad, y a los acreedores en los domicilios que hayan puesto en
conocimiento de la sociedad o en sus domicilios legales.

Los socios tienen derecho de separación (art. 15 LME), pues si estos no hubieran votado a favor del acuerdo podrán
separarse de la nueva sociedad, conforme las SRL. Esto también se produce con las SC, ya que si el socio no ejerce
dicho derecho, se ve afectado, pues recibe el valor de las participaciones o acciones que se amortizan porque dejan
de existir (reducción de capital). Cuando los socios por el efecto de la transformación tuvieren que asumir
responsabilidad personas por las deudas sociales (caso de la sociedad personalista) y no hubieran votado a favor del
acuerdo, quedarán automáticamente separados si no se adhieren en el plazo de 1 mes desde su adopción si
asistieron a la junta o desde su comunicación si no asistieron.

Se pueden producir además modificaciones adicionales (art. 17 LME):

 Se podrán incorporan nuevos socios

 Modificación del objeto, del domicilio, del capital social u otros extremos de la escritura o de los estatutos;
estos deberán seguir los requisitos propios conforme a las disposiciones del nuevo tipo social.

La escritura pública (art. 18 LME) habrá de ser otorgada por la sociedad siempre, y por todos los socios que pasen a
responder personalmente de las deudas sociales (solo en sociedad personalista; en las demás puede representar a
algún sujeto). Además de las menciones exigidas para la nueva constitución, la escritura contendrá:

 Relación de socios que hubieran hecho uso del derecho de separación y el capital que representen;
 La cuota, acciones o participaciones que se atribuyan a cada socio en la transformación;
 Si se exigiera, el informe de los expertos independientes sobre el patrimonio social.

La eficacia de la transformación (art. 19 LME) quedará supeditada a la inscripción de la escritura pública en el

Registro Mercantil. Esto plantea problemas con las sociedades colectivas ya que no se exige su inscripción. Existe,
por tanto, una doble especialidad:

 Una colectiva solo se puede transformar si esta previamente inscrita;

  Una sociedad solo se puede transformar en colectiva si se inscribe la transformación.

Una vez inscrita, la transformación podrá ser impugnada en el plazo de 3 meses (art. 20 LME).

Efecto de la transformación sobre la responsabilidad de los socios

El socio de la sociedad capitalista responde con lo aportado; por el contrario, en las personalistas es subsidiario,
solidario e ilimitado. Por tanto, si pasamos de una sociedad capitalista a una personalista (art. 21 LME):

 Los socios asumirán responsabilidad personal e ilimitada por las deudas sociales, respondiendo también de
las deudas de la sociedad capitalista anteriores a la transformación de forma ilimitada, subsidiaria y solidaria;
 Salvo consentimiento de los acreedores sociales, subsistirá la responsabilidad de los socios de responder por
las deudas de la sociedad anteriores a la transformación. Esta responsabilidad prescribirá a los 5 años desde
la publicación de la transformación en el BORME.

Si pasamos de una sociedad personalista a una capitalista, las deudas que nacen cuando éramos sociedad colectiva
de las cuales respondían los socios de forma solidaria, subsidiaria e ilimitada van a continuar como tales aun cuando
nos hayamos transformado a una capitalista (SA, SL o comanditaria por acciones). Existe, por tanto, una doble
responsabilidad:

 De un lado, tendremos responsabilidad de las deudas que hayan nacido después de la transformación al
régimen de las sociedades de capital (con lo aportado);
 De otro, para las deudas anteriores a la trasformación, en las cuales subsiste el régimen de responsabilidad
de las sociedades personalistas (solidaria, subsidiaria e ilimitadamente).

12.3 FUSIÓN

La fusión se encuentra regulada en los arts. 22 a 67 LME. La fusión es un procedimiento por el cual 2 o más
sociedades inscritas se integran en una única sociedad mediante la transmisión en bloque de sus patrimonios y la
atribución a los socios de las sociedades que se extinguen de acciones, participaciones o cuotas de la sociedad
resultante, que puede ser de nueva creación o una de las sociedades que se fusionan (art. 22 LME). Existen dos tipos
de fusión (art. 23 LME):

 Fusión por absorción: adquirirá por sucesión universal los patrimonios de las sociedades absorbidas, que se
extinguirán, aumentando, en su caso, el capital social de la sociedad absorbente en la cuantía que proceda.
 Fusión por creación de nueva sociedad: implicara la extinción de cada una de las sociedades que se fusionan
y la transmisión en bloque de los respectivos patrimonios sociales a la nueva entidad, que adquirirá por
sucesión universal los derechos y obligaciones de aquellas. Las sociedades que intervienen se extinguen,
pero esta extinción no conlleva un acuerdo de disolución ni hay liquidación.

Tanto en una modalidad como en otra se dan unos mismos efectos:

 Extinción de las sociedades (todas en nueva creación; o todas menos las que absorbe en la de por absorción)
 Agrupación de socios, que antes de la fusión pertenecían a distintas sociedad que pasan a estar en el marco
de la sociedad absorbente o la nueva sociedad
 Sucesión universal de todos los derechos y obligaciones de las sociedades, lo que significa que por el acuerdo
de fusión, todos los derechos y obligación de cada uno de los socios pasan de forma automática a todos; es
decir, no vamos a atender a las particularidades de cada contrato, sino que directamente con la fusión se
produce la sucesión universal. La sociedad creada o que absorbe pasa a tener todos los derechos y
obligaciones de las anteriores.

En muchas ocasiones se habla de fusión cuando no son como tal; lo visto anteriormente es el régimen de fusiones
jurídicas, pero también existe el régimen de fusiones no jurídicas, económicas; o propias (jurídica) e impropias
(económico, no sigue todo el procedimiento de la LME pero que puede dar lugar a unos resultados similares). Si
estamos ante una concentración económica, se requiere aparte de todo el procedimiento de la LME, el
consentimiento de la comisión. Quien autoriza que se produzca la fusión es el Gobierno, aunque si la autoridad
competente no da el visto bueno no hay fusión.
Fusiones impropias

 Cuando una sociedad vende todo su patrimonio a otra; en esta se produce la agrupación de todo el capital
de las sociedades pero no de los socios, pues no se está produciendo una fusión.
 Transmisión o venta de todas las acciones de una sociedad; no existe fusión porque los socios no se agrupan
en la otra sociedad, aunque 2 sociedades que eran independientes pasen a actuar como una misma
sociedad.

Estos ejemplos vienen a ser la plasmación de la riqueza de operaciones jurídicas y económicas que se pueden
realizar; se realizan estas y no las fusiones para evitar posibles impugnaciones, oposiciones de acreedores, el control
de la Comisión Nacional competente y en definitiva, ahorrarnos los costes que suponen la fusión jurídica.

Procedimiento de la fusión

Fase preparatoria (art. 30 LME)

En este primer momento nos interesa señalar que la fusión parte del llamado proyecto común, el cual lo elaboran los
administradores de todas las sociedades que van a intervenir. Si falta la firma de algún administrador se debe
señalar la causa al final, pero se requiere que todos estén de acuerdo. Además se establece una obligación de no
actuar en el sentido de que los administradores no deben llevar a cabo cualquier contrato o acto que pueda
comprometer la aprobación del proyecto, porque el proyecto común que elaboren los administradores va a ser
sometido a al probación de la junta de socios de cada una de las sociedades; y las juntas, no pueden aprobar
aspectos distintos. Este proyecto de fusión quedara sin efecto si no se aprueba por la junta de todas las sociedades
dentro de los 6 meses siguientes a la fecha. El contenido de este proyecto común establece unas menciones básicas
(art. 31 LME):

 La denominación, el tipo social y el domicilio de las sociedades que se fusionan y de la sociedad resultante de
la fusión, así como los datos identificadores de la inscripción de aquéllas en el Registro Mercantil.
 Tipo de canje de acciones, participaciones o cuotas, la compensación complementaria en dinero que se
hubiera previsto y, en su caso, el procedimiento de canje. (arts. 24 y 25 LME)

Art. 24 LME: “Los socios de las sociedades extinguidas se integrarán en la nueva sociedad, recibiendo un número de
acciones o participaciones, o una cuota, en proporción a su respectiva participación en aquellas sociedades. Si se
trata de socios industriales que se incluyen en otras sin socios industriales, su participación se determinará en función
de la cuota asignada en escritura de constitución o la que convenida entre los nuevos socios, reduciéndose
proporcionalmente la del resto de los socios; la subsistencia de la obligación personal de estos exigirá el
consentimiento del socio y se instrumentará como prestación accesoria si no pueden existir socios industriales.”

El capital de las sociedades es igual al patrimonio aportado, pero en realidad esto no es así salvo en el momento
constitutivo de la sociedad (equivalencia entre patrimonio y capital). En la fundación de sociedades, el 50% que tiene
un socio es la referencia de la cifra de capital social. El porcentaje de capital tengo que tener en la sociedad
resultante teniendo en cuenta el porcentaje de mi participación en el capital implica respecto al patrimonio que
aporta mi sociedad: si realmente la sociedad tiene un capital social igual que el patrimonio, el porcentaje que le
tocara al socio será el porcentaje resultante. Si existe un desembolso pendiente, no se tendría ese porcentaje
concreto, pues no tenemos el mismo capital que patrimonio. El tipo de canje debe establecerse sobre la base del
valor real de su patrimonio. Como es muy difícil que se produzca esta división exacta, salen porcentajes y decimales,
estableciendo que los socios podrán recibir una compensación en dinero para poder redondear y ajustar las cuentas
que no exceda del 10% del valor nominal (art. 25 LME):

 La incidencia que la fusión haya de tener sobre las aportaciones de industria o en las prestaciones accesorias
en las sociedades que se extinguen y las compensaciones que en su caso vayan a otorgarse a los socios
afectados;
 Los derechos que se vayan a otorgar en la sociedad resultante a los expertos intervinientes en el proyecto de
fusión o a los administradores de las sociedades fusionadas;
 Las ventajas de cualquier clase que vayan a atribuirse en la sociedad resultante a los expertos
independientes que hayan de intervenir, en su caso, en el proyecto de fusión, así como a los administradores
de las sociedades que se fusionan, de la absorbente o de la nueva sociedad.
  La fecha a partir de la cual los titulares de las nuevas acciones, participaciones o cuotas tendrán derecho a
participar en las ganancias sociales y cualesquiera peculiaridades relativas a este derecho.
 La fecha a partir de la cual la fusión tendrá efectos contables de acuerdo con lo dispuesto en el Plan General
de Contabilidad.
 Los estatutos de la sociedad resultante de la fusión.
 La información sobre la valoración del activo y pasivo del patrimonio de cada sociedad que se transmita a la
sociedad resultante.
 Las fechas de las cuentas de las sociedades que se fusionan utilizadas para establecer las condiciones en que
se realiza la fusión.
 Las posibles consecuencias de la fusión sobre el empleo, así como su eventual impacto de género en los
órganos de administración y la incidencia, en su caso, en la responsabilidad social de la empresa.

En el proyecto común tiene que reflejarse todo el contenido de los estatutos como si se fueran a crear una sociedad,
pero no es una sociedad que se crea de la nada, sino que se crea de otras preexistentes, por eso debemos tener en
cuenta lo que pasa con el patrimonio que se aporta, los posibles cambios patrimoniales, con los derechos de los
socios administradores, las prestaciones accesorias, el tipo de canje, para que todos los sujetos relacionados con la
sociedad (administradores o socios) tengan perfectamente claro cuál será su situación en la sociedad resultante.

Hay que dar publicidad al proyecto de fusión (art. 32 LME):

 Los administradores tienen que presentar un ejemplar del proyecto común para su depósito en el RM de
cada sociedad participante.
 Efectuados el depósito y la calificación del Registrador, éste comunicará al Registrador mercantil central,
para su inmediata publicación en el BORME del hecho del depósito y la fecha en que hubiere tenido lugar,
con el plazo de 1 mes antes de la celebración de la junta.
 La publicación de la convocatoria de las juntas de socios no se podrá hacer con anterioridad al depósito,
salvo junta universal.
 En el BORME deberán constar la denominación, el tipo social y el domicilio de las sociedades que se
fusionan, así como sus datos registrales.

Para que los socios se pronuncien es preciso que se elaboren 2 informes:

 Uno por los administradores (art. 33 LME): los administradores de cada sociedad elaborarán un informa
explicando y justificando detalladamente el proyecto común en sus aspectos jurídicos y económicos, con
especial referencia al tipo de canje y a las especiales dificultades de valoración que pudieran existir, así como
las implicaciones de la fusión para los socios, los acreedores y los trabajadores.
 Otro por expertos independientes (art. 34 LME):
o Los administradores solicitarán del RM del domicilio social el nombramiento de uno o varios
expertos que emitan informe sobre el proyecto común (en SA o comanditaria por acciones lo
emitirán por separado; y en el resto un único informe). El nombramiento corresponderá al RM de la
nueva sociedad. Estos expertos podrán obtener de las sociedades sin limitación, todas las
informaciones y documentos útiles y proceder a las verificaciones necesarias. En su informe
manifestarán si está justificado o no el tipo de canje; los métodos seguidos y si estos son adecuados.
Expertos deberán manifestar si el patrimonio aportado por las sociedades que se extinguen es igual
al capital de la nueva sociedad o al aumento del capital de la misma. La responsabilidad de los
expertos quedará exonerada si acredita la diligencia y los estándares propios de la actuación
encomendada. NO será necesario este informa si así lo han acordado la totalidad de los socios con
derecho de voto.

Es necesario hacer referencia al balance de fusión, el cual es el último balance anual aprobado en cada sociedad si se
ha cerrado dentro de los 6 meses anterior, debiendo realizar un balance especial en caso contrario (art. 36 LME). El
balance de fusión y las modificaciones de las valoraciones contenidas deberán ser verificados por el auditor de
cuentas, y habrán de ser sometidos a la aprobación de la junta de socios, debiendo mencionarse en el orden del día
(art. 37 LME). Este podrá ser objeto de impugnación, sin que la misma suspenda la ejecución de la operación. A
solicitud del socio perjudicado podrá someterse, en el plazo de 1 mes desde la fecha de publicación en el BORME, al
RM del domicilio social la designación de experto independiente que fije la cuantía de indemnización compensatoria,
siempre que esté previsto en Estatutos o decidido expresamente por las Juntas (art. 38 LME).

Fase de aprobación de acuerdos (arts. 39 y siguientes LME)

Se adopta por los socios reunidos en Junta; antes de esta los socios tienen un derecho de examinar toda la
información relativa a la fusión (informe relacionado con el proyecto común de los acuerdos). El art. 39 LME expresa
que los socios tendrán derecho a obtener una serie de documentos como:

 El proyecto común de fusión;

 Los informes de cada administrador del proyecto de fusión;
 Los informes de los expertos independientes;
 Las cuentas anuales e informes de gestión de los 3 últimos ejercicios;
 El balance de fusión de cada sociedad;
 Estatutos sociales vigentes incorporados en Escritura Públicas
 El proyecto de escritura de la nueva sociedad;
 Identidad de los administradores participantes en la fusión.

El acuerdo de fusión deberá adoptarse con los requisitos propios de cada una de las sociedades que se fusionan. La
publicación de la convocatoria de Junta o del proyecto se realizará con 1 mes mínimo a la celebración de la Junta,
incluyendo las menciones mínimas exigidas y las legalmente establecidas para los acuerdos de fusión de nueva
sociedad (art. 40 LME). Si la nueva sociedad fuese colectiva o comanditaria, el acuerdo requerirá el acuerdo de todos
los socios que pasen a responder ilimitadamente de las deudas sociales. Idéntico consentimiento de exigirá a los
titulares de derechos especiales cuando no disfruten en la nueva sociedad, de derechos equivalentes a los que les
correspondían en la anterior (art. 41 LME). Las juntas generales pueden aprobar o rechazar, pero no pueden
introducir modificaciones en el acuerdo de fusión; deberán ajustarse estrictamente al proyecto de fusión. Los
acuerdos de fusión se pueden adoptar en junta universal por unanimidad de los socios.

Fase ejecutiva

 Publicación: Una vez adoptado el acuerdo de fusión, se publicará en el BORME y en uno de los diarios de
gran circulación en las provincias de cada sociedad, constando el derecho que asiste a los socios y
acreedores de obtener el texto íntegro y el derecho de oposición de acreedores. No será necesaria la
publicación cuando el acuerdo se comunique individualmente por escrito a socios y acreedores, por
procedimiento que asegure la recepción (art. 43 LME).
 Derecho de oposición de acreedores: la fusión no podrá realizarse hasta transcurrido 1 mes de la fecha de
publicación o de la comunicación al último de ellos. Durante ese plazo podrán oponerse los acreedores de
cada sociedad cuyo crédito haya nacido antes de la fecha de inserción del proyecto en la página web de la
sociedad o del depósito en el RM. Para poder ejercitar el derecho de oposición es necesario que el crédito no
se encuentre vencido y que no se halle adecuadamente garantizado (art. 44 LME).
 Escritura e inscripción en RM: transcurrido 1 mes sin oposición, las sociedades que se fusionan elevarán el
acuerdo a escritura pública, junto con el balance de fusión, debiendo contener las menciones exigidas para
la creación de nueva sociedad o las modificaciones estatuarias precisas en absorción (art. 45 LME).
Posteriormente se procederá a la inscripción en el RM de la nueva sociedad, quedando la eficacia
condicionada a dicha inscripción (constitutiva). Una vez inscrita la fusión se procederá a la cancelación de los
asientos registrales de las sociedades extinguidas como consecuencia de la fusión (art. 46 LME).
 Impugnación de la fusión: una vez inscrita la fusión, tan solo podrá ser impugnada en el caso de que no se
hayan observado las formalidades y previsiones de la ley y siempre que se ejercite la acción de impugnación
dentro del plazo de los 3 meses desde la fecha en que la fusión fuera oponible a quien convoca su nulidad.
La nulidad se declara mediante sentencia, que deberá inscribirse en el Registro Mercantil y publicarse en el
BORME. Con todo, la declaración de nulidad no afecta por sí sola a la validez de las obligaciones nacidas tras
la inscripción de la fusión (art. 47 LME).
TEMA 13 – MODIFICACIONES ESTRUCTURALES (II)
13.1 ESCISIÓN

Es el procedimiento inverso a la fusión. En la fusión hay una agrupación de patrimonio de sociedades; y en la escisión
tenemos una separación del patrimonio de una sociedad. La escisión se trata de dividir o separar, en dos o más
partes, el patrimonio de una sociedad (que se extingue o no), para aportar cada una de ellas a una o varias
sociedades nuevas o preexistentes. Las sociedades beneficiarias de la escisión podrán ser de un tipo mercantil
diferente al de la sociedad que se escinde y solo podrá acordarse la escisión si las acciones o las aportaciones de los
socios a la sociedad que se escinde se encuentran íntegramente desembolsadas.

Modalidades (art. 68 LME):

 Escisión total (art. 69 LME): todo el patrimonio de una sociedad se dividen en dos o más partes (si fuera en
una parte seria fusión por absorción), cada una de las cuales se transmite en bloque por sucesión universal
a una sociedad de nueva creación o es absorbida por una sociedad ya existente, recibiendo los socios de la
escindida un nº de acciones o participaciones de las sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva
participación en la sociedad que se escinde. La sociedad que se escinde se extingue, pues ya no tiene
patrimonio. La empresa tiene que poder separarse.
o SUCESIÓN UNIVERSAL: se transmite todo el activo y pasivo sin tener en cuenta las particularidades;
o CONTRAPRESTACIÓN: conlleva que esa sociedad que recibe un patrimonio aumentando su capital,
emite nuevas acciones o participaciones que tienen destinatario, los socios de la sociedad escindida;
 Escisión parcial (art. 70 LME): la sociedad que se escinde, va a continuar existiendo con alguna parte, yendo
el resto a otra sociedad. Se caracteriza por el traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias
partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales debe formar una unidad económica, a una o
varias sociedades de nueva creación o previamente existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se
escinde un nº de acciones o participaciones de las sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva
participación en la sociedad que se escinde y reduciendo está el capital en la medida necesaria. La sociedad
no se extingue, solo traspasa alguna parte de su patrimonio (si se pasa toda la empresa como un patrimonio
a otra es fusión); Se reduce el capital de la escindida en la cuantía necesaria;
 Segregación (art. 71 LME): partimos de la trasmisión en bloque por sucesión universal de una o varias partes
del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad económica, a una o varias
sociedades, recibiendo a cambio la sociedad segregada acciones, participaciones o cuotas de las sociedades
beneficiarias. Estamos ante una situación muy similar a la escisión parcial, pero con la diferencia de que
quien percibe esas acciones no son los socios, sino la propia sociedad que se escinde; por lo que no hay
reducción de capital porque tampoco hay pérdida del patrimonio. Hay un intercambio de patrimonio por
acciones o participaciones de la otra empresa, sin necesidad de reducción pues el patrimonio va a seguir
siendo el mismo desde un punto de vista económico;

Régimen o procedimiento de la escisión

Art. 73 LME: “La escisión se regirá por las normas establecidas para la fusión en esta Ley, con las salvedades
contenidas en este Capítulo, entendiendo que las referencias a la sociedad resultante de la fusión equivalen a
referencias a las sociedades beneficiarias de la escisión.”

Art. 74 LME: “1.º La designación y, en su caso, el reparto preciso de los elementos del activo y del pasivo que han de
transmitirse a las sociedades beneficiarias. El reparto entre los socios de la sociedad escindida de las acciones,
participaciones o cuotas que les correspondan en el capital de las sociedades beneficiarias, así como el criterio en que
se funda ese reparto. No procederá esta mención en los casos de segregación.”

Tenemos que incluir que elementos del activo y del pasivo se trasmite y como se va a realizar el reparto entre los
socios de acciones participaciones de la sociedad beneficiaria.

Art. 75 LME Atribución de elementos del activo y del pasivo: “1. En caso de escisión total, cuando un elemento del
activo no se haya atribuido a ninguna sociedad beneficiaria en el proyecto de escisión y la interpretación de éste no
permita decidir sobre el reparto, se distribuirá ese elemento o su contravalor entre todas las sociedades beneficiarias
de manera proporcional al activo atribuido a cada una de ellas en el proyecto de escisión. 2. En caso de escisión total,
cuando un elemento del pasivo no sea atribuido a alguna sociedad beneficiaria en el proyecto de escisión y la
interpretación de éste no permita decidir sobre su reparto, responderán solidariamente de él todas las sociedades
beneficiarias.”

Todas las sociedades deberían responder de forma solidaria de la misma al no saber de quién es la deuda.

Art. 76 LME Atribución de acciones, participaciones o cuotas a los socios: “En los casos de escisión total o de
escisión parcial con pluralidad de sociedades beneficiarias, siempre que no se atribuyan a los socios de la sociedad
que se escinde acciones, participaciones o cuotas de todas las sociedades beneficiarias, será necesario el
consentimiento individual de los afectados.”

Hay 2 tipos de informe:

 Informe de las administradores sobre el proyecto de escisión (art. 77 LME): “En el informe sobre el proyecto
de escisión que habrán de redactar los administradores de las sociedades participantes en la escisión se
deberá expresar que han sido emitidos los informes sobre las aportaciones no dinerarias previstos en esta
Ley para el caso de que las sociedades beneficiarias de la escisión sean anónimas o comanditarias por
acciones, así como el Registro Mercantil en que esos informes estén depositados o vayan a depositarse.”
 Informe de expertos independientes (art. 78 LME): “1. Cuando las sociedades que participen en la escisión
sean anónimas o comanditarias por acciones, el proyecto de escisión deberá someterse al informe de uno o
varios expertos independientes designados por el Registrador mercantil del domicilio de cada una de esas
sociedades. Dicho informe comprenderá, además, la valoración del patrimonio no dinerario que se transmita
a cada sociedad. 2. No obstante lo establecido en el apartado anterior, los administradores de todas las
sociedades que participan en la escisión podrán solicitar al Registrador mercantil del domicilio de cualquiera
de ellas el nombramiento de uno o varios expertos para la elaboración de un único informe. 3. El informe o
informes de los expertos no serán necesarios cuando así lo acuerden la totalidad de los socios con derecho de
voto y, en su caso, de quienes de acuerdo con la ley o los estatutos pudieran ejercer legítimamente el
derecho de voto, de cada una de las sociedades que participan en la escisión.”

Art. 79 LME Modificaciones patrimoniales posteriores al proyecto de escisión: “ Los administradores de la sociedad
escindida están obligados a informar a su junta de socios sobre cualquier modificación importante del patrimonio
acaecida entre la fecha de elaboración del proyecto de escisión y la fecha de reunión de la junta. La misma
información deberán proporcionar, en los casos de escisión por absorción, los administradores de las sociedades
beneficiarias y éstos a los administradores de la sociedad escindida, para que, a su vez, informen a su junta de
socios.”

Cundo hacemos le proyecto de escisión al igual que paso con la fusión hay que determinar el activo y el pasivo, había
que tomar como referencia el último balance aprobado siempre y cuando se hubiera adoptado antes de los 6 meses
de la fusión/escisión. Una vez realizado el procedimiento, los administradores deben notificar a quien le corresponde
el activo o el pasivo.

Art. 80 LME Responsabilidad solidaria por las obligaciones incumplidas: “De las obligaciones asumidas por una
sociedad beneficiaria que resulten incumplidas responderán solidariamente las demás sociedades beneficiarias hasta
el importe del activo neto atribuido en la escisión a cada una de ellas y, si subsistiera, la propia sociedad escindida
por la totalidad de la obligación.”

Art. 81 Cesión global de activo y pasivo: “1. Una sociedad inscrita podrá transmitir en bloque todo su patrimonio por
sucesión universal, a uno o a varios socios o terceros, a cambio de una contraprestación que no podrá consistir en
acciones, participaciones o cuotas de socio del cesionario. 2. La sociedad cedente quedará extinguida si la
contraprestación fuese recibida total y directamente por los socios. En todo caso, la contraprestación que reciba cada
socio deberá respetar las normas aplicables a la cuota de liquidación.”

La cesión global se diferencia en que no se va a percibir acciones participaciones o cuotas del socio, es decir,
trasmitimos todo nuestro patrimonio y a cambio nos dan dinero. Este proceso podemos entrar directamente en la
liquidación de la sociedad, en la extinción Trasmitimos todo nuestro patrimonio en bloque a terceros, que pueden
ser otras sociedades o no, a cambio de una contraprestación que suele ser dinero, el cual es repartido entre los
socios. Ay que respetar las normas aplicables a la cuota de liquidación. Esa contraprestación puede ir a la sociedad
directamente o puede ir a los socios.