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Derecho Privado II
dp-ii - t e r c e r c u at r i m e s t r e
Índice
Presentación 3
Macrobjetivos 6
Programa 8
Mapa Conceptual 9
Agenda 10
Material 10
Glosario 11
Módulos *
Módulo 1 13
Módulo 2 21
Módulo 3 28
Módulo 4 35
Módulo 5 40
Módulo 6 47
1. DERECHO MERCANTIL
1. El Derecho Comercial. 1.1. Concepto. 1.2. Caracteres. 1.3. Fuentes. 2.
Delimitación actual del Derecho Comercial Argentino: El Derecho Comercial
en el Código Civil y Comercial y los diferentes microsistemas legales. 3. La
empresa: El Derecho Comercial como Derecho Privado de la Empresa. 4.
Organización jurídica de la empresa: 4.1. La organización de la empresa
como sociedad. 4.2. La persona humana como empresario individual.
Clases.
8. EL FIDEICOMISO
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15
Módulo 1 Módulo 2 Módulo 3 Módulo 4 Módulo 5 Módulo 6
Evaluación Evaluación
Parcial 1 Parcial 2
Material
Hacemos presente algunas cuestiones que consideramos de gran importancia
sobre el material y el modo de utilización que recomendamos:
Material básico:
Los materiales de estudio se encuentran desarrollados en los Contenidos de
cada módulo. Además se incluyen:
• CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA REPÚBLICA ARGENTINA (LEY
26.994).
• FUSHIMI, J. (director) y otros (2020). Manual de derecho comercial y
contratos. Asoc. Cooperadora Facultad de Ciencias Económicas, UNC,
Córdoba.
• FUSHIMI, J. (director) y otros (2015) Contratos Bancarios y Financieros.
Asoc. Cooperadora de la Facultad de Ciencias Económicas UNC, 2ª
Edición, Córdoba.
Material complementario:
• ALTERINI, J. H. (director) y otros (2015). Código Civil y Comercial
comentado. Tratado exegético. La Ley, Bs. As.
• AMITRANO, F. (2020). Notas sobre Derecho Privado. Ediciones JCI,
Facultad de Ciencias Económicas de la UNC, Córdoba.
• CURÁ, J. M. (director) y otros (2014). Código Civil y Comercial de la Nación
Comentado, orientado a contadores. La Ley, Bs. As.
• REAL ACADEMIA ESPAÑOLA. Diccionario de la lengua española. 22°
edición. Acceso por página web: www.rae.es
• RIVERA, J. C., MEDINA, G. (directores) y otros (2014). Código Civil y
Comercial de la Nación comentado. La Ley, Bs.As.
M1 Microobjetivos
M1 Contenidos
Frente al enorme poder adquirido por las empresas, aparece el Estado para
limitarlo evitando los abusos. En lugar de ordenar una regulación sobre
el derecho de las empresas, se presenta la necesidad de proteger a los
consumidores en contra de esas prácticas abusivas o desleales. Como
necesaria reacción ante esa situación aparece el derecho de los consumidores,
con una finalidad principalmente de protección del más débil.
Frente a esta realidad del mundo de los negocios ordenamos nuestra materia
considerando en primer lugar a los sujetos que participan en la organización y
funcionamiento de la empresa. Luego consideramos los elementos objetivos
sobre los cuales se asienta la actividad empresaria, lo cual hacemos sobre la
regulación legal de la hacienda comercial y sus elementos.
Y por último vamos a los sujetos que están en el otro extremo de la cadena de
producción y comercialización de bienes y servicios. Tratamos finalmente en
este módulo a los consumidores en todos los aspectos básicos en que son
protegidos por la ley.
M1 Actividades
Actividad 1
Una consultora para quien Ud. trabaja le encarga que atienda al señor
Fernando Gatti, quien en la primera reunión le plantea una serie de dudas
respecto de la organización de una empresa que tiene intención de iniciar. Gatti
le manifiesta que, a raíz de una serie de conexiones que tiene en el exterior,
tiene proyectado instalar una importadora de motores diesel, para lo cual
piensa destinar una parte de sus bienes.
Si bien ha efectuado algunos estudios de mercado, la empresa le parece que
presenta riesgos que exceden los normales y pueden significarle poner en
peligro todo su patrimonio.
También está estudiando un proyecto para adquirir un terreno junto a otros
inversores, y así construir unos locales comerciales con el fin de ser vendidos o
alquilados.
Desea consultar qué posibilidades tiene de limitar su responsabilidad por las
pérdidas que pudiera sufrir en el ejercicio de estas actividades.
CC AA
Asistente académico
Le recomendamos indagar sobre las herramientas que la ley ha diseñado para
limitar la responsabilidad patrimonial en el ejercicio de la actividad empresarial.
CC Actividad 1
clave de corrección
Clave de corrección 1
Si bien el empresario puede separar económicamente una parte de su
patrimonio para formar la empresa, nuestro derecho actualmente, como regla
general, ignora esa realidad. Rige el principio de que el patrimonio es la prenda
común de los acreedores (de todos los acreedores sin distinción entre los que
se originen en la actividad de la empresa y los que no).
A partir de agosto de 2015 está permitida en nuestro derecho (como en
Francia, Costa Rica, Paraguay, Panamá, etc.), la sociedad unipersonal
denominada también empresa unipersonal de responsabilidad limitada.
Aunque la regulación incorporada al sistema legal se orienta a las grandes
empresas por la complejidad y altos costos de esta forma de organización.
El sistema actual, sin embargo, presenta algunas técnicas para limitar la
responsabilidad sin recurrir a las complejidades de la sociedad unipersonal.
1°) La más utilizada es la constitución de una sociedad comercial de uno
de los tipos que implica responsabilidad limitada. Estas sociedades son
personas jurídicas diferentes a los miembros que la integran, quienes limitan
su responsabilidad como socios a la integración de los aportes que han
comprometido.
En estos casos (sociedades por acciones y S.R.L.) se facilita la utilización de la
forma societaria al no existir limitaciones para el aporte mínimo de un socio y
también al permitir las sociedades entre cónyuges (ley 19.550, art. 27).
2°) Otra técnica que permite el sistema es la creación de patrimonios de
afectación, por medio de la figura del fideicomiso. El Código permite el
fideicomiso de los bienes que forman una empresa, los que son administrados
por una persona que se denomina fiduciario (CCC, art. 1682).
Los bienes son adquiridos por el fiduciario en carácter de dominio fiduciario
lo que implica que se encuentran afectados a un propósito determinado
en beneficio de alguien. Esos bienes forman un patrimonio separado o
independiente de los del fiduciario y fiduciante (el que los entregó en
fideicomiso).
En esta figura legal se ha establecido la limitación de la responsabilidad
del fiduciario al valor del patrimonio fideicomitido, si el fiduciario no pudo
razonablemente haberse asegurado (CCC, art. 1685).
Actividad 2
Caso 2: Préstamo interesado
Uno de sus clientes, Ricardo Sánchez, se reúne con Ud. para consultarle sobre
un negocio o inversión que quiere hacer. Dispone de una cantidad de dinero
para invertir, encontrándose en tratativas con el señor Andrés Piazza que es
quien utilizaría los fondos para desarrollar un proyecto comercial fabricando
alimentos para mascotas.
El señor Sánchez está dispuesto a comprometerse a aportar los fondos y
también a correr algunos riesgos vinculados con el éxito o no del negocio y la
evolución del mismo, pero quiere asegurarse recuperar la inversión.
Sobre estos antecedentes le consulta lo siguiente: 1°) Qué tipo de contrato
serviría para instrumentar o dejar constancia del préstamo. 2°) Si se permite
acordar el pago de la retribución del mutuante con un porcentaje de las
utilidades del negocio y sólo si se generan tales dividendos. 3°) Si se permite
que el préstamo solamente sea destinado a la actividad comercial del negocio
de fabricación de alimentos.
CC AA
AA Actividad 2
asistente académico
Asistente académico
Indague sobre la utilización del contrato de mutuo como herramienta de
inversión segura en negocios de riesgo empresario.
CC Actividad 2
clave de corrección
Clave de corrección 1
Caso 3: Dependientes
CC AA
AA Actividad 3
asistente académico
Asistente académico
CC Actividad 3
clave de corrección
Clave de corrección 1
Caso 4: Inmobiliaria
CC AA
CC Actividad 4
clave de corrección
Clave de corrección 1
M2
M2 Microobjetivos
M2 Contenidos
Instituciones del Derecho Comercial: Objetos y relaciones
mercantiles
M2 Actividades
Actividad 1
Adquisición de empresas
La sociedad Grande SRL es propietaria de una estación de servicios. Integran
los activos de la misma todos los elementos del establecimiento comercial
(instalaciones, surtidores, tanques, registradoras, minishop, etc.). Tiene todas
las inscripciones impositivas y habilitación de la Municipalidad en regla. La
sociedad también es propietaria del inmueble donde funciona la estación de
servicios, teniendo el título de propiedad, esto es, la escritura mediante la cual
adquirió el terreno.
Los señores Ignacio y Jerónimo Peroni le consultan qué les conviene más, si
adquirir el fondo de comercio o las cuotas sociales de la SRL, razón por la cual
Ud. deberá informarles las ventajas e inconvenientes de cada situación.
CC AA
AA Actividad 1
asistente académico
Asistente académico 1
Compare la responsabilidad del adquirente de acciones o cuotas sociales y
del adquirente de un fondo de comercio. Considere el riesgo frente a pasivos
ocultos. Es necesario advertir que se trata de dos negocios diferentes, no
pudiendo determinarse en abstracto que un camino sea mejor que el otro.
Debe informar las ventajas y desventajas que se presentan en cada opción.
CC Actividad 1
clave de corrección
Clave de corrección 1
Por la particularidad que tiene este caso, se presenta aquí una doble opción
para transferir esta empresa. La particularidad radica en que la propietaria de la
hacienda comercial o fondo de comercio es una sociedad de las que implican
responsabilidad limitada de sus socios. Esta finalidad de limitar responsabilidad
es la que ha motivado que los tipos sociales más utilizados sean las
sociedades anónimas (SA) y las sociedades de responsabilidad limitada (SRL).
La compra del paquete accionario o de la participación societaria total permite
el control de la sociedad. Estos tipos sociales permiten cambiar los socios de
manera más o menos simple. Los socios son los que toman las decisiones
sobre los negocios sociales, designación y remoción de administradores, etc.
Y tienen limitación de su responsabilidad solamente a los aportes sociales
comprometidos.
Importante: Tenga en cuenta los requisitos para adquirir una marca y las
disposiciones de la ley 22362.
CC
CC Actividad 2
clave de corrección
Clave de corrección 1
Actividad 3
Inscripciones comerciales
El señor Gatti, a quien Ud. asesora, le comenta que desde hace varios años
viene desarrollando su actividad como empresario en el rubro ferretería,
habiendo instalado varios negocios en la ciudad de Córdoba. Le comenta
que su actividad y sus negocios se encuentran inscriptos en la Municipalidad,
Dirección General de Rentas de la Provincia, y en la AFIP. Quiere saber si es
necesario que se inscriba en el Registro Público de Comercio en la matrícula
de comerciante, y si esa falta de inscripción puede ocasionarle algún tipo de
sanción, como por ejemplo multas o la clausura de sus negocios.
CC
CC Actividad 3
clave de corrección
Clave de corrección 1
Actividad 4
Libros de prueba
CC
CC Actividad 4
clave de corrección
Clave de corrección 1
M3
M3 Microobjetivos
• Advertir acerca de la importancia de la legislación nacional que protege los
derechos de los consumidores en la contratación comercial.
• Asumir desde la posición de consumidor, la situación en la que se
encuentra antes de contratar, en el momento de hacerlo y con posterioridad
a la celebración del contrato.
• Comprender las diferencias entre contratos de consumo y relación de
consumo y alcance que presentan en cuanto a la protección de los sujetos
vulnerables por estos contratos y relaciones.
• Advertir la responsabilidad de todos los que participan en la cadena de
producción y comercialización de bienes y servicios.
• Analizar la intervención del Estado en la protección de los derechos de los
consumidores y usuarios y las vías que pueden utilizarse para canalizar
reclamos relacionados con dichos derechos.
M3 Contenidos
Derechos del Consumidor
Los consumidores
La producción y comercialización en masa de bienes y servicios, la
globalización, los avances tecnológicos, el desarrollo de las comunicaciones y
de la denominada sociedad de consumo, entre otros factores, han producido
grandes cambios en la sociedad actual.
Las personas necesitan consumir para subsistir y mejorar su calidad de vida.
En la economía capitalista son las empresas las que han ocupado toda la
M3 Actividades
Actividad 1
A poner el lomo
El dueño de una cadena de negocios de comida rápida le consulta su opinión
Actividad 2 sobre una cuestión que se le ha presentado. Se han colocado carteles en los
negocios para hacer publicidad de un nuevo sándwich que elabora la empresa,
Actividad 3 denominado “Nuevo lomo de lujo”. Un comensal se había quejado diciendo
que esa propaganda resultaba engañosa, en razón de que la carne del
Actividad 4 sándwich no era lomo sino cuadril. Le aclara su cliente que en la parte inferior
de los avisos se indica con letra pequeña, pero con toda claridad, que el
Actividad 5
sándwich es de carne de cuadril y no carne de lomo, con lo que entiende que
queda demostrado que no ha tenido la intención de confundir a sus clientes. El
empresario le consulta si ello podría traerle aparejado algún tipo de sanción.
Importante: Consulte la ley de lealtad comercial 22.802 y especialmente el art.
9 de dicha ley.
CC
CC Actividad 1
clave de corrección
Clave de corrección 1
La situación guarda gran similitud con una que tuvo mucha difusión en
la prensa, que terminó con una sanción a una muy conocida empresa
internacional.
Una empresa que comercializa en el país productos McDonalds, promocionaba
el sándwich “lomo deluxe”, seguido de la aclaración de que este estaba
conformado por, entre otras cosas, carne de cuadril.
La autoridad administrativa encargada de la aplicación de la Ley de Lealtad
Comercial le impuso una multa de $ 25.000 a la citada empresa por infracción
al art. 9 de la ley 22802, sanción que fue confirmada por un Tribunal Judicial.
Se fundó la sanción en el derecho de los consumidores y usuarios de bienes y
servicios a recibir información adecuada y veraz, derecho que está protegido
especialmente por el art. 42 de la Constitución Nacional.
Señaló la sentencia que “el derecho a una información veraz es uno de
los pilares fundamentales en los que descansa toda relación de consumo
saludable, pues sólo garantizando la debida observancia de esta prerrogativa,
el consumidor estará en posición de contar con los datos necesarios para
Actividad 2
Ofertas a consumidores
En una concesionaria de automóviles que usted asesora, se han encon-
trado con un reclamo de un cliente que sostiene que el vehículo que le han
entregado no tiene algunos equipamientos que figuran en la página web de
la empresa fabricante para el modelo adquirido. El comprador del vehículo
reclama el valor de los accesorios publicitados y que no le fueron entrega-
dos por la concesionaria. Alega que la concesionaria no ha cumplido con los
términos que figuran en la publicidad la cual era obligatoria para ella y para la
fábrica. Usted debe brindar una posible solución.
Importante: Consulte los arts. 8 y 13 de la Ley de Defensa del Consumidor
24240.
CC
CC Actividad 2
clave de corrección
Clave de corrección 1
El caso se basa en un conflicto real que llegó a plantearse por vía judicial.
La sentencia favoreció al consumidor teniendo en cuenta que con la Ley de
Defensa del Consumidor 24.240, nuestro país otorga al consumidor una pro-
tección especial dado su carácter de parte débil de la contratación frente al
proveedor.
Las relaciones de consumo se caracterizan por una desigualdad estructural entre
los proveedores y los consumidores o usuarios que se expresa en la asimetría
de información, en las diferencias de poder económico y poder de negociación.
Este desequilibrio es el que justifica la protección adicional que el ordenamiento
Actividad 3
Fabricante responsable
CC
Clave de corrección
Actividad 4
Mercado libre
Una amiga suya ha comprado por medio de una empresa dedicada a la inter-
mediación entre usuarios inscritos a su servicio de compras, ventas y pagos
por Internet, un par de zapatillas de una marca internacional. Ha recibido en su
domicilio unas zapatillas usadas de un modelo diferente y en una caja de otra
marca.
Le consulta qué puede hacer y si la empresa intermediaria tiene alguna respon-
sabilidad y podría ser sancionada.
Importante: Consulta los arts. 1110 del CCC y 11, 13, 35 y 40 de la Ley de
Defensa del Consumidor 24240.
CC
Clave de corrección 1
M4
M4 Microobjetivos
• Caracterizar y distinguir los distintos tipos de contratos mercantiles,
reconociendo la función económica que cumplen, sus caracteres y las
principales obligaciones y derechos de las partes.
• Adquirir la habilidad para interpretar las reglas jurídicas que se aplican a los
contratos comerciales, reconociendo la importancia de la documentación
emitida al celebrarlo y otros medios de prueba.
• Reconocer la tipificación de las diferentes operaciones y negocios, en los
distintos tipos de contratos, a los fines de mejorar la técnica de redacción
de las cláusulas y optimizar la actividad empresaria.
• Identificar los elementos que caracterizan a cada tipo de contrato
comercial y las principales obligaciones de las partes, para lograr un mejor
asesoramiento en la redacción de cláusulas y condiciones contractuales.
.
M4 Contenidos
M4 Actividades
Actividad 1
Mercadería en consignación
Clave de corrección 1
La constancia que indica “en consignación” es una clara referencia al contrato
de consignación regulado por los arts. 1335 y siguientes del CCC. Existe con-
trato de consignación cuando el mandato es sin representación para la venta
de cosas muebles (en el mandato se obra en nombre del mandante y en una
gran variedad de actos además de la venta de cosas muebles). La titular de la
librería vende las cartucheras en su propio nombre, con lo cual se encuentra
configurado este contrato.
Es propio de dicho contrato que el comisionista (la titular de la librería) se
obliga personalmente con los terceros con los que contrata (no actúa en
nombre del comitente ya que en tal caso sería un mandato propiamente dicho)
(CCC, art. 1337).
El consignatario debe cumplir las instrucciones del comitente. Y aquí las ha
dado en cuanto al precio de venta, que no puede ser menor al indicado. Si el
comisionista no respeta las instrucciones deberá responder por los perjuicios
que cause. Si vende a menor precio deberá en consecuencia cargar con el
descuento (ver CCC, art. 1338). Si no hubiera instrucciones (si no se indicara
el precio en este caso) debería obrar según la naturaleza del negocio que
constituye su objeto, con el cuidado que pondría en los asuntos propios o, en
su caso, el exigido por las reglas de su profesión, o por los usos del lugar de
ejecución (CCC, art. 1324, inc. A, que se refiere al mandato).
La gestión se extiende hasta que el negocio esté completamente concluido, es
decir, hasta que se vendan todas las cartucheras (la consignación es indivisi-
ble conforme lo dispone el art. 1336 del CCC), con lo cual queda extinguido el
contrato (CCC, art. 1329, inc. C), lo cual debe ser comunicado al comitente (el
fabricante). Luego de concluidas las ventas debe rendirse cuentas y abonar al
comitente los saldos a su favor (CCC, art. 1324, incs. F y E).
Todos los resultados de las ventas que haga el consignatario son a cargo y
cuenta del comitente. Por lo tanto no podrá quedarse la dueña de la librería con
el sobreprecio que obtenga. Sólo tiene derecho a cobrar su comisión (la fijada
en el contrato o en su defecto por los usos comerciales según el art. 1342).
Una situación diferente se presenta frente a un contrato estimatorio, en virtud
del cual se entregan cosas muebles estimadas por un precio cierto con el
propósito de que el que las recibe, si no las restituye dentro del término esta-
blecido deberá pagar el precio convenido. En este contrato el encargado de
revender la mercadería puede fijar libremente el precio de reventa, siendo de su
exclusivo beneficio la respectiva diferencia. El revendedor toma a su cargo una
sola obligación, que es el pago del precio estimado, aunque puede liberarse de
esta obligación restituyéndola en el tiempo convenido. Remarcamos que esto
no sucede frente a una comisión o consignación.
Actividad 2
Auto-plan adjudicado rodando
El señor César Tejero nos pide consejo profesional sobre el asunto que nos
explica de la siguiente forma: relata que tiene la intención de comprar una
camioneta para hacer el transporte de los muebles y algunos materiales.
Encontró un aviso clasificado publicado en el diario local, por el cual se ofrecía
una camioneta modelo del año pasado en muy buen estado, con pocos kiló-
metros y muy buen precio.
La duda que tiene es que el vendedor le ha indicado que la adquirió mediante
un plan de ahorro previo en cuotas, y faltan aún de pagar diez cuotas no ven-
cidas. Asimismo, en garantía del pago de las cuotas, la camioneta registra una
prenda.
Quiere saber si existe la posibilidad de adquirir un bien prendado y, en su caso,
en qué situación se encontrarán las partes si la venta se perfecciona.
Importante: Consulte la ley de prenda con registro 12962 (o decreto ley
153487/46 como también suele identificarse el cuerpo legal que regula esta
figura).
CC
CC Actividad 2
clave de corrección
Clave de corrección 1
Después de distinguir los distintos tipos de prenda e identificar a la que grava el
automotor como una prenda fija, deberemos analizar la situación del vendedor
y del comprador con relación al acreedor prendario.
La prenda con registro es un derecho real que recae -en este caso- sobre un
automóvil, en función de la inscripción registral del gravamen. El sistema se
encuentra regulado por la ley de prenda con registro 12.962, que permite la
venta de las cosas prendadas, cumpliendo ciertos requisitos. En este caso,
como ya indicamos, estamos frente a una prenda fija, existiendo la limitación
obvia que no pueden enajenarse el automóvil libre del gravamen (ley 12.962,
artículo 9). Pero está permitida la adquisición de un bien prendado siempre que
el adquirente tome a su cargo dicho gravamen.
En caso de comprar el vehículo, el adquirente se hará cargo de la deuda garan-
tizada, continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que
se constituyó. El deudor original, en este caso quien vende el automóvil, sigue
siendo responsable personalmente por el pago de la deuda garantizada con la
prenda. Además se exige el cumplimiento de un simple requisito; la notificación
al acreedor mediante telegrama colacionado (ley 12.962, artículo 9) de lo que
se encarga el propio Registro.
En síntesis: nuestro cliente no tiene impedimento legal para adquirir el auto-
móvil, sin perjuicio que, si lo hace en estas condiciones, la prenda continuará
afectando al vehículo y será éste responsable por la falta de pago de la deuda
con el mismo bien prendado. El acreedor prendario podrá perseguir el bien, no
interesando en poder de quien se encuentre.
CC AA
AA Actividad 3
asistente académico
Asistente académico 1
El CCC tiene disposiciones sobre el contrato de transporte en general y sobre
el contrato de transporte de cosas en especial. Regula también sobre la carta
de porte y el segundo ejemplar de la carta de porte y las funciones que cum-
plen estos títulos. Consulte las disposiciones legales sobre dichos temas (CCC,
arts. 1280, 1298, etc.).
CC Actividad 3
clave de corrección
Clave de corrección 1
M5
M5 Microobjetivos
• Adquirir una visión general de los contratos que las empresas realizan entre
sí para aprovisionar los mercados de bienes y servicios, con la finalidad de
advertir las diferencias respecto a los contratos clásicos.
• Identificar los caracteres comunes de los contratos de organización
de mercado, y así distinguir la función económica y las características
distintivas de los más utilizados en la actualidad.
• Conocer los contratos más utilizados en el medio comercial comunes en el
mundo de las empresas.
• Advertir el vínculo esencial entre los diferentes contratos entre empresas y
la forma de actuación en el mercado de cada organización empresaria.
• Conocer las reglas y función económica que cumple la figura del
fideicomiso, para familiarizarse con las diversas aplicaciones que puede
hacerse del mismo en toda clase de negocios.
M5 Contenidos
Contratos de empresa
En este módulo hemos agrupado a los contratos que tienen como presupuesto
la existencia de una empresa. Si bien estudiamos estos contratos en forma
individual y aislada, no se podrá encontrar una adecuada explicación de la
función que ellos cumplen si no son analizados desde la perspectiva de la
contratación en masa y la organización como empresa del sujeto que los
utiliza, conceptos un tanto difíciles de precisar desde el punto de vista del
Derecho.
Adviértase el contraste con los contratos clásicos: aquí estamos frente a
relaciones jurídicas que son producto de nuevas técnicas de comercialización
y contratación. Se trata generalmente de contratos atípicos, es decir, que no
están regulados por la ley. Presentan sí lo que se denomina tipicidad social,
en la medida que se dan frecuentemente en la práctica para responder a un
interés social y se les atribuye una designación identificatoria.
También presentan la particularidad de que para las denominaciones de
muchas de estas relaciones se acude a terminología en inglés ya que su origen
El fideicomiso
En el año 1995 se introdujo en nuestro sistema legal el instituto del fideicomiso por
medio de la ley 24441. En realidad, existía con anterioridad a dicha fecha una muy
escasa e insegura regulación a su respecto, de casi nula aplicación práctica.
El nuevo Código ha mantenido y mejorado la regulación de 1995, la cual ha
adquirido en los últimos años una enorme importancia práctica, siendo utilizada en
una gran variedad de negocios y como forma de organización jurídica de algunas
empresas.
Advertimos que la ley permite que se constituyan fideicomisos no solamente por
medio de un contrato, sino también por testamento y que la figura puede ser utilizada
para negocios individuales y ajenos a la actividad empresarial. Por medio de esta
figura se produce la transmisión a otra persona de bienes o derechos, para que éste
les dé el destino especial requerido por el transmitente o constituyente (fiduciante).
M5 Actividades
Actividad 1
Negocios modernos
En una entrevista con Ud., el señor JORGE PÉREZ le informa que está realizando
una serie de negociaciones con un representante de la empresa internacional
“All Stars”, que se dedica a la fabricación de una mundialmente famosa línea de
muebles de oficina. Le comenta que en la primera reunión se ha conversado sobre
la posibilidad que la empresa del señor Pérez comercialice los muebles de “All
Stars” en exclusividad para la ciudad de Córdoba e interior de la provincia. Pérez le
comenta que es una garantía de tener éxito en los negocios vender muebles con
esta marca, por el gran prestigio que tiene.
Le expresa que ha intercambiado ideas con el representante de la empresa
internacional acerca de dos modalidades con las que se puede entablar la relación.
Una consiste en la fabricación de muebles en el extranjero, comprometiéndose
Pérez a comprarlos y luego organizar su comercialización en la plaza, promoviendo
el producto, comprometiéndose a hacerlo llegar a todos los ámbitos posibles y
acentuar sus ventas. La empresa internacional se encargaría de hacer los estudios
de mercados, establecer los precios, efectuar la publicidad, etcétera.
CC AA
AA Actividad 1
asistente académico
Identifique los elementos que caracterizan y diferencian a los contratos de mercado
regulados por el CCC, para determinar cuál se adapta a cada una de las situaciones
indicadas.
CC Actividad 1
clave de corrección
Uno de sus clientes está por ser contratado como agente de una de las empresas
que provee el servicio de telefonía celular, a fin de comercializar los aparatos y
líneas telefónicas. Le comenta que le han pedido que firme un contrato que la
empresa telefónica ya tiene redactado. Su cliente le indica que, si bien no va a tener
posibilidades de discutir las cláusulas, dado que se trata de una exigencia de la
empresa telefónica, quiere saber si tendrá alguna protección de la ley sobre unas
situaciones que se pueden presentar.
En primer lugar, quiere saber si como agente tendrá alguna responsabilidad en los
casos en que el comprador de un teléfono y de una línea telefónica no pagan las
cuotas correspondientes del precio de venta.
En segundo lugar, se ha fijado en el contrato un plazo de duración de tres años.
Pregunta qué pasaría si el contrato se prolonga por más tiempo.
Y, por último, le consulta si una vez terminado el contrato podrá reclamar alguna
indemnización o compensación si aumenta la clientela de la empresa telefónica en
la zona donde funcionará la agencia.
CC
CC Actividad 2
clave de corrección
El ámbito de actuación del agente está expresamente regulado en el art. 1480 del
CCC, que establece: “El agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de los
negocios, en la zona geográfica, o respecto del grupo de personas, expresamente
determinados en el contrato”. En otras palabras, el agente tiene derecho a
distribuir en la zona territorial acordada con exclusión de otros competidores.
Correlativamente, el empresario asume una obligación de no hacer: se obliga a no
distribuir sus productos a través de otros agentes.
El contrato de agencia es un sistema de distribución continua, y el tiempo es esencial
para el cumplimiento de su objeto. Estos contratos con vínculos obligacionales de
larga duración están regulados en el art. 1011 del Cód. Civ. y Com. Esta regla
incluye una serie de deberes para esta clase de contratos, como el de colaboración,
respetar la reciprocidad de las obligaciones y renegociar razonablemente en caso
de rescisión.
También puede advertirse que el CCC incorporó distintas normas que protegen la
función social del contrato, entre ellas el abuso del derecho, el abuso de la posición
dominante, el derecho de exclusividad y los deberes de conducta en los contratos
de larga duración. Todos ellos ponen límite a posibles abusos del contratante fuerte
en perjuicio del más débil.
El CCC también ha incorporado alguna protección especial al regular el contrato
de agencia.
En lo que respecta a la primera consulta, el art. 1482 del CCC se refiere a la garantía
del agente por las operaciones que realice, indicando: “El agente no puede
constituirse en garante de la cobranza del comprador presentado al empresario,
Actividad 3
Fe y confianza
Un cliente le comenta que está interesado en la adquisición de un local comercial.
Ha leído un aviso en un periódico, que ofrece la venta de unos locales comerciales
en un edificio en construcción, pudiendo observar que la obra se está ejecutando y
le gustan los locales. Antes de ponerse en contacto con la inmobiliaria le consulta
sobre algo que ha leído en el aviso: “construcción por fideicomiso”.
Quiere saber qué significa el fideicomiso vinculado con la construcción del
inmueble, y cuáles son las particularidades que presenta esa figura.
Importante: La figura del fideicomiso se encuentra regulada en el CCC, en los arts.
1666 y siguientes.
CC
El CCC (arts. 1666 y sgtes.) regula la figura del fideicomiso en general, mediante
el cual una persona transmite la propiedad que tiene sobre uno o más bienes
determinados (entre los que obviamente se encuentran los inmuebles y el dinero)
a otra para que ésta los destine a una finalidad determinada.
Se trata de una herramienta legal especialmente diseñado para dar seguridad a un
negocio jurídico determinado. La figura resulta cada vez más utilizada en todo tipo
de proyectos de inversión, dadas las enormes ventajas de las garantías que dicho
contrato brinda.
Como vehículo de inversiones inmobiliarias, permite que distintos inversores
(fiduciantes) transmitan a una empresa constructora (fiduciario) la propiedad de un
terreno y los fondos necesarios para que se realicen en el mismo las construcciones
proyectadas.
El empresario titular de la empresa constructora (fiduciario) adquiere la propiedad
del inmueble y los fondos que se le transmitan para encarar la construcción,
pasando todos estos bienes a formar parte de un patrimonio distinto a su patrimonio
personal, afectado exclusivamente al cumplimiento de la finalidad del fideicomiso,
en este caso, la construcción de la obra. Ni los acreedores del fiduciante ni los del
fiduciario pueden embargar o afectar a este patrimonio diferente (denominado por
ello patrimonio fiduciario) al de todas las personas que intervienen en el negocio,
hasta que se cumpla con el fideicomiso.
Si el fiduciario administra mal, es declarado en quiebra, etc., será reemplazado por
otro fiduciario que se encargará de administrar los bienes objeto del fideicomiso
(bienes fideicomitidos) sustituyendo al anterior fiduciario. No quedan por tanto los
inversores atados a la suerte de la empresa constructora ni de otros negocios de
ésta que puedan afectar su patrimonio personal.
Una vez finalizada la construcción del edificio y sometido el mismo al régimen
de la propiedad horizontal, se transmitirán cada una de las unidades a favor de
quien corresponda (fiduciantes, adquirentes por boleto, proveedores de materiales
y mano de obra, etc., destinatarios finales de los bienes administrados). Las
posibilidades de diseñar negocios aprovechando esta figura son muy amplias,
permitiendo que se adapte la misma a las circunstancias que cada uno requiera.
M6 Microobjetivos
M6 Contenidos
Contratos financieros o bancarios
Existen empresas que desempeñan una doble tarea de recibir y dar crédito. Es
decir, el dinero que toman en el mercado lo vuelcan nuevamente a éste obtenien-
do utilidad de la diferencia del precio que pagan por el dinero que toman y el pre-
cio que cobran por el dinero que prestan. Se trata de una actividad que presenta
la particularidad de estar regulada y controlada por el Estado. Gran cantidad de
normas que regulan estas actividades son de derecho público. Nos referiremos
al ordenamiento básico que regula los contratos y operaciones bancarias.
Téngase presente que el Código de Comercio no regula estos contratos. La
única excepción la constituye el contrato de cuenta corriente bancaria, aunque
está escasamente legislado (artículos 791 a 797).
Veremos que el derecho bancario se encuentra regulado en algunas leyes, como
la Ley de Entidades Financieras 21526, la Carta Orgánica del Banco Central de
la República Argentina (ley 24144), etcétera, pero fundamentalmente en normas
reglamentarias dictadas por el propio Banco Central de la República Argentina
(autorizado para dictarlas por el art. 4 de la Ley de Entidades Financieras 21526),
que se denominan circulares o comunicaciones (por ejemplo: la circular OPASI 2
que reglamenta la cuenta corriente bancaria).
Estudiamos en esta unidad las principales operaciones y contratos que realizan
los bancos, denominación que utilizamos, en un sentido amplio, como sinónimo
de entidad financiera. Empezamos por las más comunes e importantes para
las empresas comerciales, como la cuenta corriente bancaria y el descuento,
para culminar con contratos más complejos como el fideicomiso, recientemente
regulado en nuestro sistema legal.
Con este último módulo habremos completado la consideración de los
principales aspectos jurídicos que se vinculan con la organización y actuación
de la empresa en el mercado. Quedan para otras asignaturas tratar sobre la
organización de la empresa por medio de la adopción de una forma societaria,
M6 Actividades
Actividad 1
Créditos o inversores
CC AA
CC Actividad 1
clave de corrección
Clave de corrección 1
Cuando una empresa necesita dinero para desarrollar sus actividades tiene
una primera opción de recurrir al mercado financiero, tomando un crédito
bancario. Los bancos son intermediarios entre los ahorristas y los tomadores de
créditos (reciben el dinero de los primeros para prestárselos a los segundos).
Esta actividad de intermediación es realizada por los bancos a nombre propio,
Es decir, son dichas entidades las que asumen el riesgo por las pérdidas que
ocasionan quienes no devuelven el dinero prestado por caer en estado de
insolvencia.
Este riesgo, sumado a los costos propios del banco (por ejemplo, los sueldos
que paga a los empleados), obviamente se trasladan a las tasas de intereses y
encarecen el crédito.
Las empresas más grandes tienen la posibilidad de recurrir directamente a los
ahorristas e inversores, eliminando los costos de intermediación bancaria. Y lo
hacen utilizando una herramienta que les da el sistema: la emisión en serie de
títulos valores o valores negociables.
Entre estos títulos dos son los más utilizados. Pueden emitir acciones en cuyo
caso los inversores se convierten en socios, participando de ganancias y
pérdidas, o emiten bonos (obligaciones negociables, debentures, etc.), negocio
que económicamente se asimila a un préstamo. En cada caso, la empresa
evaluará cuál es el negocio más conveniente.
Cuando la empresa necesita asegurarse el momento en que contará con estos
fondos, puede recurrir a celebrar con un banco un contrato de underwriting
mediante el cual la entidad financiera se compromete a colocar los títulos en el
mercado, asegurando a la empresa que si no ha recaudado el dinero suficiente
para cumplir con el proyecto de inversión en las etapas proyectadas, el propio
banco se lo adelantará, recuperándolo luego con el cobro de los títulos.
Si bien existen varias clases de underwriting (que no está regulado en el sistema
legal), los que merecen ser denominado en forma diferente a cualquier otro tipo
de contrato son las modalidades que se denominan en las prácticas bancarias
como “stand by” y “en firme”, las cuales implican un compromiso de suscripción
de los títulos y prefinanciación asumido por parte del banco.
CC
CC Actividad 2
clave de corrección
Clave de corrección 1
Para las entidades financieras la función principal que cumple el contrato de
leasing es servir de garantía, es decir utilizan el bien dado en leasing solo como
garantía de recuperar el dinero que prestan. La identificación del leasing como
una simple combinación de los contratos de locación con una opción de compra
resulta por lo tanto claramente insuficiente, ya que ignora esta función principal
y determinante del contrato que es la de servir como garantía de restitución del
dinero prestado por el banco.
De allí su calificación como leasing financiero para distinguirlo de la otra clase de
leasing, en donde esa finalidad de garantía se suma a la colocación directa de
bienes de capital en el mercado que hacen los productores o importadores de
dichos bienes, al cual se denomina leasing operativo.
De esta manera, el leasing financiero para los bancos se convierte en una
alternativa a los créditos prendarios (o hipotecarios si se tratara de un inmueble),
que pueden generar algunos inconvenientes y demoras para su ejecución.
El contrato de leasing mejora la garantía ya que permite al banco recuperar
directamente el bien y liquidarlo por su propia cuenta sin tener que recurrir a un
remate público, como sucede con la garantía prendaria.
Para reforzar ese carácter de garantía se mejora la posición del banco dador
del leasing financiero. Precisamente, la diferencia fundamental con el leasing
operativo está en las garantías del enajenante. Para facilitar la celebración del
contrato se libera al banco de las garantías por vicios redhibitorios otorgando una
acción directa al tomador en contra del proveedor de dichos bienes (CCC. art.
1232).
De esta forma el banco limita su intervención en este contrato a un simple
intermediario entre el tomador y el proveedor del bien.
Frente al eventual incumplimiento, el banco acreedor sólo se ocupa de recuperar
el bien entregado en leasing para luego poder disponer libremente del mismo.
En cambio frente a una prenda deberá necesariamente rematar el bien prendado
Actividad 3
Factorizando
Ud. es consultado por un cliente sobre un proyecto empresario, el cual se trata
de una concesionaria de automóviles. El banco con el que opera le ha informado
al gerente de la concesionaria que por los antecedentes bancarios que tiene la
empresa, la misma puede acceder a una operatoria de factoraje para financiar la
venta de automóviles nuevos y usados hasta el cincuenta por ciento (50%) de su
valor.
El gerente opina que puede ser una muy buena oportunidad para aumentar las
ventas y multiplicar los negocios de la concesionaria, ya que recibirían autos
usados y dinero hasta completar el cincuenta por ciento (50%) del valor de venta
y el resto lo financiaría el banco con garantía prendaria. Le solicita explicaciones
sobre el alcance de este contrato de factoraje.
Importante: El contrato de factoraje (o factoring) ha sido incorporado al sistema
legal por el CCC, que lo regula a partir del art. 1421.
CC Actividad 3
clave de corrección
Clave de corrección 1
Si bien existen varios tipos de factoring o factoraje, puesto que este contrato
puede comprender el asesoramiento de todo tipo (contable, crediticio,
marketing, etc.), en realidad la modalidad que más nos interesa es como
operación financiera. Este último es el que tiene por objeto todos los créditos que
genera la explotación de una empresa.
El nuevo CCC lo regula como contrato de factoraje en los arts. 1421 y sgtes.
Es una especie de cesión global de los créditos comerciales de una empresa
(o de una parte de los mismos). Mediante este contrato un banco se obliga a
pagar a su cliente (empresario) todos o parte de los créditos provenientes de
la explotación de su empresa. Esto le permite al empresario vender a crédito,
desentendiéndose de la gestión de cobranza de los mismos, la que queda a