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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Es importante que sepa que la idea de este material es que sea un nexo entre usted y los
conocimientos, ser un apoyo en su gestión como alumno y, por sobre todo, ser un buen
indicador y guía de los temas a estudiar y profundizar.
Sabemos que el camino que hoy se inicia no es fácil y demandará mucho esfuerzo y
responsabilidad de su parte, pero también sabemos que con esos ingredientes se logran
cosas muy importantes, como lo será para usted el arribar, como egresado de Institución
Cervantes, a su ansiado título.
Adelante entonces en esta valiosa etapa, sin lugar a dudas una de las más importantes e
inolvidables de su vida.
Presentación de la Materia
Este Módulo presenta los contenidos de la materia Nociones de Derecho de la
siguiente manera:
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Fundamentación
Esta asignatura le permitirá introducirse a usted en el conocimiento de grandes ramas
del derecho; como lo son el derecho privado, el derecho de empresa y el derecho público.
Respecto del derecho privado, veremos aspectos de las nuevas formas del derecho que
ha dado lugar al dictado del nuevo ordenamiento civil y comercial frente a las nuevas
tecnologías y realidades empresarias. Por otro lado, veremos también aspectos del
denominado derecho público, como lo es el Derecho Laboral o del Trabajo.
Se inicia entonces la materia con una introducción a las cuestiones básicas del derecho,
para abordar, luego, aspectos específicos del derecho privado (persona, hechos y actos
jurídicos). A su vez, se realizará un enfoque global del derecho de empresa al abordar,
desde el punto de vista jurídico, la estructura de la empresa, sus formas asociativas, la
colaboración empresaria y la responsabilidad empresaria.
Como herramienta fundamental de apoyo, los alumnos deberán utilizar al máximo los
recursos que brinda la institución, como son la plataforma educativa de Institución
Cervantes, chat, foros y diversas actividades que vaya presentando el docente.
Objetivos
En esta materia se pretende que Ud. logre:
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Analícelo unos minutos antes de avanzar con la lectura y a medida que vayamos
desarrollando las unidades vuelva a mirarlo y analizarlo.
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1) Noción y caracteres.
2) Régimen jurídico nacional e internacional de la responsabilidad social empresaria.
3) Influencia de la Responsabilidad Social empresaria en los distintos ámbitos: a)
Derecho laboral; b) Pymes; c) Derecho del consumo; f) Protección de datos personales;
g) Derechos humanos.
Orientaciones Metodológicas
La cátedra se propone brindar recursos y estrategias que le permitan indagar, analizar,
comparar, reflexionar sobre los contenidos centrales del derecho en general, y su
aplicación específica al ámbito empresarial.
Material de estudio
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Evaluación
Queremos una vez más recordarle que para lograr la aprobación será imprescindible su
participación, aportando conocimientos y planteando dudas, acciones ambas que
enriquecerán el proceso de enseñanza aprendizaje.
A tales fines, deberá leer de manera anticipada a las tutorías grupales o encuentros
presenciales el material solicitado, organizar de manera responsable y reflexiva el estudio
de los contenidos de la materia, cumplir con las pautas de trabajo definidas por el
docente; comunicarse con el docente de manera permanente tanto para resolver dudas
como para participar de las actividades propuestas.
Regularidad
Aprobado los dos parciales, con la posibilidad de recuperar solo uno de ellos.
Alcanzar el porcentaje de asistencias que la Institución indica para esta cátedra.
información que le suministrará en su momento el Departamento de Bedelía.
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Complementario
ALTERINI Atilio Emilio, LOPEZ CABANA. 2006. Manual del derecho de las
obligaciones. Abeledo perrot. Bs. As. Argentina
BACH, Cristian. 1998. Modelos Contractuales, Editorial Ediciones Jurídicas Cuyo,
Mendoza, Julio. Argentina.
BIRDART CAMPOS, German J. 2001. Manual de Constitución Reformada. Ediar.
Buenos Aires.
BORDA, Guillermo A. 2010. Manual de Contratos, Editorial Perrot, Buenos Aires,
Duodécima Edición Actualizada. Argentina.
BORDA, Guillermo A. 2008Tratado de derecho Civil, Editorial La Ley. 13
ediciones. Bs. As.Argentina.
BIRDART CAMPOS. 2001. Manual de derecho constitucional. German. Ediar.
Bs. As.
BUTELER CACERES, José A. 2000. Manual de Derecho Civil Parte general,
Editorial Advocatus, Córdoba. Argentina.
MARTÍNEZ PAZ. Fernando. 2003. Introducción al derecho. 2da ed. Abaco. Bs.
As. Argentina.
MOSSET ITURRASPE, Jorge. 2013. Contratos. Editorial Rubinzal Culzoni.
Argentina.
NINO, Santiago. 2003. Introducción al análisis del derecho. Ed. Astrea. Bs.as. 2da.
Ed. 12 reimpresión. Argentina.
ROITBARG, Marcelo R. 1995. Cuadernos de Derecho, Editorial A.Z Editora,
Argentina.
TORRÉ, Abelardo. 2003. Manual de Introducción al Derecho, Editorial Abeledo
Perrot. Bs. As. Argentina.
VÁZQUEZ VIALARD, Antonio. 1984. Derecho del Trabajo y de la Seguridad
Social, Editorial Astrea. Argentina
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Evaluación Diagnóstica
Con esta evaluación diagnóstica lo que se pretende es Ud. pueda analizar, valorar y
determinar en qué saberes previos posee para el inicio del estudio en esta asignatura. Lea
detenidamente las preguntas y anote sus respuestas para retomarlas a medida que
desarrollemos los temas en el presente módulo.
1. ¿Podría dar usted una definición propia de lo que entiende por Derecho?
2. ¿Usted cree que cualquier acto de la vida de una persona, le interesa al mundo
jurídico?
3. Si su sobrino, primo, hijo o amigo que tiene 13 años compra en un
supermercado mercadería, usted cree que tiene capacidad para ello? ¿La
necesita? ¿Sería esto un contrato?
4. ¿Podría usted enunciar algunas características o elementos que encuentre de
interés o sean importante a su entender, de la sociedad comercial que se
encuentra en su barrio, o municipio o localidad?
5. ¿Si usted trabaja o lo hizo alguna vez en una empresa privada, sabe qué
ordenamiento o leyes lo regulan o regularon?
6. Exprese con sus palabras, intentando fundamentar para qué cree que existe el
Estado.
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Unidad I
Elementos del Derecho
I. El Derecho
A modo de introducción, consideramos interesante resaltar que la materia se compone
básicamente por las reglas que habitualmente usted cumple al relacionarse con las demás
personas.
Seguramente se levantó y se vistió para evitar salir sin ropa e impedir algún tipo de
sanción; luego probablemente haya celebrado un contrato tácito de transporte al ascender
a un ómnibus público o, el colectivo habrá seguido algunas reglamentaciones, por
ejemplo, no cruzó el semáforo en rojo –para evitar la multa-, se detuvo en cada parada –
en cumplimiento de las normas internas de la empresa a la cual pertenece el chofer-. Por
su parte, usted ejercitó el derecho de transitar por la vía pública. Luego de ello, y casi con
seguridad, ha adquirido algún bien, por ejemplo cigarrillos, ha cargado la tarjeta de bus,
caramelos, etc., y lo ha hecho a través de un contrato verbal de compraventa; habrá
pagado su cuota a la institución en cumplimiento de lo pactado y a cambio de ello la
institución cumplirá con su parte, brindando la educación suficiente para que usted
obtenga el título.
Por otro lado, seguramente caminaron por la calle, con confianza o al menos con la
expectativa de no ser asaltado o golpeado y ello no gracias a su extremada fortaleza física,
sino gracias al resguardo normativo que le proporciona el derecho.
El ejemplo citado no es más que una muestra de que el derecho no resulta algo extraño
o ajeno a nuestras vidas, sino que más bien forma parte de ellas, aunque a veces resulte
imperceptible.
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Actividad
Enumere tres acciones que usted haya realizado en el día de hoy y que
considere posean alguna relevancia para el derecho:
1) ......................................................................................................................
2) ......................................................................................................................
3) ......................................................................................................................
Compartiremos las acciones en el encuentro presencial.
1
Se utiliza aquí el término ordenamiento jurídico como sinónimo de “derecho”.
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I. B) La Justicia
El “derecho” en este marco se encuentra íntimamente ligado al concepto de “justicia”.
Ulpiano 2 la definió como dar a cada uno lo suyo. Ese valor Justicia se transforma en
fundamental permitiendo una armonía total y permanente en las relaciones sociales,
transformándose en una idea rectora de la convivencia social ideal.
2
Jurisconsulto de gran relevancia en la antigua roma, cuyas enseñanzas impregnaron la mayoría de los
ordenamientos jurídicos incluidos el nuestro. Fue el que esbozo los preceptos básicos del derecho: vivir
honestamente, “honeste vivere”; No hacer mal a otro “neminem laedere”; Dar a cada uno lo suyo, “suum
cuique tribuere”.
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Estamos hablando de: los iusnaturalistas y los iuspositivistas. En grandes líneas los
primeros no conciben a un derecho injusto y los otros conciben al derecho en si mismo
dejando en segundo lugar la justicia. Veamos un poco más de ello.
Los iuspositivistas:
Consideran que, si bien el derecho encierra una valoración de conductas, está
referido a todos los valores del plexo estimativo. Por eso –indica (Torre, A. 2003)-
cualquier norma jurídica es una forma de realización —acertada o no— del orden, la
seguridad, la paz, la justicia, etc. Se debe distinguir netamente el Derecho de la Justicia y
considerar a esta última como a un ideal que orienta al primero, pero no
necesariamente tiene que estar presente; en otras palabras, puede o no estar presente y
el derecho de un determinado país sigue siendo válido. Se habla así de "derecho justo "
(p. ej.: el voto femenino) y de "derecho injusto" (p. ej.: la esclavitud).
La discusión sigue todavía en vigor con múltiples variantes, volveremos sobre el tema al
referirnos al contenido moral del derecho.
Actividad
Para una mejor comprensión del tema, lea atentamente y responda si las
afirmaciones que se presentan a continuación, referentes al concepto
“justicia”, han sido elaboradas por iusnaturalistas o iuspositivistas.
* “El derecho como conjunto de reglas impuestas por el poder que ejerce el
monopolio de la fuerza en una determinada Sociedad, sirve con su misma
existencia, independiente del valor moral de sus reglas, para la obtención de
ciertos fines deseados, tales como el orden, la paz, la certeza y en general la
justicia letal”.
*“La ley debe ser obedecida aún cuando sea injusta” (Bobbio, Norberto)
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Actividad en el Foro
1.- Al estudiar esta primera unidad deberá emitir una opinión en el foro
respecto de cuál considera que es la perspectiva que goza de mayor grado
de aceptación respecto a su forma de ver el derecho.
2.- Luego de emitir su opinión deberá leer las opiniones de sus compañeros
y efectuar algún comentario respecto de la opinión vertida por alguno de
ellos.
De esta forma la palabra derecho como objeto de estudio puede significar o ser vista
como:
A) Ciencia jurídica: etimológicamente ciencia viene del verbo Scieres, que significa
Saber. Por lo tanto, lo que conocemos como ciencia jurídica no es más que la
disciplina que estudia al derecho y pretende explicar sus fenómenos
B) Facultad: esto es ver al derecho como la posibilidad de ejercer los derechos que la
norma me otorga.
Subjetivo y Objetivo
a) Derecho subjetivo: cuando hacemos referencia al derecho subjetivo estamos
indicando capacidad, poder o posibilidad reconocida a una persona. Es decir que
aludimos al conjunto de facultades que tiene una persona. Ej. Derecho a la vida,
derecho a cobrar las deudas, derecho a transitar libremente, etc.
Este derecho subjetivo puede, a su vez, clasificarse de distintas formas, esto es: derechos
permanentes, perpetuos o temporales (según la duración del mismo en el tiempo), en
reales o personales, prescriptibles e imprescriptibles, etc.
Como vemos son varios los derechos o facultades que puede tener una persona, pero
solamente puede una norma jurídica facultar a ejercerlos. Es entonces que el ejercicio de
cualesquier derecho presupone la existencia de una norma jurídica previa que autorice tal
actuación. Ej. El derecho a votar (como facultad) presupone de una norma que me
autorice a hacerlo. Esto último es lo que llamamos derecho objetivo.
b) Derecho objetivo: con ese término entonces nos referimos al: conjunto de
normas que nos autoriza a ejercer dichas facultades y a exigir el cumplimiento de
deberes.
Público y Privado
Diversas teorías han tratado de explicar la diferencia fundamental que origina esta
clasificación del Derecho en Público y Privado. Desarrollaremos brevemente algunas.
En cambio, otros hacen mención a los sujetos a los cuales se dirigen dichas normas.
Así cuando las normas se dirigen a reglar la actividad del Estado es sujeto del Derecho
Público, y cuando lo que persigue es reglar la actividad de cualquier persona sería del
Derecho Privado.
Otros basan la diferencia en una concepción teleológica o finalista, así cuando el fin
perseguido es el interés del Estado, estaremos en el campo publicista; y cuando lo es el
interés del individuo, en el privatista.
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Si bien los autores no se han puesto de acuerdo sobre el fundamento de esta división,
concuerdan en cuanto a las características de uno y otro, así podemos decir que:
Sin embargo, cabe aclarar que hoy en día tal clasificación ha perdido interés, pues
dentro de cada rama del derecho existen características de ambos tipos, no se pueden
encasillar a una rama como pública o privada exclusivamente. Ejemplo: en el derecho
civil existen instituciones que son de orden público y, por lo tanto, irrenunciable por las
partes, o bien en el Derecho administrativo, que regula la actividad del estado, rige tanto
para la relación de ésta con sus subordinados como también para las contrataciones que
haga el estado con un particular relacionándose en un plano de igualdad.
Natural y Positivo
La doctrina diferencia la existencia de un Derecho Natural frente a un Derecho
Positivo, pero sus opiniones se separan cuando se intenta definir qué entiende cada una
por Derecho natural.
Recordar
El derecho natural es el ordenamiento jurídico que nace y se funda en la
naturaleza humana, no debiendo su origen, por tanto, a la voluntad
normativa de ninguna autoridad.
Por ello el Derecho Natural tiene validez universal y permanencia por cuanto no
reconoce fronteras ni épocas, es uno e idéntico en todas partes y a través del tiempo. Este
derecho nos viene dado, se intuye, carece de legislador y elaboración. Su validez deviene
casualmente de la idea de lo justo sobre lo que se asienta.
El Derecho Positivo no es otro que el que tenemos definido como derecho y, más
precisamente, como “derecho en sentido objetivo” o “Derecho Objetivo”. A diferencia
del derecho Natural, este derecho se va haciendo, está en constante elaboración por el
hombre, residiendo su validez en la observancia de los requisitos formales de esa
elaboración.
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Recordar
El derecho positivo está establecido y sancionado, para cada tiempo y cada
comunidad social, por la voluntad del legislador, que representa la voluntad
social.
Tener presente: que la distinción entre ambos ha dado lugar a la diferenciación que
estudiamos más arriba entre iuspositivista e iusnaturalistas.
Actividad
A modo de ejemplo, en relación a cómo funciona en la práctica la distinción
realizada entre el derecho natural y el derecho positivo, lea el siguiente texto
del Dr. Rodolfo Vigo. Ministro de la Corte Suprema de la Provincia de
Santa Fe (2009).
El ejemplo es un análisis de los procesos seguidos en la Ciudad de
Nuremberg en contra de los principales culpables de crímenes contra la
humanidad. Luego de la lectura, resuelva la pregunta que se plantea debajo
del mismo.
¿En base a qué tipo de derecho fueron realizadas las condenas de este caso?
Argumente.
..........................................................................................................................
..........................................................................................................................
..........................................................................................................................
Tome nota para compartirlo en el encuentro virtual y/o en tutoría, según
indique el profesor.
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I. E) Normas de Derecho.
Normas Morales
Diferencia entre Derecho y Moral
La sociedad humana se rige, entre otras cosas, por sistemas de normas. Derecho y
Moral son dos de estos sistemas normativos de la conducta humana, pero presentan las
siguientes tres diferencias básicas, para poder comprenderlas debemos entender que cada
una de ellas tiene su contradictorio:
Derecho Moral
Bilateral Unilateral
Heterónomo Autónoma
Coercible Incoercible
Bilateralidad (Derecho)
Unilateralidad (Moral)
Las normas jurídicas son bilaterales, intersubjetivas, vinculatorias, entrelazantes y de
alteridad. Esto significa que toda norma de derecho hace referencia y regula la conducta
de una persona en relación o en interferencia con la conducta de otro u otros sujetos Es
decir que las normas jurídicas hacen referencia a dos personas, como mínimo, que
regulan sus conductas en recíproca interferencia.
Así, frente al deber moral impuesto por un determinado precepto ético, no existe para
persona alguna el derecho de exigir su cumplimiento, y sólo puede hacerlo la propia
conciencia
Reflexione
Usted está viajando en un colectivo de línea urbana, y en una de las paradas
asciende una mujer embarazada. En el primer asiento hay un joven que no
accede a otorgar el asiento a esta mujer ¿Qué ordenamiento se estaría
incumpliendo?
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Heteronomía (Derecho) y
Autonomía (Moral)
Las Normas jurídicas son heterónomas, en el sentido de que rigen la conducta
humana sin derivar su validez de la voluntad de los sujetos vinculados y sí de una
voluntad superior a la de ellos (la del legislador). Por esa razón, poco importa que yo no
reconozca por ej. La validez de una norma jurídica determinada, pues la validez, por
tener su fuente en una voluntad superior a la mía, subsiste aún en contra de mi opinión.
En otras palabras las normas son impuestas por el Estado sin importar lo que piense o
quiera hacer el individuo.
Las normas morales por el contrario, son autónomas, en el sentido de que sólo obligan
cuando el sujeto las reconoce voluntariamente como válidas, lo que significa que su
fuente de validez está en la voluntad libre de quien debe cumplirlas. Es decir exigen una
íntima convicción de la persona que la cumple, y nadie puede imponérselas
Así, por ejemplo, un precepto moral establece el deber de ser caritativos, pero sólo
ajustaremos nuestra conducta a esa norma, en virtud de una libre decisión de nuestra
voluntad.
Coercibilidad (Derecho) e
Incoercibilidad (Moral)
La norma jurídica es coercible. La coercibilidad, sanción propia del Derecho, es la
posibilidad de hacer valer el Derecho mediante la fuerza en caso de inobservancia.
Esto no quiere decir que la norma moral carezca de sanción; en efecto, también la
tiene, y está constituida ya por el remordimiento que provoca una mala acción, o por el
repudio social hacia el infractor del precepto moral, o por ambas, según los casos.
I. F) Usos Sociales
La conducta social humana está regida no sólo por el derecho y la moral, sino también
por lo que se denomina usos sociales, reglas de etiqueta, convencionalismos sociales, etc.
Así, ese uso social se trata de una regla que de acuerdo a las características antes
analizadas, a diferencia de la moral no es autónoma sino heterónoma, pues no es una
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imposición de la propia conciencia, sino que es impuesta por la sociedad o el grupo social
al cual pertenecemos, pero se diferencia de las reglas del derecho (que también son
heterónomas) por la sanción de su incumplimiento.
Actividad
Escriba tres usos sociales que Ud. Considere como tal para compartirlos con
sus pares cuando el profesor lo indique.
Actividad
Antes de avanzar, le sugiero que realice esta actividad que le ayudará a saber
cómo está con su estudio e integración de contenidos.Deberá marcar con un
círculo la respuesta correcta.
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Derecho positivo
Veremos ahora como el concepto de derecho antes estudiado debemos diferenciarlo del
derecho “positivo” en un determinado país.
Ese ordenamiento no sólo está compuesto por las “leyes”, sino que en opinión de
muchos jusfilósofos, ha de tomarse tal concepto en un sentido amplio, entendiendo que
está constituido no sólo por la Constitución y por las leyes sino también por los
reglamentos, por las disposiciones de las autoridades administrativas, por las sentencias
judiciales, por las costumbres y hasta por los contratos en cuanto regulan las relaciones
entre las partes contratantes.
A tener en cuenta
El ordenamiento jurídico es el conjunto de reglas obligatorias en una
sociedad determinada y en una época concreta. Y es tan esencial para la
existencia de un país que sin él no se concibe la vida social.
3
Hacemos referencia con este término a la clasificación de derecho positivo como veníamos sosteniendo,
“está establecido y sancionado, para cada tiempo y cada comunidad social, por la voluntad del legislador,
que representa la voluntad social”.
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Ahora veremos las distintas formas en que el derecho se presenta, pero deberemos tener
presente también que las fuentes del derecho cumplen una función muy importante en el
momento en que el jurista debe aplicar el derecho, interpretarlo o integrarlo.
Hablar de fuentes del derecho es estudiar el origen de las normas que integran el
ordenamiento jurídico. Se habla de fuentes del derecho en sentido material cuando se
está refiriendo a los distintos factores de orden moral, político, religioso, social que
inciden para que se sancione una norma con determinado contenido. En cambio, las
fuentes en sentido formal son las referidas a las manifestaciones de voluntad, individuales
o colectivas, orientadas a la creación de normas jurídicas. Son fuentes formales la ley, la
costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.
1. La Constitución.
2. Los Tratados Internacionales.
3. La Ley.
4. La Costumbre Jurídica.
5. La Jurisprudencia.
6. La Doctrina.
7. Los Principios Generales del Derecho.
La Constitución
La Constitución de un pueblo está conformada por el conjunto de principios, de
valores y aún de creencias compartidas por los miembros de una comunidad, y que éstos
consideran como “el núcleo no negociable de su cultura común, por que – como dice
Bidart Campos, 2001- los hombres que conviven no pueden estar de acuerdo en todo,
pero para convivir tampoco pueden estar en desacuerdo en todo”. Esos principios,
creencias y valores y las formas de organización social y política que se derivan de ellos
“constituyen” a una Nación.
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Los tratados han sido incorporados con jerarquía especial, y diversos entre sí dentro del
ordenamiento jurídico, aunque en todos los casos superior a las leyes.
ARTÍCULO 1º.- Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben
ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la
Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la
República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma.
Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los
interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre
que no sean contrarios a derecho.
La Ley
Es una norma de carácter general y obligatorio emanado de autoridad competente.
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Es importante destacar que las leyes deben: ser válidas, tener vigencia y ser eficaces.
Por validez, en sentido amplio, entendemos que las leyes deben haber sido
creadas por los órganos competentes de acuerdo a los procedimientos
establecidos; así como, corresponder con la Constitución y con el resto del
ordenamiento jurídico.
La vigencia de la ley se refiere a la posibilidad de su aplicación por parte de
los jueces, como también, a la exigibilidad de obediencia a quienes estén
sometidos a ella. Esto implica que, tanto para exigir obediencia a las leyes
como para poder aplicarlas, es necesario que no estén técnicamente
derogadas.
La eficacia de la ley alude a los efectos de su aplicación por parte de los
jueces; así como a los efectos de cumplimiento y obediencia en la sociedad.
La Costumbre
La costumbre como fuente del derecho es la reiteración de una conducta por una
generalidad o número indeterminado de personas, durante un lapso más o menos
prolongado, con conciencia de su obligatoriedad.
Cuando una persona actúa de conformidad con una costumbre jurídica, de alguna
manera tiene la convicción de que no debía haber actuado de otra forma y de que, si lo
hubiera hecho, habría incurrido en violación de una norma de Derecho.
La Jurisprudencia
Es la reiteración de fallos judiciales en un mismo sentido entre casos análogos
planteados a decisión de los jueces.
La Doctrina
La Doctrina está constituida por las opiniones que los juristas y estudiosos del derecho
exponen en sus obras. Estas opiniones se transforman en fuente indirecta del derecho al
ser receptadas por los jueces y por los legisladores. Los jueces emplean en sus sentencias
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estas opiniones para apoyar las interpretaciones legales allí realizadas. Los legisladores,
por su parte, utilizan la Doctrina para fundar el dictado de nuevas normas o reformar las
ya existentes.
Se considera que los principios generales del derecho operan como fuente del derecho
(en efecto de la ley o de la costumbre, por ejemplo) y a la vez, son orientadores de la labor
interpretativa.
Fuentes y aplicación: Los casos que este Código rige deben ser resueltos
según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional
y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal
efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos
o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a
derecho.
Este artículo trae como novedad que recepta cinco fuentes del derecho, tres de ellas ya
vigentes en el anterior ordenamiento: a) la ley; b) los "usos, prácticas y costumbres"
cuando "las leyes o los interesados se refieren a ellos" y c) dichas prácticas "en situaciones
no regladas legalmente". Y dos nuevas que son: d) la Constitución Nacional, y e) los
tratados de derechos humanos.
De ahí que el legislador ordene que las leyes civiles aplicables a los casos que rige este
Código lo sean "conforme con la Constitución Nacional", consagrando expresamente lo
que en jurisprudencia y doctrina nacional y comparada se conoce como la interpretación
"de conformidad con la Constitución".
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En efecto; como se lee en los Fundamentos del proyecto del Código Civil y Comercial
mediante cita de inveterada jurisprudencia de la Corte Suprema, que dispone "el juez
debe tratar de preservar la ley y no destruirla", de modo que "se impone la regla de no
declarar la invalidez de una disposición legislativa si ésta puede ser interpretada cuando
menos en dos sentidos posibles, siendo uno de ellos conforme con la Constitución".
Lo expuesto significa que a) los tratados son superiores a las leyes; b) algunos tratados
sobre derechos humanos ostentan rango constitucional y c) los tratados de derechos
humanos (ostenten o no rango constitucional).
Autoevaluación
A partir de los temas desarrollados en la presente unidad le proponemos realizar las
siguientes actividades para reconocer su propio proceso de aprendizaje: si ha
comprendido los contenidos centrales, si puede aplicarlos a situaciones concretas y si
puede argumentar.
1. Distinga los siguientes términos, brindando una breve explicación de cada uno,
y establezca, al menos, una diferencia entre ellos:
Objetivo y subjetivo
Público y Privado
Natural y positivo
3. Enumere cuáles son las fuentes del derecho. Explique luego los caracteres de la ley.
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Unidad II
Sujetos, Hechos y Actos Jurídicos
Cuando Aristóteles sentó la premisa de que el hombre es un ser sociable por
naturaleza, introdujo con ello, en el ámbito de las ciencias humanas, la idea de relación.
Vínculo jurídico
En el caso: “a” se vincula con “b” para venderle un auto, el cual termina comprando
“b”. Ahí tenemos un vínculo entre dos personas que tiene trascendencia en el
ordenamiento jurídico, ya que engendra derechos y deberes para ambos; en el caso “a”
deberá entregar el auto y “b” deberá pagar el precio.
Esa misma relación que genera un vínculo entre la persona y la cosa, también se
generan obligaciones, ya no para las partes, sino para el resto de la sociedad que debe
respetar al dueño del auto reconociéndole su poder de señorío sobre el auto, de usar y
gozar de el sin que nadie lo moleste, entre otras cosas.
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I. La relación Jurídica
Estudiaremos la relación jurídica dentro de los derechos personales, es decir el vínculo
entre dos personas que tiene como objeto una obligación cuyo objeto se traduce en una
prestación de dar hacer o no hacer.
CAUSA:
manifestación de la
voluntad de esa persona “b”
Ej. Comprar.
I. A) Persona
Como Ejemplo de ello, podemos citar la esclavitud. Los esclavos si bien eran
considerados como hombres, no lo eran como personas desde el punto de vista del
derecho, jurídicamente eran considerados como cosas dentro del comercio. Situándonos
unos siglos atrás, en algunas sociedades existían “personas” que no eran “hombres” como
por ejemplo los dioses o perros sagrados de emperadores, los cuales tenían derechos aún
mayores que los hombres.
Por lo tanto, el sujeto está condicionado al ordenamiento jurídico y éste, a su vez, está
condicionado a aquel. Lo primero se explica porque el sujeto surge solamente en base a
un reconocimiento formal del ordenamiento; lo segundo, porque el sujeto representa el
punto de partida y en el cual converge el movimiento del ciclo formativo de los
fenómenos jurídicos y que dentro del proceso fenomenológico jurídico resulta elemento
indispensable para su actuación (Bueres Higton, 2003) 4.
4
Bueres Higton. 2003. Código Civil comentado. Editorial A. Hamurabi, Buenos Aires.
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Actividad
Enumere de acuerdo a las definiciones trabajadas:
Los preceptos legales expresados en el nuevo código civil y comercial son claros e
indican que ello se produce “desde la concepción” (“naciturus”), cuando comienza la
existencia de las personas (art. 19. Código civil y comercial).
Este tema no ha sido pacífico y ha desatado gran polémica en relación a las técnicas de
reproducción asistida en donde las cédulas del hombre y la mujer dan lugar a la
formación de un embrión pero fuera del seno materno. Una breve síntesis del proceso de
codificación de este art. 19 traerá luz a la cuestión.
El comienzo de la existencia de la persona humana fue “el tema” más candente que
generó el nuevo Código Civil y Comercial, aprobado por ley 26994 del 8 de octubre de
2014. Tal es así, que la redacción del artículo 19 varió en casi todas las etapas por las que
atravesó el proyecto.
Así, finalizada la primera etapa de redacción por parte de la comisión creada por
decreto 191/2011 e integrada por el Dr. Lorenzetti, y las doctoras Highton de Nolasco y
Kemelmajer de Carlucci, que concluyó con la entrega del proyecto a la presidenta en
marzo de 2012, el artículo 19 establecía: “La existencia de la persona humana comienza
con la concepción en el seno materno. /// En el caso de técnicas de reproducción
humana asistida, comienza con la implantación del embrión en la mujer, sin perjuicio de
lo que prevea la ley especial para la protección del embrión no implantado”.
30 INSTITUCIÓN CERVANTES
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Esta primera etapa fue seguida de una segunda etapa de análisis por el poder ejecutivo,
durante la que se introdujeron algunos cambios - aunque, esta vez, ninguno en el art. 19
- para finalmente enviarse al poder legislativo para su tratamiento. Con este tratamiento
y análisis por el poder legislativo, para lo que se formó una comisión bicameral, comenzó
la tercera etapa, en la que se desarrollaron numerosas audiencias públicas en distintas
provincias del país.
Agregándose como disposición transitoria segunda que “La protección del embrión no
implantado será objeto de una ley especial” (corresponde al artículo 19 del Código Civil y
Comercial de la Nación). Como fácilmente se puede observar, se eliminó la
desafortunada frase “en el seno materno”, mejorando la fórmula. Además se eliminó el
último apartado del artículo, transformándolo en una disposición transitoria.
Finalmente, tras su aprobación por el senado el art. 19 del Cy C dice: “La existencia de
la persona humana comienza con la concepción” (art. 19 CCyC). Y se agregó la
disposición transitoria segunda que establece: “La protección del embrión no implantado
será objeto de una ley especial”. Éste fue el texto que luego se aprobó también en
diputados constituyendo el definitivo.
Consolidación de la Persona
Por último, cabe agregar, que si bien se la considera persona desde el mismo momento
de la concepción, tiene menores derechos que la nacida, pues lo que tiene es un derecho
eventual que adquiere esa presunta persona y que se consolida en el momento de su
nacimiento.
Fin de la existencia
Cuando se produce la muerte de una persona es necesario que alguien la sustituya, que
ocupe su lugar en la titularidad de bienes y deudas. Por ello se dice que el activo y el
pasivo de una persona muerta pasa a sus herederos que son los que continúan –
jurídicamente- su persona. Es decir, se transmiten todos los derechos (créditos y deudas)
INSTITUCIÓN CERVANTES 31
INSTITUCIÓN CERVANTES
que tenía la persona muerta a sus sucesores o herederos. Esos sucesores, se los
consideran a todos los efectos legales como los continuadores de la persona del causante
(es decir del fallecido).
El nuevo CCyC señala al respecto que la muerte real o presunta de una persona causa
la apertura de su sucesión y la transmisión de su herencia a las personas llamadas a
sucederle por el testamento o por la ley; y la herencia comprende todos los derechos y
obligaciones del causante que no se extinguen por su fallecimiento (Cfme. Art. 2277).
Actividad
Lea el art. 2278 y 2279 del Código Civil y Comercial, identifique a quién
considera la ley civil “sucesor universal” y recupere la definición de
“sucesiones” en la ley civil.
Atributos de la persona
Los atributos de la persona son aquellas cualidades esenciales del hombre; las cuales
siempre están presentes en toda persona (ej. nombre, domicilio, estado civil, capacidad,
patrimonio).
El orden jurídico no podría revelar la existencia de la persona sin todos o cada uno de
esos cinco elementos. Cifuentes (1999:120-124) 6 nos enseña que la persona, por tanto,
está jurídicamente conformada con dichos componentes estructurales de su
individualidad, que son, en consecuencia, sus atributos, define estos como:
(ATRIBUTOS): las cualidades o propiedades del ser jurídico, por medio de las cuales
el sujeto-persona puede individualizarse y formar parte de la relación de derecho.
5
Ferrer, Medina. 2003. Código Civil Comentado. Rubinzal Culzoni. Sta. Fe.
6
Cifuentes, Santos. 1999. Elementos del derecho civil. 4 ed. Astea Bs.As
32 INSTITUCIÓN CERVANTES
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Enumeración y Caracteres
Los atributos, como cualidades necesarias de las personas para poder ser tales son los
siguientes:
1. Nombre
2. Domicilio
4. Capacidad
5. Patrimonio
Los atributos se caracterizan por elementos comunes entre ellos, y de los cuales ustedes
podrán advertir la importancia y relevancia que adquieren en toda relación jurídica, los
mismos son:
Resulta imposible concebir a una persona sin nombre, sin tener un domicilio, o sin
estado civil alguno.
Ej.: no puede existir una persona con dos nombres distintos o es Juan Pérez o
Alberto López, pero no puede tener dos nombres y apellidos distintos a la vez.
Como tampoco puede tener dos domicilios reales distintos en el mismo tiempo.
Esto significa que no pueden ser transferidos a terceras personas, ya que están
INDISPONIBLES
I.- Nombre
Su importancia radica en que individualiza a la persona en la relación jurídica y
permite que los efectos de las relaciones jurídicas recaigan en una persona determinada
identificándola.
El Código Civil y Comercial tiene reglas claras al respecto. El art. 62 del CCyC
dispone que “La persona humana tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el
INSTITUCIÓN CERVANTES 33
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apellido que le corresponden”. Por su parte el art. 63 establece las reglas concernientes a
prenombre y apellido, al respecto dispone: Art. 63. Reglas concernientes al prenombre.
Actividad
Recabe información periodística luego de la entrada en vigencia del CCyC
(año 2015) relacionada con la temática en estudio –nombre- de las personas
físicas, e indique cómo influyeron las normas del nuevo CCyC. Reconozca
representaciones sociales, dilemas y tensiones.
Persona jurídica
El nombre de las personas jurídicas, ya sea civil o comercial, tienen un régimen especial
que regula su nombre. Generalmente el nombre que decidan poner debe contener el
tipo o calidad de persona jurídica que representa. Ya que ello identifica frente a terceros
su responsabilidad patrimonial y la responsabilidad patrimonial de los socios que lo
integran. Ej. En las fundaciones el nombre debe componer “fundación los niños del
mañana”, en las cooperativas debe también figurar éste “Cooperativa de servicios
públicos Devoto”.
Razón social: Siempre se debe formar con el nombre de todos los socios o de algunos o
uno y la abreviatura “Cia”. Y se utiliza para las sociedades en que todos los socios
responden solidaria e ilimitadamente junto con la sociedad. Ej. “Alberto Pérez y Cia.
Sociedad de Ejercicio”.
34 INSTITUCIÓN CERVANTES
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Además de lo expresado, también es necesario que en todo tipo de persona ideal el nombre
deba siempre figurar en el instrumento que le da nacimiento. Ej. En el contrato social.
Actividad
Lea los arts. 147 y 164 de la ley 19.550 (ley de sociedades comerciales) y
explique: en caso de que una empresa tenga como nombre “La tasca”, qué
sigla se le tendría que agregar. Argumente.
II.-Domicilio
Es importante remarcar el carácter de “unidad”, es decir, que no puede existir una
única persona con dos domicilios generales distintos. El mismo resulta relevante al ser el
asiento jurídico de toda persona.
Vemos entonces que el domicilio se puede clasificar para su estudio en, general y
especial.
Real
1º) DOMICILIO GENERAL
Legal
2º) DOMICILIO ESPECIAL
la ley aplicable.
fijar la competencia de los jueces o entes administrativos (ej. afip).
Indicar el lugar donde han de efectuarse válidamente las notificaciones a la persona.
Determinar el lugar del cumplimiento de las obligaciones por parte del deudor.
Domicilio General:
Dentro del domicilio general, se encuentra el real y el Legal.
INSTITUCIÓN CERVANTES 35
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Domicilio Real:
El código Civil y Comercial lo define en forma clara de la siguiente manera: “La
persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia habitual. Si ejerce
actividad profesional o económica lo tiene en el lugar donde la desempeña para el
cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad”.
Domicilio Legal
Como vimos, una persona sólo puede tener un solo domicilio general (ya sea real o
legal).
La ley para algunos supuestos específicos que se encuentran legislados en el art. 74 del
Código Civil y Comercial, deja de lado el domicilio real y presume como domicilio
general uno distinto –del real- que se denomina “legal”. Para caracterizarlo podemos
decir:
FICTICIO: por que La ley supone una presencia del interesado en ese
lugar que puede no ser real, aunque de ejercicio no este allí presente
Las personas enumeradas en el art. 90 del Cod. Civil, tienen este domicilio sin
importar donde residen (corpus) o tienen el ánimo de residir de manera permanente
(animus). Por ejemplo: Los Funcionarios públicos, eclesiásticos o seculares, tienen su
domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones.
7
LLambias, Jorge Joaquín. 1995. Tratado de derecho Civil. 16 ed. Perrot. Bs.As. Argentina.
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Domicilio especial
Es aquel domicilio que se constituye para una relación jurídica particular y que
produce efectos limitados sólo a esa relación jurídica.
Actividad
Lea el siguiente extracto de un contrato de locación:
i. “En la Ciudad de Córdoba a los 20 días del mes de enero de 2010, entre
la Sra. Renata C. con domicilio en la calle Entre Ríos 1934 en adelante
denominado La LOCADORA por una parte, y por la otra el Sr. Santiago N.,
con domicilio en la calle Deán Funes 1582, en adelante denominado EL
LOCATARIO, celebran el presente Contrato de Locación, el que se regirá
por las siguientes cláusulas y condiciones:
ii. CLAUSULA PRIMERA: El LOCADOR da en locación al LOCATARIO y
este acepta en tal concepto, el inmueble ubicado en calle 27 de abril
2530…”; “… CLAUSULA DECIMOPRIMERA: A todos los efectos legales
del presente contrato, las partes constituyen domicilio la locadora en calle
Libertad 1070 y el Locatario en el inmueble locado en los arriba indicados,
donde se tendrán por válidas y eficaces todas las notificaciones”
Determine cuántos tipos de domicilio tienen Renata y Santiago, y dónde se
encuentran situados cada uno de ellos.
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
INSTITUCIÓN CERVANTES 37
INSTITUCIÓN CERVANTES
IV. Capacidad
Se refiere a la aptitud o grado de aptitud de una persona para que sea titular de
derechos y deberes jurídicos y para el ejercicio de las facultades que emanan de esos
derechos o el cumplimiento de las obligaciones que implican los mencionados deberes
(Bergoglio, Bertoldi y Fourcade, 2009, Pág.41). 8
Ejercicio y derecho
Es importante que distingamos a los dos tipos de capacidad que existen, de ejercicio y
derecho.
En el caso planteado el menor es capaz de derecho, pues puede adquirir el bien, tiene
esa aptitud, puede ser titular de ese derecho de propiedad, pero ¿lo podrá ejercer por sí
mismo? No. No puede vender la casa y firmar la escritura, porque no tiene capacidad
para ejercer por si ese acto de la vida civil, y tendrá que hacerlo un representante legal en
su nombre –Ej. El abuelo.
8
Bergoglio, Bertoldi, Fourcade.2009. Lecciones de derecho Civil. Ed. Advocatus. Argentina.
38 INSTITUCIÓN CERVANTES
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Actividad
Lea el Art. art. 22 y 23 del Código Civil y Comercial y explique con sus
palabras la definición de capacidad que se detalla allí:
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
Tome nota para compartirlo
De esta forma en el Libro Primero —Parte General— y dentro del Título I —Persona
Humana—, el nuevo Código Civil y Comercial regula en su Capítulo 2do., el régimen
de "Capacidad". Define claramente, tal como vimos en el acápite anterior, la capacidad
de derecho y la capacidad de ejercicio.
Menores de Edad
Es decir que, desde el nacimiento hasta los dieciocho años el Código llama a las
personas menores de edad. Son consideradas incapaces de ejercicio, en la medida que no
cuenten con la edad y grado de madurez suficiente (art. 24 inc. b) para ejercer los actos
que el propio ordenamiento jurídico les permite. En ese caso los padres ejercen la
responsabilidad parental (art. 638) y son sus representantes legales (art. 101. inc. b).
9
Este tema no es abordado en el presente trabajo debido a que excede su objeto.
INSTITUCIÓN CERVANTES 39
INSTITUCIÓN CERVANTES
adquiere de pleno derecho el día en que la persona cumple dieciocho años de edad. Es
decir, automáticamente con el inicio de ese día.
Régimen de Menores
Actividad
Investigue qué implicancia social y legal tiene el concepto de AUTONOMÍA
PROGRESIVA incorporado en el nuevo Código Civil y Comercial.
Tome nota para compartirlo en el encuentro presencial.
I. B) Objeto de Derecho
Las personas, las cosas y las acciones judiciales, en toda su dimensión, constituyen el
objeto de las relaciones jurídicas.
Podemos decir entonces que el objeto del derecho, según Kiper C. M. (2005:12),
40 INSTITUCIÓN CERVANTES
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Está constituido por las cosas y por los hechos voluntarios, lícitos y posibles,
que consistan en la entrega de una cosa o en la ejecución o desistimiento de una
acción. Las cosas son el objeto inmediato de los derechos reales; los hechos (de
personas determinadas) –ese dar, hacer o no hacer- son el objeto inmediato de
los derechos personales o creditorios.
Efectuada esa aclaración, podemos determinar que el objeto de estudio de esta unidad
será -además de la diferencia entre derechos reales y personales-, las “cosas o bienes” pero
considerados en si mismos – y dentro de la categoría de objeto mediato de la relación
jurídica.
La Real Academia entiende por patrimonio, al “Conjunto de los bienes propios adquiridos
por cualquier título”. En una definición más jurídica, podemos decir que el patrimonio
se encuentra representado por el conjunto de derechos y obligaciones que
corresponden a una persona y que pueden ser apreciables en dinero.
Art. 15. Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos
individuales sobre los bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se
establece en este Código.
Art. 16. Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer párrafo del
artículo 15 pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los
bienes materiales se llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son
aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al
servicio del hombre.
Borda (2008: 3-4) 10 explica en forma precisa que, dentro del conjunto vasto y
heterogéneo de derechos de que las personas son titulares –DERECHOS
SUBJETIVOS- (como lo son los derechos personalísimos, políticos, de familia, reales,
creditorios, intelectuales, etc.) hay algunos que sirven para la satisfacción de sus
necesidades económicas y que por ello pueden apreciarse en dinero; el conjunto de estos
derechos constituye su patrimonio.
10
Borda. 2008. Tratado de derecho Civil. Tomo II Ob. Cit.
INSTITUCIÓN CERVANTES 41
INSTITUCIÓN CERVANTES
Ejemplifica dicho autor, citando el caso una lesión corporal producida por un hecho
ilícito que hace nacer el derecho a la indemnización de los daños, en el caso, la patria
potestad lleva implícito el usufructo de los bienes de los hijos. Pero ni el derecho a la
integridad física, afectado en el primer caso, ni la patria potestad, implicada en el
segundo, tienen por objeto satisfacer necesidades de carácter económico, ni son valorables
en dinero. Es verdad que, en caso de una lesión a la vida, a la libertad, al honor, el daño
causado se repara con el pago de una suma de dinero; pero ello no significa que aquellos
derechos sean apreciables en numerario, sino que el hombre, en la insuficiencia de sus
posibilidades, no posee otra forma de compensar el daño sufrido; pero el dinero será
siempre un medio grosero e imperfecto de reparación. Si, en cambio, se tratara de una
lesión a un derecho patrimonial, la reparación será plena y perfecta.
ii) Por patrimonio de una persona debe entenderse a todos los derechos
patrimoniales que lo componen, revistiendo estos el carácter de bienes
susceptibles de tener un valor económico, quedando afuera los derechos
extramatrimoniales, los que a su vez se resumen en dos categorías principales;
derechos personalísimos, v.gr., derecho al nombre, derecho a la propia imagen,
etc., y derechos de familia. Ej. Estar casado o divorciarse.
iii) Los derechos patrimoniales –que son los que componen el patrimonio de una
persona- a su vez se dividen en derechos reales, derechos personales y derechos
intelectuales.
Personalísimos
Extra patrimoniales
De familia
Derechos subjetivos
Patrimoniales
Derechos personales
Derechos patrimoniales Derechos Reales
Derechos intelectuales
Características
42 INSTITUCIÓN CERVANTES
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UNIVESALIDAD
Ya que su composición esta dada por los elementos que la ley
IURIS (O DE
determinan como tales. Es decir como bienes.
DERECHO)
Esta es otra de las características esenciales del patrimonio; el famoso apotegma “el
patrimonio de una persona es prenda común de sus acreedores”. No se encontraba
legislado en nuestro Código Civil, ya que nuestro codificador no lo incluyó en un artículo
específico; éste emanaba de una interpretación armónica de todo el ordenamiento
jurídico, y significa que todos los bienes de una persona están afectados al
cumplimiento de sus obligaciones, lo cual permite que todos los acreedores de una
persona puedan dirigirse sobre dichos bienes que componen su patrimonio ejecutándolos
mediante el proceso legal correspondiente a fin de obtener la satisfacción de sus créditos.
Esto ha sido modificado con la entrada en vigencia del nuevo Código Civil y Comercial
de la Nación del cual se incorporó tal principio al art. 242 del CCyC. Este dispone:
Podemos afirmar entonces, que en los derechos reales contamos con dos elementos: el
sujeto y la cosa. Hacemos referencia con esto al vínculo entendido como poder o
facultad que une a ese sujeto con la cosa. Verbigracia, si es propietario –ejerce el derecho
real de dominio sobre la cosa- copropietario –ejerce el derecho real de condominio sobre
la cosa- o tiene el uso y goce de la misma –ejerce el derecho real de usufructo sobre la
cosa-.
INSTITUCIÓN CERVANTES 43
INSTITUCIÓN CERVANTES
A fin de que puedan establecer con claridad las diferencias entre ambos derechos les
proponemos la lectura y estudio del siguiente CUADRO DE DIFERENCIAS 11:
DERECHOS
DIFERENCIAS DERECHOS REALES
PERSONALES
¿Qué es? La facultad o poder que tiene La facultad o poder que tiene
una persona sobre una cosa una persona sobre otra –
persona- para exigirle el
cumplimiento de una prestación
que puede consistir en que la
misma le de algo, haga o deje de
hacer alguna actividad.-
¿Cuáles son las partes El titular y la cosa El acreedor (sujeto activo).-
o elementos que lo El deudor (sujeto pasivo), y
componen? La cosa que es la prestación.-
¿A quien le puedo Son absolutos en el sentido de En cambio estos son relativos
exigir el que se ejercen erga omnes, es en cuanto se ejercen con
cumplimiento? decir en contra de cualquier relación al deudor para
persona que perturbe al titular obtener la prestación debida.
en el goce de la cosa. Ejemplo: Y solo frente a el puedo exigir
el derecho real de propiedad ese derecho. Ejemplo: si
que tengo sobre mi casa, lo contrato con una persona, y le
puedo ejercer en contra de pago la suma convenida para
toda la sociedad que debe que este me entregue un libro
abstener de perturbarme o y el no cumple solo a él le
estorbarme en el ejercicio de puedo exigir el cumplimiento
ese derecho. de esa prestación.-
¿Quién los puede Solo la ley Las partes libremente
crear?
Ius persequendi Si el dueño de una cosa es En cambio, el comprador que
despojado de ella, puede es titular de un derecho
recuperarla de manos de quien personal carece de acción
la tenga ventaja. Esto significa contra el adquirente: la cosa
que si el dueño de una cosa es quedará perdida para él, y sólo
despojado de ella, puede dispondrá de una acción
recuperarla de manos de quien personal de daños y perjuicios
la tenga, no obstante las contra el vendedor
sucesivas transmisiones que se
hubiese hecho de la cosa.
11
Tratamos aquí sólo algunas diferencias esenciales. Pueden verse otras en las obras citadas de Llambías,
1995. Tomo II Pág.180; o Borda. 2008. Tomo II, Pág. 24.
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Actividad
Teniendo en cuenta las diferencias señaladas entre derechos reales y
personales, elabore un concepto de cada uno de ellos con sus palabras.
Derechos reales: ............................................................................................
.........................................................................................................................
Derechos personales: .....................................................................................
.........................................................................................................................
Por ello, el estudio de esta unidad les permitirá diferenciar hechos de actos jurídicos,
interpretar los efectos de ellos, como así también analizar su forma.
Podemos decir que, a diferencia del acto jurídico (que veremos más abajo), no tienen
una “finalidad inmediata” pero la ley le asigna una consecuencia jurídica.
Y en el art. 258 se define al simple acto lícito como: “la acción voluntaria no prohibida
por la ley, de la que resulta alguna adquisición, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas”.
Luego define al acto jurídico como: “acto voluntario lícito que tiene por fin
inmediato la adquisición, modificación o extinción de relaciones o situaciones
jurídicas” (art. 259 del CCyC).
INSTITUCIÓN CERVANTES 45
INSTITUCIÓN CERVANTES
Lo que califica, entonces, a una conducta como “acto jurídico”, jurídico, es justamente
el fin inmediato que tiene la persona que lo consuma. Para aclarar estos conceptos
repasaremos una clasificación que se supo efectuar en el viejo código civil.
Hechos 1.- sin consecuencia jurídica: ejemplo, la salida del sol, la lluvia.
Hechos naturales o externos, que son los actuados por la naturaleza sin
participación del hombre (Ej. El agua de un río que desborda e inunda parte de la
ciudad causando daños en propiedades).
Hechos humanos: también llamados "actos" que, por contraposición a los primeros,
son los obrados por el hombre, es decir se trata de aquellos en los que sí tiene
intervención el hombre, ya sea con una voluntad expresa de reglar sus derechos
(celebración de un contrato) o sin ella, como lo es pescar o levantar una pared que
de una forma u otra engendran una consecuencia jurídica. Por ejemplo, el pescar
tiene como fin inmediato la práctica de un deporte recreacional pero como
consecuencia de ello se adquiere la propiedad del pez que saqué del agua.
12
Seguimos en este punto la clasificación efectuada clásicamente por la doctrina. Se puede consultar a la
obra citada de Cifuentes Santos ob.cit. Pág. 257/260; o Graciela Medina y Rivera. Cod. Civil Comentado,
hechos y actos jurídicos. Pag. 14 yss.
46 INSTITUCIÓN CERVANTES
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Jurídica
b) Humanos: ej. Pescar.
Hechos humanos:
Voluntarios e involuntarios
A su vez, los hechos del hombre (actos) admiten diversas subdivisiones. En primer
término, éstos son clasificados en:
2) “actos jurídicos”, son aquellos actos en los cuales sus autores persiguen una
finalidad jurídica inmediata de reglar sus derechos y obligaciones.
13
Borda (ob.cit.) en cambio dice que es falso que los actos realizados sin discernimiento, intención y
libertad no produzcan por sí obligación alguna.
INSTITUCIÓN CERVANTES 47
INSTITUCIÓN CERVANTES
b) Los hechos ilícitos, que son aquellos desplegados contra la ley y que causan un
daño y perjuicio atribuible al sujeto en razón de su culpa o dolo, originando en
consecuencia la obligación legal de indemnizar al damnificado (arts. 898, 1066 y 1067
del Código Civil).
1) delitos: es decir los realizados a sabiendas y con la intención de dañar a otra persona,
ejemplo: como su vecino durante toda la noche causo mucho ruido en virtud de la fiesta
que realizó durante la noche con algunos amigos de él, usted al levantarse le pinta el
frente de la casa con aerosol y le rompe una ventana, en este supuesto usted obra
sabiendo lo que quiere hacer –a sabiendas- es decir causarle un daño al vecino y con la
deliberada intención de ello.
2) cuasidelitos: son todos aquellos realizados con culpa, es decir sin una intención
deliberada de dañar a bienes o personas, pero obrando de forma negligente o imprudente,
ejemplo: al sacar el auto de su garaje sin tomar la precaución de observar si viene su
vecino caminando por la vereda, lo arrolla con su vehículo; en esta caso ya no tiene la
intención directa de dañarlo pero por su imprudencia o negligencia le provoca un daño
que también debe resarcir, al violar un mandato de la ley.
Simples actos
Lícitos
Actos jurídicos
Hechos humanos
Voluntarios
Delitos
Ilícitos
Cuasi-delitos
De lo hasta aquí expuesto, fácil es concluir que entre el hecho jurídico y el acto jurídico
media una relación de género-especie. En palabras de Llambías (1995) "todo acto
jurídico (especie) es también hecho jurídico (género), pero a la inversa, no todo hecho
jurídico es acto jurídico”.La diferencia entre ambos se verá a continuación.
A fin de establecer las diferencias entre los distintos hechos jurídicos y poder calificar en
base a ello al acto jurídico les proponemos el siguiente gráfico:
48 INSTITUCIÓN CERVANTES
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1)HECHOS SIN
CONSECUENCIA
JURÍDICA. Ej. La
lluvia.
Son los que ninguna
consecuencia tienen
para el ordenamiento
jurídico:
2)HECHOS a) EXTERNOS O
PRODUCTORES NATURALES. no
DE dependen de la
CONSECUENCIA voluntad del hombre
JURÍDICA Ej. La Ej. Un terremoto que
caída de granizo destruye una casa.
cuando hay un auto Es decir todos los
asegurado. acontecimientos
susceptibles de
producir alguna
adquisición,
modificación,
transferencia o
extinción de los
derechos u
obligaciones
b) HUMANOS b.1)
Ej; practicar un Involuntarios Ej.
deporte. Son todos Caer desmayado y
hechos realizados romper un vidrio.
por el hombre que
tienen alguna
consecuencia
jurídica
b.2) b.2.i) LÍCITOS b.2.i) SIMPLES
VOLUNTARIOS son actos lícitos, ACTOS art. Ejemplo:
las acciones No tiene como fin
voluntarias no adquirir ningún
prohibidas por la derecho sino la practica
ley, de que puede de un deporte pero
resultar alguna como consecuencia se
adquisición, adquiere la propiedad
modificación o del pez, o alambrar un
extinción de campo para que no se
derechos. escapen los animales
jurídicamente
constituye un acto
posesorio por mas que
no se esa la finalidad
del alambrado.
INSTITUCIÓN CERVANTES 49
INSTITUCIÓN CERVANTES
Actividad
Busque un ejemplo de cada tipo de hechos, teniendo en cuenta el desarrollo
conceptual realizado:
Simple acto
Lícitos
Acto jurídico
Ilícito
Cuasi-delitos
50 INSTITUCIÓN CERVANTES
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Entre el hecho jurídico y el acto jurídico existe la diferencia que hay entre género y
especie, el acto jurídico es una especie del género hecho jurídico, por lo cual todo acto
jurídico es también un hecho jurídico pero no todo hecho jurídico es un acto jurídico.
Además, el acto jurídico tiene un fin inmediato o propósito querido por las partes que
es el de producir un efecto jurídico, lo que no ocurre con el hecho jurídico cuyo efecto se
produce por que la ley así lo dispone, es decir que sólo tiene relevancia jurídica en virtud
de la ley.
Ejemplo: si ustedes en sus ratos libres deciden escribir un libro, o componer una
canción, son hechos que tienen relevancia para el derecho (se tratan de derechos
intelectuales) ya que quien escribe un libro tiene la propiedad intelectual del mismo,
pero no llegan a la categoría de acto jurídico ya que su “fin inmediato” no es la
adquisición de ese derecho de propiedad sobre el libro o canción porque lo realizan como
un hobby que llevan adelante en sus ratos libres.
INSTITUCIÓN CERVANTES 51
INSTITUCIÓN CERVANTES
Actividad
Explique en la siguiente situación si cada una de las actividades llevadas
adelante por Juan se tratan de actos o hechos jurídicos, fundamente cada una
de las respuestas.
Las formales son aquellas cuya eficacia, o en otras palabras aquellas condiciones para
que podamos hablar de acto válido. Las mismas dependen de la observancia de las
formalidades exclusivamente impuestas por la ley para que la expresión de voluntad
pueda considerarse válida, ejemplo de ello es la forma escrita que requieren algunos
actos. Las no formales, en cambio, son aquellas en que la manifestación exterior del acto
no está sujeta a ningún requisito.
Instrumento privado
La norma establece en su art. 287 y 288 del CCyC lo siguiente:
52 INSTITUCIÓN CERVANTES
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requisito de la firma de una persona queda satisfecho si se utiliza una firma digital,
que asegure indubitablemente la autoría e integridad del instrumento.
Instrumento público
En orden a ellos, la SECCIÓN 4ª del CCy C regula en forma expresa qué se considera
instrumento público y cuáles son sus requisitos de validez.
Requisitos
En orden a la competencia el artículo 293 del CCyC se dispone que los instrumentos
públicos extendidos de acuerdo con lo que establece este Código gozan de entera fe y
producen idénticos efectos en todo el territorio de la República, cualquiera sea la
jurisdicción donde se hayan otorgado. Y que carece de validez el instrumento público
que tenga enmiendas, agregados, borraduras, entrelíneas y alteraciones en partes
esenciales, si no están salvadas antes de las firmas requeridas. El instrumento que no
tenga la forma debida vale como instrumento privado si está firmado por las partes.
INSTITUCIÓN CERVANTES 53
INSTITUCIÓN CERVANTES
Los actos jurídicos pueden ser positivos o negativos, según sea o surja la necesidad de
la realización u omisión de un acto.
Pueden ser unilaterales o bilaterales, según que para su formación sea necesaria una
sola manifestación de voluntad o el consentimiento unánime de dos o más personas.
Ejemplo del primero sería el testamento y del segundo, el contrato de compraventa.
Los actos jurídicos pueden darse entre vivos o de última voluntad. Los primeros son
aquellos cuya eficacia no depende del fallecimiento de ninguno de sus otorgantes,
mientras que en el caso de los segundos, los actos jurídicos no producen efecto sino
después del fallecimiento de sus otorgantes.
Por último, los actos jurídicos pueden ser de administración o de disposición. Los
actos de administración son los que tienden a la conservación de la cosa y la explotación
del patrimonio; en cambio, los de disposición son aquellos en lo que se provoca un
egreso de bienes, modificando el patrimonio en forma sustancial.
54 INSTITUCIÓN CERVANTES
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Autoevaluación
A partir de los temas desarrollados en la presente unidad le proponemos realizar las
siguientes actividades para reconocer su propio proceso de aprendizaje: si ha
comprendido los contenidos centrales, si puede aplicarlos a situaciones concretas y si
puede argumentar.
3. Busque un caso real de dominio público que de cuenta de uno de los tipos de
derecho trabajados (real o personal) y argumente su elección.
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Unidad III
Obligaciones y Contrato
En esta unidad estudiaremos en forma sucinta los elementos cardinales de varias
instituciones jurídicas, tales como obligaciones y contratos, que representan conceptos
básicos y de irrefutable base para su formación profesional.
I. Obligaciones
Podemos conceptualizar la obligación como una relación jurídica o vínculo jurídico en
el cual una persona llamada deudor debe satisfacer en favor de otra, llamada acreedora,
una determinada prestación.
Por ejemplo: si A prestó una suma de dinero a B: A es acreedor de B, este último tiene
el deber jurídico –obligación- de restituirle igual cantidad de dinero.
Elementos de la Obligación
A continuación analizaremos los elementos que componen la obligación:
a) El vínculo jurídico o relación jurídica.
b) Las personas que se encuentran unidas por esa relación jurídica (deudor y
acreedor).
c) El objeto o prestación que es lo que las personas se encuentran obligadas a
dar, hacer o no hacer.
d) La causa: esto es el origen de la obligación.
INSTITUCIÓN CERVANTES 57
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No consiste en un simple estar (situación), sino en un estar con respecto a otro, bajo la
sujeción de alguien o en la expectativa de la prestación que alguien debe satisfacer.
Personas
Debemos distinguir a dos sujetos distintos:
Se debe distinguir a quien tiene una deuda (deudor) frente a quien tiene un crédito
(acreedor), pero ello no impide que en ciertas circunstancias existan créditos y deudas
recíprocos, como por ejemplo si C compra un libro a V: en tal situación C es deudor del
precio y acreedor de la entrega del libro, y correlativamente V, acreedor del precio, es
deudor de dicha entrega.
Prestación
Con ella hacemos referencia al comportamiento o actitud debida por el deudor al
acreedor.
Cabe señalar aquí que tal prestación puede tener diversas manifestaciones: una entrega
o dar, como en la compraventa, una actividad o hacer una abstención- como cuando D se
obliga a pintar la casa de A- o no hacer -si por ejemplo se pacta la obligación de no
establecerse con un comercio competitivo en determinado radio-.
Por ello decimos que no concebimos como objeto de la obligación a la cosa que se tiene
que entregar sino al hecho de entregarla (dar).
En otro orden, debemos resaltar como característica de ese objeto, los siguientes
requisitos:
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Causa
La misma se refiere al hecho que origina la obligación, es decir, que ese vínculo
obligatorio que se genera entre dos personas –deudor y acreedor- no puede provenir de la
“nada”, sino que tiene que existir alguna circunstancia que la genere, a estos hechos que
la generan se los denomina causa o fuente de las obligaciones.
Actividad
Enumere “obligaciones” que considera pueden encontrarse en diferentes
situaciones en el ámbito empresarial, argumente teniendo en cuenta el
desarrollo conceptual realizado sobre este concepto.
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..........................................................................................................................
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Compartiremos las respuestas en el encuentro presencial.
Pago
a) Libera al deudor, y
b) Extingue la obligación.
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Para que un pago sea válido requiere el objeto de ese acto –que es justamente el pago- debe
reunir los requisitos de identidad, integridad, puntualidad y localización (art. 867 CCyC).
El objeto del pago, aquello sobre lo cual recae el cumplimiento de la obligación, debe
observar una serie de requisitos, los que en doctrina se han clasificado en sustanciales
(identidad e integridad) y circunstanciales (tiempo y lugar).
La identidad significa que debe haber una coincidencia entre lo debido y lo pagado (art.
868). La integridad que el pago refiere a que este sea completo (arts. 869 y 870). La
puntualidad que el pago sea oportuno, que sea realizado en el tiempo previsto de acuerdo
con la naturaleza de la obligación, lo convenido por las partes o lo establecido por el
legislador (arts. 871 y 872). La localización se refiere al lugar de pago que es el designado
por las partes o el que la ley contempla en subsidio (arts. 873 y 874). A ello debe
agregarse que el pago debe ser realizado de buena fe, de acuerdo con la forma o modo de
cumplimiento acordado, respetando los deberes colaterales que surjan de la relación
obligacional o contractual (cfr. arts. 9º y 729, nuevo Cód.).
Todo ello presupone además que el crédito se encuentre expedido; que haya capacidad
de disponer y legitimación por parte del solvens, a la vez que descarta cualquier
actuación fraudulenta (arts. 875 a 879, nuevo Cód.).
Compensación
La compensación de las obligaciones tiene lugar cuando dos personas, por derecho
propio, reúnen la calidad de acreedor y deudor recíprocamente, cualesquiera que sean las
causas de una y otra deuda. Extingue, con fuerza de pago las dos deudas, hasta el monto
de la menor, desde el tiempo en que ambas obligaciones comenzaron a coexistir en
condiciones de ser compensables.
Novación
INSTITUCIÓN CERVANTES 61
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Actividad
Lea atentamente los arts. 869, 870, y 871 del CCyC y explique a qué hacen
referencia cada uno de ellos.
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..........................................................................................................................
Actividad
A fin de entender a qué hacen referencia los otros medios de extinción de
las obligaciones lea atentamente los siguientes artículos 921, 931, 933 y
explique de qué medio se trata:
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II. Contratos
En esta parte de la unidad vamos a estudiar qué es un contrato, para luego clasificarlo
genéricamente. Debemos partir, teniendo en cuenta que pasamos gran parte de nuestro
tiempo contratando. Por medio de un contrato nos convertimos en propietarios de
ciertas cosas que usamos o consumimos (Contrato de compraventa), por un contrato nos
trasladamos (contrato de transporte), por un contrato utilizamos bienes ajenos (locación
de cosas- préstamo), entre otros.
Por ello algunos autores han definido al contrato como “una convención o un pacto por
el cual es necesario el consentimiento de dos o más personas, para formar entre ellas
algún compromiso, o para resolver uno existente, o para modificarlo” (Pothier, 1841).
A su turno el Código Civil y Comercial nos dice en su artículo 957 que: Contrato es el
acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su consentimiento para
crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales. De
dicha definición lo que debemos destacar es que la ley indica que se trata de un “acto
jurídico”.
Podemos decir entonces que el contrato es un acto jurídico (acto voluntario que tiene
por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurídicas).
Análisis de la definición
Antes de seguir avanzando en el tema, podemos colegir de la definición que se requiere
para su existencia de:
Ejemplo: si los sucesores de una persona venden la casa que pertenecía al causante a
dos hermanos que la adquieren en condominio, intervienen varias personas pero existen
sólo dos “centros de intereses”, por un lado quienes venden y por el otro quienes
compran
INSTITUCIÓN CERVANTES 63
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Genera obligaciones
Que pueden consistir en dar (entregar la cosa y pagar el precio en el caso de la
compraventa) o en un hacer o no hacer.
Importancia
Debemos destacar que el contrato se trata de una herramienta esencialmente útil y
sobre todo podríamos catalogarla dentro del universo jurídico como la más utilizada para
organizar las relaciones económicas de las personas y empresas, de allí la importancia del
mismo.
Actividad
Lea el art. 959 y 961 del Código Civil (abajo transcriptos) y efectúe un breve
comentario de la relación que encuentra entre lo que disponen sobre
“contratos”:
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Tome nota en sus apuntes para conversarlo en el encuentro presencial y/o
en tutoría
64 INSTITUCIÓN CERVANTES
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Esta oferta, tiene fuerza obligatoria y obliga al proponente, a no ser que lo contrario
resulte de sus términos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso.
Aceptación de la oferta
El contrato requiere para concluirse no sólo de la oferta, sino también de la
aceptación de otra persona. Por lo tanto, para que el contrato se concluya, la aceptación
debe expresar la plena conformidad con la oferta. Cualquier modificación a la oferta que
su destinatario hace al manifestar su aceptación, no vale como tal, sino que importa la
propuesta de un nuevo contrato, pero las modificaciones pueden ser admitidas por el
oferente si lo comunica de inmediato al aceptante.
INSTITUCIÓN CERVANTES 65
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El silencio importa aceptación sólo cuando existe el deber de expedirse, el que puede
resultar de la voluntad de las partes, de los usos o de las prácticas que las partes hayan
establecido entre ellas, o de una relación entre el silencio actual y las declaraciones
precedentes.
Retractación de la aceptación
La aceptación puede ser retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el
destinatario antes o al mismo tiempo que ella.
En síntesis
Podemos decir que el contrato se forma con dos o más personas, que los
mismos deben ser capaces, que deben ponerse de acuerdo
(consentimiento), y que deben emitirse para ese acuerdo uno la oferta y
otro la aceptación de la misma.
Clasificación
Los Contratos se pueden clasificar según los siguientes criterios:
Bilaterales y unilaterales:
Esta clasificación responde a las obligaciones que nacen en el momento de la
celebración del contrato.
Los Unilaterales son los que al momento de su celebración solo crean o generan
obligación para una de las partes. Por ejemplo: El contrato de donación.
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Aclaración: el contrato –tal como vimos- es siempre un acto jurídico bilateral, pero
cuando el legislador clasifica los contratos, si bien emplea términos análogos, hace
referencia a un fenómeno diverso. Pues, en esta clasificación que estamos analizando se
tiene especial consideración si del contrato nacen obligaciones para una de las partes o
para ambas partes.
Onerosos y gratuitos
Se tiene especial consideración en esta clasificación si una parte pretende algo a cambio
de lo que recibió o si el acto lo hace como una liberalidad sin esperar nada a cambio.
Un contrato será Oneroso cuando la prestación a cumplir por una persona se encuentra
en relación a la contraprestación de la otra. Por ejemplo: El contrato de compraventa, la
locación.
Un contrato será Gratuito cuando la ventaja recibida por una de las partes no exige de
una prestación de su parte. Por ejemplo: la donación o el depósito.
Conmutativos y aleatorios
Los contratos son Conmutativos cuando las ventajas a recibir por las partes están
perfectamente determinadas al momento de la celebración.
INSTITUCIÓN CERVANTES 67
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Formales y no formales
Entendiendo por forma a las solemnidades que exige la ley, que deben observarse al
momento de la celebración del acto jurídico. Por esto podemos decir que el contrato es
Formal si para su celebración se exige una determinada forma. Éstos, a su vez, podrán
subdividirse en formales “ad solemnitatem” y formales “ad probationem”. En los
formales “ad solemnitatem” la forma es exigida por ley bajo pena de nulidad.
ARTÍCULO 969.- Contratos formales. Los contratos para los cuales la ley
exige una forma para su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido
satisfecha. Cuando la forma requerida para los contratos, lo es sólo para que
éstos produzcan sus efectos propios, sin sanción de nulidad, no quedan
concluidos como tales mientras no se ha otorgado el instrumento previsto, pero
valen como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir con la
expresada formalidad. Cuando la ley o las partes no imponen una forma
determinada, ésta debe constituir sólo un medio de prueba de la celebración del
contrato.
Nominados e inominados
ARTÍCULO 970.- Contratos nominados e innominados. Los contratos son nominados
e innominados según que la ley los regule especialmente o no. Los contratos
innominados están regidos, en el siguiente orden, por:
a. la voluntad de las partes;
b. las normas generales sobre contratos y obligaciones;
c. los usos y prácticas del lugar de celebración;
d. las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines que
son compatibles y se adecuan a su finalidad.
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Síntesis
Lo dicho anteriormente se puede sintetizar de la siguiente forma:
INSTITUCIÓN CERVANTES 69
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III. A) Compraventa
El art. 1123 del CCyC señala que: “hay compraventa si una de las partes se obliga a
transferir la propiedad de una cosa y la otra a pagar un precio en dinero”.
Se trata de un contrato por el cual una de las partes se obliga a transferir la propiedad
de una cosa y la otra a pagar por ella un precio en dinero.
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Del Vendedor:
a) conservar la cosa hasta la entrega.
b) recibir el precio.
c) pagar los gastos de entrega
III. B) Locación
En principio vamos a definir el contrato conforme las disposiciones del código civil y
Comercial, al respecto el art. 1187 C.C dice: “hay contrato de locación si una parte se obliga a
otorgar a otra el uso y goce temporario de una cosa, a cambio del pago de un precio en dinero”.
Luego agrega, en cuanto a las reglas de este contrato, que se le aplican en subsidio lo
dispuesto con respecto al consentimiento, precio y objeto del contrato de compraventa.
Caracteres
La locación es un contrato:
Bilateral: ya que genera obligaciones recíprocas para ambas (entrega del uso y goce
contra el pago de un precio).
Consensual: es decir, sus efectos se producen a partir del mero acuerdo de voluntad, sin
necesidad de entregar la cosa.
Oneroso y conmutativo: porque las prestaciones no solo son recíprocas sino que
también deben ser equivalentes, no pudiendo depender de un hecho jurídico incierto.
Típico: porque está regulado legalmente (Cod. Civil y Comercial y ley 23.094)
De cambio: porque se basa en la finalidad de cambiar el uso y goce de una cosa por el
precio pagado.
Ahora bien definido este contrato, pasaremos al estudio del contrato de Leasing.
III. C) Leasing14
Esta figura ha sido incorporada en el nuevo Código Civil y Comercial, en su art. 1227 y
ss. se define al contrato de la siguiente manera: “en el contrato de leasing el dador
conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y
goce, contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por un precio”.
El nuevo texto
El contrato de leasing es un instrumento de financiación que había sido regulado en
leyes especiales, incorporadas como legislación complementaria al código de comercio,
pero que no había sido incluido en su cuerpo. Se trata, básicamente, de una institución
propia del derecho comercial puesto que es utilizada por los empresarios, individuales y
sociales. Sin embargo, a partir de la modificación de la ley 24.240, por intermedio de la
ley 26.361, es factible también su utilización y desarrollo a favor de los consumidores de
bienes o servicios, debiéndose interpretar el contrato como de consumo y siguiendo los
parámetros del art. 1092 y ss. del Código Civil y Comercial de la Nación.
Fuentes
En cuanto a las fuentes del artículo se encuentran para consultar: ley 25.248,art. 1; ley
24.441,art. 27; Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993, arts. 1145 a 1151; Proyecto de la
Comisión Federal de Juristas de 1993, art. 1366; Proyecto de Código Civil de la República
Argentina de 1998, arts. 1157 a 1174.
14
Medina G., Rivera Julio C., Esper M. 2014. Código Civil y Comercial de la Nación. Comentado.
Editorial La Ley. Bs. As. Argentina. Comentario a los arts. 1227 y ss.
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Antecedentes históricos
El leasing, desde el punto de vista contractual, si bien fue una modalidad muy utilizada
en el ámbito empresario no fue legislado por la República Argentina como contrato típico
durante bastante tiempo revistiendo, por lo tanto, solamente tipicidad social, a pesar de
encontrarse ya algunos antecedentes (decreto ley 13.130/57 referido a la Carta Orgánica
del Banco de Crédito Argentino o el decreto ley 18.061/69 de Actividades financieras)
para su regulación, incluso en proyectos de unificación de los códigos civil y comercial.
Recién en el año 1995, mediante el dictado de la ley 24.441 (BO 16/1/95), se promueve
la regulación legal del instituto con un objetivo claro, instaurar el leasing inmobiliario
"como un instituto idóneo para paliar el déficit habitacional del país”.
La actualidad
El “Contrato de Leasing", que se encuentra –como vimos- actualmente vigente, y que
el Código Civil y Comercial de la Nación incorpora a su articulado, trata de receptar las
siguientes cuestiones que tiene en mira el contrato de leasing:
Finalidad económica
En sentido económico, el contrato de leasing tiene una función básica de conseguir
financiamiento, posibilitar el acceso al crédito de modo de obtener el uso y goce de
maquinarias de alta tecnología o de bienes inmuebles, destinados a la producción e
intercambio de bienes o servicios, pero sin adquirir su propiedad y evitándose el
desembolso de un importante capital. Al mismo tiempo, el propio bien constituye la
perfecta garantía del crédito otorgado.
Caracteres
Los caracteres de la figura son: nominado, típico, consensual, bilateral, oneroso,
conmutativo, formal, de duración, puede ser celebrado por adhesión, puede ser de
consumo o de empresa.
INSTITUCIÓN CERVANTES 73
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Naturaleza jurídica
A diferencia del régimen de la ley 24.441 que lo consideraba un contrato mixto por
acumulación contractual (locación de cosas con opción de compra), la ley 25.248 y el
Código Civil y Comercial de la Nación lo configuran como un contrato autónomo.
Supuestos previstos
Incluye:
Cosas muebles e inmuebles
Propiedad industrial: Marcas, patentes y modelos industriales
Software
El texto mantiene la inclusión del software, que se encuentra regulado en la ley 25.922
denominada de "Promoción de la industria del software", que lo define como " la
expresión organizada de un conjunto de órdenes o instrucciones en cualquier lenguaje de
alto nivel, de nivel intermedio, de ensamblaje o de máquina, organizadas en estructuras
de diversas secuencias y combinaciones, almacenadas en medio magnético, óptico,
eléctrico, discos, chips, circuitos o cualquier otro que resulte apropiado o que se
desarrolle en el futuro, previsto para que una computadora o cualquier máquina con
capacidad de procesamiento de información ejecute una función específica, disponiendo
o no de datos, directa o indirectamente".
Servicios y accesorios
En el art. 1233 del Código Civil y Comercial de la Nación se permite obtener aquellos
servicios y accesorios necesarios para la utilización del bien, incluyendo su costo en el
canon a abonar al dador, como objeto del contrato. Ello resulta muy útil, especialmente
en el leasing operativo, en el cual por lo general se encuentra el dador a cargo el
mantenimiento del bien.
74 INSTITUCIÓN CERVANTES
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Esto se suele ver en los contratos por los cuales se entregan fotocopiadoras y el dador
del contrato no solo provee de la máquina –fotocopiadora- sino además dentro del canon
se encuentra comprendido el service de mantenimiento de dicha fotocopiadora.
Canon
Este es un elemento que tipifica al contrato, es decir sin el cual no podemos hablar de
leasing.
El vocablo canon deriva de la voz latina canon que significa regla o contribución.
Desde el punto de vista jurídico, es aquella contraprestación del tomador por el uso y
goce del bien materia del contrato de leasing, consistente en una suma de dinero pactada
contractualmente.
El texto propuesto es idéntico al art. 3 de la ley 25.248 otorgando a las partes completa
libertad para fijar cuál será el monto del canon a abonar en el leasing como también su
periodicidad, admitiéndose métodos diversos, según la conveniencia de cada tomador,
desechándose el criterio de la amortización del bien según criterios contables, que fuera
seguido por la ley 24.441 (art. 27, inc. c), y que fuera criticado porque no todos los
objetos admitían un "paralelismo tan estrecho, entre precio, duración y amortización".
La adopción del canon como contraprestación a cargo del tomador permite distinguirla
tanto de un alquiler como de un precio de una compraventa a cuotas. Se diferencia del
primero en que el canon comprende otros rubros, además del monto por el uso de la cosa
y que, generalmente, se fija según un porcentaje del valor total de ésta. Se distingue del
segundo, en que el pago de las cuotas comprende una parte del monto total de la cosa,
cancelada la última se obtiene la propiedad no requiriéndose ningún pago extra o valor
residual. En cambio, en el contrato de leasing además se deberá fijar y abonar el precio
de la opción de compra.
El canon debe ser abonado en dinero, admitiéndose sólo la moneda nacional de curso
legal (art. 765), tomándose la moneda extranjera como una obligación de dar cantidades
de cosas, a diferencia del régimen de la ley 25.248.
INSTITUCIÓN CERVANTES 75
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Monto
El monto del canon resulta sustancial para el contrato de leasing, por ello debe estar
fijado expresamente en el instrumento o “debe tener un nivel absoluto de
determinación”. Por lo cual, si el contrato no tiene fijado el monto del canon o bien no
se ha previsto la moneda de pago, a pesar de la integración normativa prevista con las
reglas de la compraventa (art. 1250) no tendrá validez como contrato de leasing. En
materia comercial, se han seguido diversos criterios para establecer el monto a abonar en
concepto de canon, a saber: a) Valor fijo; b) Valor decreciente (sistema alemán); c) Valor
variable (tasa Libor); d) Combinación de valor fijo o variable más pagos iniciales (ballon
payments); e) Valores escalonados (para actividades agrícolas), etc.
Composición
Periodicidad
Actividad
Identifique dentro de la operatoria comercial de su localidad y/o barrio qué
empresa utiliza el contrato de leasing, califíquelo de acuerdo a lo estudiado y
luego señale las ventajas y desventajas que usted cree que éste posee.
Otras características
importantes de la figura
Otras cuestiones importantes que los ayudarán a comprender esta figura las
encontramos en los art. 1238 y 1242 del CCyC: “El tomador puede usar y gozar del bien
objeto del leasing conforme a su destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de
él. Los gastos ordinarios y extraordinarios de conservación y uso, incluyendo seguros
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impuestos y tasas, que recaigan sobre los bienes y las sanciones ocasionadas por su uso,
son a cargo del tomador, excepto convención en contrario”.
El tomador puede arrendar el bien, objeto del leasing, excepto pacto en contrario. En
ningún caso el locatario o arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que
impidan o limiten en modo alguno los derechos del dador.
INSTITUCIÓN CERVANTES 77
INSTITUCIÓN CERVANTES
Autoevaluación
A partir de los temas desarrollados en la presente unidad le proponemos realizar las
siguientes actividades para reconocer su propio proceso de aprendizaje: si ha
comprendido los contenidos centrales, si puede aplicarlos a situaciones concretas y si
puede argumentar.
1. Explique en qué consiste una obligación y cuáles son los caracteres de ellas.
78 INSTITUCIÓN CERVANTES
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Unidad IV
Contrato de Trabajo
El Derecho de Trabajo constituye una garantía de estabilidad en las relaciones
laborales, que surgió y se afirmó como respuesta a la cuestión social dada por las
condiciones de trabajo de los empleados y su sometimiento a una autoridad superior, es
decir se evidenciaba que el empleado y empleador no se encuentran en igualdad de
condiciones. Su pretensión entonces es igualar las partes, lo que ha permitido la
armonización de interés entre los empleados y empleadores mantenida en el curso del
tiempo.
Puede sostenerse que el derecho del trabajo y el derecho a la seguridad social hicieron
viable el sistema capitalista de producción. La situación actual desoladora de la subclase
socialmente asistida (trabajadores) se ha considerado el problema social más grave de la
época y es, también, la amenaza más grande a la paz y a la convivencia civil a largo plazo.
Evitar dichas consecuencias fue lo que justificó la creación del Derecho Laboral.
Esto no significa que los principios tengan carácter inmutable, pues deben adecuarse al
cumplimiento de dichos fines, según el tiempo social en que se viva.
Para reflexionar
¿Cómo caracterizaría la situación actual, en nuestro país, respecto al
Derecho del Trabajo?
INSTITUCIÓN CERVANTES 79
INSTITUCIÓN CERVANTES
En el análisis del Derecho del Trabajo se distingue el Derecho Individual del Trabajo,
donde se analiza el contrato de trabajo, sus sujetos y características y el Derecho
Colectivo del Trabajo que está integrado por las normativas que regulan las relaciones
entre las Asociaciones Gremiales de trabajadores y de empleadores, entre cada una de
éstas entre sí, entre aquellas y los empleadores, y de ambos tipos de asociaciones con el
Estado.
En el Derecho Colectivo del Trabajo aparecen los dos sistemas más importantes:
Principios fundamentales
Se presenta la idea del trabajo como un derecho y un deber social: este principio tiene
como objetivo lograr condiciones justas y humanas para toda su población. La sociedad
tiene derecho a esperar de sus miembros un trabajo útil y honesto. Por un lado, el trabajo
es un deber del hombre de prestar sus servicios de una manera eficiente. Por el otro, la
sociedad tiene la obligación de crear condiciones sociales de vida, que permiten a los
hombres el desarrollo de sus actividades.
80 INSTITUCIÓN CERVANTES
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Contrato de trabajo
Hay contrato cuando una persona física se obligue a realizar actos, ejecutar obras o
prestar servicios a favor de la otra y bajo la dependencia de ésta, durante un período
determinado o indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneración (art. 1
LCT).
Elementos tipificantes
Los elementos que tipifican a un Contrato de Trabajo son los siguientes:
Se debe aclarar que el trabajador debe ser siempre una persona física y su actuación en
la relación laboral es de carácter infungible e indelegable. En cambio, el empleador
puede ser una persona jurídica.
INSTITUCIÓN CERVANTES 81
INSTITUCIÓN CERVANTES
No pueden ser objeto del contrato de trabajo las prestaciones de servicios ilícitas o
prohibidas, tomando por ilícitas a las que son contrarias a la moral y buenas costumbres y
por prohibidas, a las vedadas por las normas legales o reglamentarias. El contrato de
objeto ilícito no produce efectos jurídicos entre las partes, en cambio el contrato
prohibido, genera derechos de tipo laboral, es decir, produce efectos jurídicos entre las
partes.
Las partes están obligadas, no sólo de lo que resulta expresamente de los términos del
contrato sino a todos aquellos comportamientos consecuentes del mismo que resulten de
la Ley de Contratos de Trabajo (LCT), de estatutos profesionales, o convenciones
colectivas de trabajo. Aquí aparece lo que se denomina obligación genérica de las partes
y que está conformada por a) voluntad, b) buena fe, c) colaboración y d) solidaridad.
Autoevaluación
A partir de los temas desarrollados en la presente unidad le proponemos realizar las
siguientes actividades para reconocer su propio proceso de aprendizaje: si ha
comprendido los contenidos centrales, si puede aplicarlos a situaciones concretas y si
puede argumentar.
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Segunda Parte:
La visión empresaria
del Derecho
INSTITUCIÓN CERVANTES 83
INSTITUCIÓN CERVANTES
84 INSTITUCIÓN CERVANTES
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Unidad V
Análisis estructural de la empresa y las
formas asociativas
I. A) Persona Jurídica
Dentro del derecho positivo de nuestro país se distinguen dos tipos de personas, tal
como lo recordarán ustedes de los conceptos estudiados anteriormente. Estas categorías
son las denominadas personas físicas y jurídicas también llamadas, estas últimas,
personas de existencia ideal.
Debemos tener en cuenta que en todos los ordenamientos jurídicos actuales, el hombre
es persona para el derecho, sin embargo, en esta categoría que estudiaremos se considera
también persona a ciertos grupos humanos u organizaciones sociales a las que el derecho
le reconoce o atribuye una personalidad jurídica independiente de la de los miembros
que los componen o los han creado.
Actividad
Seguramente usted utiliza a menudo el término sociedad, explique como
definiría la misma y escriba ejemplos de sociedades:
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
Lo retomaremos en el transcurso de esta unidad.
Actividad
Lea el siguiente párrafo y extraiga, a continuación, al menos tres razones por
las cuales considera necesario la existencia de la Sociedad:
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio
de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los
hechos por los perjuicios causados (art. 144CCyC).
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Estado Nacional
Públicas Provincias
(art. 146 Estados extranjeros
CCyC)
Sociedades
Asociaciones Civiles
Privadas Simples asociaciones
(Art. 148 Fundaciones
CCyC ) Iglesias, confesiones, comunidades religiosas
Mutuales (ley 20.031)
Cooperativas (ley 20.337)
Consorcios de propiedad horizontal (art 2044 CCyC)
Actividad
Lea el art. 146 y 148 del Código Civil y explique cuáles son las distintas
personas jurídicas que reconoce nuestro ordenamiento:
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
Compartiremos los hallazgos como actividad en clase
Capacidad
Un tema de relevancia en el estudio de las Sociedades lo representa su capacidad, pues
sirve para establecer el límite de su actuación en relación con los terceros.
INSTITUCIÓN CERVANTES 87
INSTITUCIÓN CERVANTES
Por otro lado, no pueden actuar por si mismas, sino que necesitan de un
“representante” para poder ejercer esa facultades, esto se hace a través del órgano de la
persona jurídica, que asume distintas nombres según la forma societaria que se adopte.
En todos los casos es la ley o el propio estatuto de creación el que la faculta a manifestar
su voluntad. Y dentro de ello distinguiremos, en oportunidad de estudiar la
representación, aquella que se refiere a la actuación externa del ente –frente a terceros- y
la interna que se refiere a su esfera interna y a las relaciones entre sus componentes.
Recapitulando
La constitución de una persona jurídica tiene como finalidad primordial crear
un nuevo sujeto de derecho con distinto patrimonio y distinta
responsabilidad. Éste es un principio fundamental: existe una separación
entre la personalidad del ente y las personas que lo componen. La
persona jurídica no se confunde con sus miembros, ni la reunión de todos
ellos equivale a la persona misma. Se crea un sujeto de derecho
enteramente distinto de sus fundadores, miembros y
administradores, que posee patrimonio, como atributo propio de
cualquier sujeto de derecho, y los terceros que contratan con la
persona jurídica no contratan con sus integrantes sino con el ente
creado por éstos” 15 (Ferrer, Medina, Mendez Costa. 2004:152).
I. B) Sociedades comerciales y
Empresa
Aspectos generales
No se debe confundir ambos conceptos, la sociedad comercial es un contrato que
genera un sujeto de Derecho. En nuestro derecho, en cambio, la empresa no es un
negocio jurídico ni, mucho menos, sujeto de Derecho.
La empresa ha sido definida como “una organización social que utiliza una gran
variedad de recursos para alcanzar determinados objetivos”. Explicando este concepto,
el autor menciona que la empresa “es una organización social por ser una asociación de
personas para la explotación de un negocio y que tiene por fin un determinado
objetivo, que puede ser el lucro o la atención de una necesidad social” 16(Chiavetano,
2013:4).
Así, una sociedad puede organizar una empresa para cumplir con su objeto pero la
organización empresarial será una emanación de la sociedad comercial. Primero, se crea
15
Crovi en Ferrer-Medina-Mendez Costa. 2004. Código civil Comentado. Ed. Rubinzal Culzoni.
Argentina.
16
Chiavenato I. 2013. Iniciación a la Organización y Técnica Comercial. Mc Graw Hill, Argentina.
88 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
la sociedad y ésta será la que cree la organización empresaria. Incluso, podría darse que
se constituya una sociedad y que ella nunca llegue a organizar una empresa por
desinterés de los socios o porque no necesita de una empresa para realizar su objeto. En
definitiva, aquí estudiaremos el aspecto jurídico de la empresa, esto es la organización
jurídica que pueda asumir (S.A, S.R.L, entre otras).
Persona Jurídica
Sociedades Comerciales
Existencia de la Sociedad
Inscripción efectos
La ley 19950 ha sido modificada en este aspecto, debido a que el nuevo Código Civil y
Comercial incorporó la empresa unipersonal, antes prohibida por el propio
ordenamiento.
Antes la ley la definía como “existe una sociedad cuando dos o más personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos en la ley de sociedades, se obligan a
realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando las pérdidas” (art. 1 Ley de Sociedades N°
19550).
Hoy es definida de la siguiente forma “habrá sociedad si una o más personas en forma
organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios,
participando de los beneficios y soportando las pérdidas”.
Esta sociedad como vimos es considerada un sujeto de derecho, con todo lo que esto
implica, es decir, es un sujeto poseedor de distintos derechos y obligaciones y, en
particular, de una “personalidad” distinta de la persona de los socios o personas que la
integran.
Para aclarar el tema podemos decir que algunos autores denominan a esto “ficción
jurídica”, puesto que al unirse varias personas y ponerse de acuerdo para llevar adelante
cierta actividad comercial, bajo alguno de los tipos societarios (ej. Sociedad Anonima –
S.A- o, Sociedad de Responsabilidad Limitada –S.R.L- entre otras) dentro de lo que
INSTITUCIÓN CERVANTES 89
INSTITUCIÓN CERVANTES
Tipicidad. (En forma organizada de acuerdo a un tipo social) implica que la persona
jurídica se debe organizar de acuerdo a una de las formas societarias expresamente
establecidas en la ley 19550 (esto es Sociedad Anónima, S.R.L). Ver art. 125, 134,
141,146, 163 de la ley 19550.
Nissen explica que una de las cuestiones fundamentales de la tipicidad es que brinda
seguridad al tráfico mercantil, pues los terceros saben cuándo contratan con una
determinada sociedad comercial, cual es el alcance de la responsabilidad de los socios,
quien se encuentra facultado para representarla y cuáles son, en definitiva las pautas para
su funcionamiento interno.
“Affectio societatis”
El art. 164 de la ley de sociedades según el nuevo CCyC dispone que: la denominación
social puede incluir el nombre de una o más personas de existencia visible y debe
contener la expresión “sociedad anónima”, su abreviatura o la sigla S.A.
90 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Actividad
Antes de avanzar en el estudio de esta unidad, y con el apoyo de la lectura
del artículo 5 y 11 de la ley 19550 ,de Sociedades Comerciales (que fueron
modificadas por el CCyC), confeccione un Acta Constitutiva de una sociedad
de responsabilidad limitada.
Una vez constituida la Sociedad Anómima bajo la forma legal, podemos decir que se
cumple con la finalidad de la constitución de la sociedad, que es la afectación del aporte
a un fin y actividad comunes, en una organización personalizada. Así, las múltiples
finalidades de los socios se objetivan en dos datos causales finalísimos, uno estructural:
organizarse en un ente personificado, y otro funcional: el objeto que ciñe la actividad a
desarrollar en común a través del ente constituido (Muiño, R. 2000: 58) 17.
Los derechos y obligaciones de los socios, establece la ley, empiezan desde la fecha
fijada en el contrato de la sociedad y, entre ellos, habitualmente se encuentran los
siguientes:
Obligaciones. El aporte
El aporte que debe realizar cada socio es exigible desde el vencimiento del plazo fijado
en el contrato, si no hubiese plazo fijado se le deberá exigir desde la inscripción en el
Registro Público de Comercio.
Los bienes aportables pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los
tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar. Los derechos
pueden aportarse cuando, debidamente instrumentados, se refieran a bienes susceptibles
de ser aportados y no sean litigiosos.
Los bienes gravados sólo pueden ser aportados por su valor, previa deducción del
gravamen, el cual debe ser especificado por el socio aportante. Si se trata del aporte de un
17
Muiño R. 2000. Derecho Societario. Astrea. Bs. As. Argentina.
INSTITUCIÓN CERVANTES 91
INSTITUCIÓN CERVANTES
De naturaleza política: aquellos que están relacionados con la actuación del socio
dentro de la organización de la sociedad. A fin de nombrar alguno de ellos encontramos
el derecho a la información, por el cual el socio puede recurrir a la sociedad para requerir
información de la marcha de la misma, verificar los estados contables. Por otro lado,
encontramos el derecho a tener voz y voto, es decir, a participar en la toma de decisiones
de la sociedad –obvio que en proporción al capital aportado-.
De naturaleza patrimonial: estos se relacionan con el propósito de lucro que tiene toda
sociedad. Entre ellos encontramos el derecho al dividendo, esto es a obtener parte de las
ganancias y a obtener su cuota parte en caso de liquidación de la sociedad.
La calidad de socio: La ley distingue además del carácter de socio, a distintas categoría.
Explicaremos seguidamente la que adquiere mayor relevancia:
1) Socio aparente: que se trata de aquel que no prestare su nombre como socio, no
considerándose reputado como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en
las ganancias de la sociedad. Pero debemos advertir que respecto de su relación con
relación, será considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio. Esta es la
figura también conocida como prestanombre.
2) Otra figura que también se presenta muy frecuente en el mundo de los negocios se
denomina socio del socio El art. 35 de la LSC contempla la posibilidad de que cualquier
18
Ob.cit. 2000
92 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Actividad
Lea el art. 34 y 35 de la ley 19550 y explique qué otras categorías de socios
existen en dichas normas:
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
...........................................................................................................................
Lo compartiremos en el foro de la materia.
De la Administración y Representación
La figura del Administrador surge de lo que se establece en el contrato social y es quien
obliga a la sociedad por todos los actos que no sean extraños al objeto social (la actividad
de la sociedad).
Ese administrador y representante debe obrar con lealtad y con la diligencia de un buen
hombre de negocios. Los que falten a sus obligaciones son responsables, ilimitadamente
y solidariamente, por los perjuicios que resultaren de su acción u omisión. Su
designación o cesación debe ser inscripta en los respectivos registros correspondientes e
incorporados al respectivo legajo de la sociedad. Debemos distinguir al llamado:
INSTITUCIÓN CERVANTES 93
INSTITUCIÓN CERVANTES
Para finalizar, cabe aclarar que puede haber órgano desprovisto de representación
(asamblea) y, a la inversa, representante que no es órgano (mandatario o apoderado del
ente).
Atención
Luego de estudiados estos temas compare lo hasta aquí explicado con lo
dispuesto por los arts. 22, 23, 24, 26 de la ley de sociedades conforme
el nuevo texto ordenado por el Código Civil y Comercial (año 2015).
Lo retomaremos en las actividades del foro.
94 INSTITUCIÓN CERVANTES
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INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Transformación
De esta figura podemos decir que es la que se presenta cuando una sociedad adopta
otro de los tipos previsto en la ley. En esta instancia no se disuelve la sociedad ni se
alteran sus derechos y obligaciones.
No se debe perder de vista los requisitos para que dicha figura jurídica proceda, y ellos
básicamente son:
Fusión
INSTITUCIÓN CERVANTES 95
INSTITUCIÓN CERVANTES
Actividad
Identifique alguna sociedad de Córdoba o Argentina que haya pasado por
este proceso e investigue qué sucede con:
Tipos de fusión
La ley contempla en un mismo régimen las dos modalidades de fusión: por un lado la
creación de una nueva sociedad por dos o más sociedades que a tal efecto se disuelven sin
liquidarse. Por otro lado, la fusión por absorción, por la cual una sociedad ya existente
incorpora a una o más sociedades que, del mismo modo, se disuelven sin liquidarse.
Escisión
i) Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con
sociedades existentes o para participar en ellas en la creación de una nueva
sociedad, o
ii) Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una
o varias sociedades nuevas, o
iii) Una sociedad se disuelve sin liquidarse para construir con la totalidad de su
patrimonio nuevas sociedades.
96 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Actividad
A continuación, y antes de avanzar, le sugiero que realice esta actividad que
le ayudará a saber cómo va con su estudio e integración de contenidos.
Deberá marcar con un círculo la respuesta correcta y argumentar:
INSTITUCIÓN CERVANTES 97
INSTITUCIÓN CERVANTES
c) Creó, dentro del Código Civil y Comercial, todo un régimen para las personas
jurídicas de carácter privado, incluyendo a todos los tipos de sociedad (arts. 151 a 167).
d) Eliminó al contrato de sociedad civil, con la derogación del Código Civil de Vélez y
su no inclusión en el nuevo Código Civil y Comercial.
e) Reguló todo un régimen general para los contratos asociativos en el Código Civil y
Comercial, incluyendo los contratos de colaboración empresaria de la ley 22.903 y los
consorcios de Colaboración de la Ley 26.005 en los arts. 1442 y ssgtes., derogando los
arts. 361 a 383 de la ley 19.550.
f) Incluyó la figura de los contratos de participación, en los arts. 1448 a 1452 del
Código Civil y Comercial.
19
Se sigue aquí el criterio expuesto en el art. De Botteri J., Coste D., 2015, El nuevo concepto de sociedad.
Revista Argentina de Derecho Societario Número 12 -Fecha: 01-10-2015. Cita:IJ-XCII-482. Argentina. Se
puede ver también el siguiente artículo de Vítolo D. R. 2014. La ley 19.550, de sociedades comerciales,
reformada por la ley 26.994, sobre Código civil y Comercial de la Nación. Publicado en: PET (noviembre-
551). Argentina.
98 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
i) Reguló todo un régimen para las asociaciones civiles (arts. 168 a 186), estableciendo
que como normas supletorias, se aplican las de la ley general de Sociedades.
INSTITUCIÓN CERVANTES 99
INSTITUCIÓN CERVANTES
Actividad
Reflexione: ¿Qué sucedería si en un acto el gerente omite en la
denominación de la sociedad la expresión “sociedad responsabilidad
limitada” o la sigla S.R.L.? Luego, averigüe si existe algún límite en la cantidad
de socios para este tipo de sociedad.
..........................................................................................................................
..........................................................................................................................
..........................................................................................................................
Retomaremos la respuesta en los siguientes acápites.
Actividad
Complete el siguiente cuadro de acuerdo a las categorías antes estudiadas
que se encuentran en el margen izquierdo, de acuerdo a cada tipo societario
que se consigna en el margen superior.
SOCIEDAD DE
SOCIEDAD
RESPONSABILIDAD
ANONIMA
LIMITADA
Responsabilidad de
los socios
Denominación
Órgano o persona
que la representa
Como se representa
el capital
Actividad
A continuación, y antes de avanzar, le sugiero que realice esta actividad que
le ayudará a saber cómo va con su estudio e integración de contenidos.
Deberá marcar con un círculo a qué Sociedad (SA o SRL) corresponden los
enunciados siguientes. Lea atentamente cada afirmación, marque la
respuesta correcta y argumente:
En el encuentro presencial retomaremos las respuestas para profundizar.
Autoevaluación
A partir de los temas desarrollados en la presente unidad le proponemos realizar las
siguientes actividades para reconocer su propio proceso de aprendizaje: si ha
comprendido los contenidos centrales, si puede aplicarlos a situaciones concretas y si
puede argumentar.
Unidad VI
Contratos de empresa. Colaboración
empresaria y e-commerce
I. Contratos asociativos y
de colaboración empresaria
Nuevo régimen jurídico
El Código Civil sustituido no contenía, como sí lo hace este, una regulación específica
de los denominados contratos asociativos.
Actividad
Investigue y señale, en un cuadro comparativo, al menos tres diferencias
entre el contrato asociativo y el de sociedad comercial.
La doctrina ha señalado que son contratos de colaboración aquellos en los cuales media
una función de cooperación de una parte hacia otra o, recíprocamente, para alcanzar un
fin que ha determinado el advenimiento del contrato.
1. Contratos en los que una parte realiza una actividad o gestión cuyo resultado
económico interesa a la otra, a cambio de una remuneración sea cual fuere el
resultado obtenido (ej. Mandato),
2. Contratos similares a los descriptos precedentemente, pero en los que ambas
partes tienen interés económico en el resultado (ej. Comisión, consignación),
3. Contratos en los que existe una colaboración recíproca (ej. Franquicia,
concesión, agencia).
I. A) Contrato de Distribución
Nociones generales
El vocablo “distribución” puede emplearse en dos sentidos:
a) amplio, comprensivo de las diversas formas jurídicas mediante las cuales una
persona coloca en el mercado bienes o servicios que genera otra empresa (agencia,
concesión);
Concepto
El contrato de distribución, en sentido restringido, es aquel en virtud del cual una
persona –concedente- otorga a otra –en este caso, el distribuidor- el derecho de vender en
un sector determinado, cuya ganancia consiste, generalmente, en la diferencia entre el
precio de compra y el de venta.
Definición
Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en nombre y por cuenta
propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de su organización
Partes
Como todo contrato, el de distribución requiere la conjunción de dos voluntades en
común, se denomina:
Actividad
Piensa y responde: ¿cuál es la consecuencia de la ausencia de representación
en el contrato de distribución?
Compartiremos la reflexión
Elementos tipificantes
No obstante, que al igual que en todo contrato, aquí adquiere un papel preponderante
la autonomía de la voluntad. Es posible distinguir la presencia de ciertas características
usuales:
a) Intuitu personae: se trata de un contrato en el que las partes ponen el acento en las
condiciones o cualidades personales y comerciales (empresariales) de cada una de
ellas.
b) Delimitación territorial: el concedente determina la zona en donde el distribuidor
comercializará los productos.
c) Ejecución continuada: por lo general el vínculo nace para permanecer en el
tiempo.
d) Exclusividad: la exclusividad del distribuidor, dentro de la zona determinada,
constituye un elemento natural de la distribución; claro está, con la salvedad que
las partes convengan lo contrario. De pactarse la exclusividad, de ella se derivan
dos consecuencias inmediatas:
i. el concedente no puede por sí ni por terceros, vender los productos o
servicios que comprende el contrato;
ii. el distribuidor no debe distribuir otros productos o servicios en
competencia.
Los gastos de explotación están a cargo del concesionario, excepto los necesarios para
atender los servicios de preentrega o de garantía gratuita a la clientela, en su caso, que
deben ser pagados por el concedente conforme a lo pactado
Básicamente, el agente se obliga a desplegar una actividad adecuada para lograr clientes
para su comitente y remitir a éste los pedidos de mercaderías, servicios u otros bienes
cuya comercialización le ha sido encomendada. Una vez que el comitente acepta el
pedido, concluye el contrato (de venta, por ejemplo) que lo liga de modo directo con el
cliente; como puede observarse, el agente no es parte de este contrato “principal”, sino
que es un intermediario.
Concepto
El art. 1479 del CCyC lo define de la siguiente manera “hay contrato de agencia
cuando una parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de
otra denominada preponente o empresario, de manera estable, continuada e
independiente, sin que medie relación laboral alguna, mediante una retribución. El
agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni
representa al preponente”.
En cuanto a las formas, se indica que este contrato debe instrumentarse por escrito.
Notas tipificantes
De acuerdo a lo expresado en las líneas superiores, podemos inferir las siguientes notas
tipificantes del contrato de agencia:
20
Farina. Juan . M. Compendio De Sociedades Comerciales. Astrea. 1989 Bs. Argentina
INSTITUCIÓN CERVANTES 109
INSTITUCIÓN CERVANTES
Colaboración
La colaboración del agente se manifiesta a través de distintos aspectos: en primer
término, debe actuar conforme a las instrucciones recibidas. Pero, a la vez, debe informar
al comitente todo dato que sea relevante para la marcha de los negocios.
Fidelidad
Dado que el comitente ha depositado su confianza en él, el agente debe ser fiel. Y este
patrón de conducta se exterioriza en:
En ese orden el CCyC dispone bajo el título “Exclusividad” que el agente tiene derecho
a la exclusividad en el ramo de los negocios, en la zona geográfica o respecto del grupo de
personas, expresamente determinados en el contrato; y si existiera relación con varios
empresarios, el agente puede contratar sus servicios con varios empresarios. Sin
embargo, no puede aceptar operaciones del mismo ramo de negocios o en competencia
con las de uno de sus preponentes, sin que éste lo autorice expresamente (art. 1480 y
1481).
Remuneración
Cualquiera sea la forma de la retribución pactada, el agente tiene derecho a percibirla
por las operaciones concluidas con su intervención, durante la vigencia del contrato de
agencia y siempre que el precio sea cobrado por el empresario. En las mismas
condiciones también tiene derecho:
La comisión debe ser liquidada al agente dentro de los veinte días hábiles contados a
partir del pago total o parcial del precio al empresario.
Actividad
Investigue qué empresas funcionan como agencias, enumere las notas
tipificantes de su actuación y qué relación tienen con la figura estudiada, para
ello se puede consultar las páginas relacionadas con viajes y turismo o con
venta de autos.
Luego envié su investigación por mail al profesor.
Nociones
El contrato de franquicia adquirió ciudadanía como un método de comercialización o,
más sencillamente, como una alternativa del viejo negocio de comprar y vender.
El franchising, pues, nació para erigirse como una herramienta para asegurar en forma
permanente y continua la distribución de toda o una parte de la producción de un
fabricante (abarcativo de bienes y servicios); productos que necesariamente deben ser
identificados por una marca o símbolo y, reunir, además, ciertos requisitos de calidad. Es
dable señalar que en el contrato de franquicia puede encuadrarse toda relación comercial
que tenga por objeto la distribución y/o venta de productos por el franchisee o tomador y
el franchisor u otorgante, que provee al primero.
Concepto
A partir de las ideas generales expuestas, podemos definir a la franquicia (en rigor,
franquicia comercial) como el contrato basado en una relación de cooperación
permanente por el cual una de las partes (franquiciante u otorgante), titular de un
nombre comercial, de una marca o signos distintivos, de diseños o emblemas con que
identifica su empresa o negocio; otorga a la otra (franquiciado o tomador) un conjunto
de derechos que lo facultan para vender, distribuir y/o explotar comercialmente a su
propio riesgo, en un lugar o territorio prestablecido, uno o varios productos y/o servicios,
amparándose no solamente en la marca con la que el otorgante identifica sus productos,
sino también en la imagen comercial y en los métodos operativos que utiliza.
El tomador se encuentra sujeto a instrucciones y controles por parte del otorgante que
garanticen el cumplimiento del sistema y el éxito del negocio; como contraprestación, el
tomador pagará al otorgante una suma determinada inicial (canon), que se completará
con sumas sucesivas y periódicas durante toda la vida del nexo contractual.
El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos intelectuales,
marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de autor y demás comprendidos en
el sistema bajo franquicia; o, en su caso, tener derecho a su utilización y transmisión
al franquiciado en los términos del contrato y que,
El franquiciante no puede tener participación accionaria de control directo o
indirecto en el negocio del franquiciado.
Elementos tipificantes
El contrato de franquicia subordina su existencia a la concurrencia de una serie de
presupuestos que, en lo inmediato, son vitales, a saber:
Actividad
Para pensar y discutir en grupo, cuando el profesor indique: cuáles serían los
beneficios que el contrato de franquicia genera a favor de cada una de las
partes. Completen, luego, el siguiente cuadro:
Otorgante Tomador
Caracteres
El contrato de franquicia participa de los siguientes caracteres:
Plazo de duración
ARTÍCULO 1516.- Plazo. Es aplicable el artículo 1506, primer párrafo. Sin
embargo, un plazo inferior puede ser pactado si se corresponde con situaciones
especiales como ferias o congresos, actividades desarrolladas dentro de predios o
emprendimientos que tienen prevista una duración inferior, o similares. Al
vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado tácitamente por
plazos sucesivos de un año, excepto expresa denuncia de una de las partes antes
de cada vencimiento con treinta días de antelación.
Responsabilidad
a) Entre franquiciante y franquiciado
Se trata de una responsabilidad contractual; de modo tal que el incumplimiento de
algunas de las cláusulas convenidas, genera una responsabilidad del incumplidor que
debe resarcir los daños ocasionados a la contraparte.
b) Frente a terceros
Originariamente y atendiendo a que el franquiciado actúa en su propio nombre y por
su cuenta y riesgo frente a los daños ocasionados a terceros adquirentes de los productos
o servicios ofrecidos por el franquiciado, sólo éste debía responder, liberando de toda
responsabilidad al franquiciante.
Sin embargo, en los últimos tiempos asistimos, de la mano del avance de la protección
de los consumidores, a un nuevo escenario jurídico; en este marco, teniendo en cuenta
que el franquiciado actúa bajo la marca y emblemas o insignias del franquiciante con
ajuste a métodos operativos y sistemas tecnológicos impuestos por éste, se considera
viable la extensión de responsabilidad del franquiciado al franquiciante. Esta nueva
concepción viene de la mano principalmente del derecho del consumo, entendiéndose
que el consumidor adquiere el bien o el servicio del franquiciado no tanto por su
confianza en éste, sino por el prestigio del franquiciante.
El Código Civil y comercial legisló en los arts. 1520 y 15121 esta cuestión de la
siguiente manera:
Otra norma (art. 1521 CCyC) se refiere a la responsabilidad por defectos en el sistema,
esta dispone lo siguiente: “el franquiciante responde por los defectos de diseño del
sistema, que causan daños probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia
grave o el dolo del franquiciado”.
Actividad
De acuerdo a las normas estudiadas, distinga si se refieren a la
responsabilidad frente a los terceros y/o a la responsabilidad de las partes del
contrato y entre ellos. Argumente.
I. D) Management
A partir de los año ’90 se dio en Argentina un proceso de apertura económica y
desregulación, que convirtió a nuestro país en un “mercado emergente” –sin connotación
política, dejo a vuestra consideración cualquier calificativo sobre dicho período-. Pero lo
concreto es que tal apertura trajo una serie de emprendimientos o “mega negocios” (basta
con repasar la larga lista de privatizaciones).
Al abrigo de estos nuevos aires que inundaban la economía nacional, muchas empresas
–sobretodo extranjeras- se aventuraron para invertir sus capitales en esta región. Sin
embargo, cabe hacer una reflexión: las actividades nuevas, o mejor, los “nichos
inexplorados” no son abundantes, razón por la cual empezó a ser evidente la necesidad
de crear nuevos instrumentos que permitieran encarar actividades o emprendimientos (o
“nichos”) tradicionales (“si no puedes contra ellos, úneteles”, parecería ser la idea
reinante en ese período). En este sentido, “la idea de tomar contacto y participar en
empresas que se juzgaban mal dirigidas, siempre ha sido algo tentador para “los hombres
de negocio”, según la autorizada voz de un notable jurista como Martorell. Y qué mejor
que el contrato de management para realizar ese contacto.
Fundamento
Por diversos factores o razones algunas situaciones pueden ser de utilidad para explicar
este fenómeno. Veamos:
Nociones básicas
Técnicamente hablando, es un instrumento contractual destinado a regular todo lo
relativo a la dirección, administración o gestión de una empresa. Es decir, que mediante
el contrato de management se cede o transfiere el “manejo” o “gerenciamiento” de una
sociedad (la gerenciada) a otra compañía (la sociedad gerente o manager), en condiciones
que siempre habrán de estipularse en función del caso concreto.
En esta misma línea, debemos decir que el management es el acuerdo o contrato por el
que se delega la gestión y la dirección de la empresa en un manager o gerente que asume
la administración de los negocios de la primera. Este autor, citando a Peter Drucker,
destaca el fenómeno conocido como "revolución de los managers", esto es la apropiación
del poder económico por los directores o ejecutivos de una empresa, considerados como
"empresarios de gestión", poseedores del poder de conducción económica; que se
distinguen de los "empresarios de riesgo", o accionistas dueños de capital, pero incapaces
de ejercerlo por su dispersión o pasividad, mientras que la sociedad es el "empresario de
título", por tratarse del sujeto de derechos titular de la empresa o "actividad económica
organizada", en los términos del art. 1º, ley 19550 y su fuente, el art. 2082, CCiv. italiano.
Este contrato, como remarcamos anteriormente, adquiere cada vez más frecuencia,
especialmente en el ámbito de los servicios públicos, la industria en general, ámbito
hospitalario, deportivo, actividad hotelera, etc. Es decir, que la utilización del contrato
de no se circunscribe al ámbito de las sociedades mercantiles, abarcando también el
espectro de las asociaciones civiles; se extiende al derecho asociativo en general.
Tipos de Management
Existen distintos tipos de management, medidos respecto del grado de participación
que tiene el administrador en la administración de la empresa. Así tenemos:
Actividad
Piensa algún supuesto en el que sea factible el contrato de management
en el mundo empresario.
Indaga si en la actualidad el management tiene o no cabida en el mundo
de las modernas empresas.
Comparte tus conclusiones en el seno del grupo.
I. F) Joint Venture
Dentro de los contratos de colaboración empresaria encontramos al joint venture.
En síntesis, este vínculo ocurre cuando dos o más empresas destinan parte de sus
activos a la formación de una nueva unidad productiva, que queda bajo el control
conjunto de aquéllas, las cuales mantienen entre sí su carácter independiente. La nueva
unidad así formada es la empresa conjunta, que puede organizarse mediante diversas
estructuras jurídicas (contratos de colaboración propiamente dicho o sociedad comercial).
El joint venture consiste en un acuerdo que se celebra entre dos o más empresas que
mantienen sus respectivas autonomías jurídicas, con el fin de realizar un objetivo común
mediante la aportación de recursos y la administración compartida. De esta noción
podemos extraer los siguientes componentes de la figura bajo análisis:
Contractual
Se trata de un vínculo negocial (fruto de un contrato), en el que las partes han excluido
la idea de formar una sociedad.
En este caso, el joint venture contractual permite a las empresas participar directamente
en la consecución de un resultado económico dado, manteniendo –como ya anticipamos-
la independencia jurídica y empresarial. Se refiere, por lo habitual, a una única
operación o a un grupo determinado de operaciones conectadas entre sí, para cuyo
resultado las empresas trabajan en conjunto.
Societario
Actividad
Tras leer comprensivamente los arts. 367 al 383 de la ley de sociedades
comerciales (ley 19.550) y el Nuevo Código Civil 1463 y Ss, verifica si las
figuras allí contempladas (A.C.E. y U.T.E.) responden a los patrones
generales de un joint venture.
Las Uniones Transitorias que de alguna manera responden al esquema clásico de los
joint ventures (meramente contractuales) del derecho anglosajón a diferencia de las
Agrupaciones de Colaboración, se vuelcan al mercado, o sea, son externas o
122 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Se trata entonces de una integración parcial con fines de coordinación 21 cuyo objetivo
primordial es la trascendencia de la organización frente a terceros, la prestación de un
servicio o suministro o la ejecución de una obra concreta. Hoy agreguemos que tales
servicios, obras o suministros podrán ser más de uno, siempre que sean concretos, esto es,
perfectamente individualizados.
El ejemplo prototípico del uso de esta figura esta dado por el caso en que dos o más
empresas se unen para presentarse a una licitación con el fin de realizar en forma
conjunta una obra pública o privada que por sus costes o requerimientos de capacidad de
construcción o financiera de la licitación, requiere de la presentación conjunta de más de
un sujeto de derecho.
21
Lorenzetti, Ricardo L. 2004. Tratado de los Contratos-Parte General. Rubinzal Culzoni, Santa Fe.
INSTITUCIÓN CERVANTES 123
INSTITUCIÓN CERVANTES
Mediando justa causa, la revocación puede ser decidida por el voto de la mayoría
absoluta.
Actividad
Lea el siguiente artículo y explique qué tipo de obligación asume el
representante de la UTE.
I. H) Consorcios de cooperación
Esta es otra figura que se incorporó en la legislación, y se la define de la siguiente
forma: “hay contrato de consorcio de cooperación cuando las partes establecen una
organización común para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones
relacionadas con la actividad económica de sus miembros a fin de mejorar o acrecentar
sus resultados” (Medina G., Rivera J.C., Esper M., 2015: 3449) 22.
Sobre este punto, se hace necesaria la distinción respecto de las Uniones Transitorias,
ya que las actividades y operaciones de éstas son específicas y de carácter transitorio,
mientras que en el caso de los Consorcios la duración del negocio estará determinado a lo
que se haya pactado en el contrato.
22
Medina G., Rivera. J. C, Esper M. 2015. Código Civil y Comercial de la Nación. Argentina. Pag. 3449.
INSTITUCIÓN CERVANTES 125
INSTITUCIÓN CERVANTES
como fin principal incrementar o concretar las operaciones de sus miembros mediante
vinculaciones con los terceros.
Por otra parte, al igual que las Uniones transitorias pero a diferencia de las
Agrupaciones de Colaboración (art. 1454 CCyC), los Consorcios pueden perseguir fines
de lucro a repartirse entre los partícipes al aprobarse los estados de situación patrimonial,
aunque según han señalado algunos los beneficios económicos también pueden ser
obtenidos por las partes directamente, en proporción a lo que se hubiere pactado en el
contrato, sin necesidad que estos beneficios recaigan antes en la agrupación misma.
Actividad
Luego de una detenida lectura del módulo y de los artículos 1470 y ss del
CCyC, intente describir las diferencias entre las UTE, los joint venture y el
consorcio de colaboración. Elabora un cuadro comparativo que será de
utilidad para estudiar.
En especial, con relación a los contratos electrónicos que constituyen uno de los
posibles contratos a distancia, se sostuvo que el régimen de protección agravado
encuentra su justificación en las características y problemáticas particulares que presenta
este medio de contratación: como lo es la desmaterialización del contrato; dificultades
para establecer el momento y lugar de perfeccionamiento del contrato; dificultad para
constatar la identidad o capacidad de las partes; posibles problemas técnicos de la
tecnología utilizada; etc.
En primer lugar, debemos alcanzar una calificación, una noción que nos aproxime a
saber qué entendemos por “contratos electrónicos” o “contratación electrónica”.
Definidos los contratos electrónicos o celebrados por medios electrónicos, cabe ahora
distinguirlos con otras figuras con las que se suelen confundir.
En primer lugar, debemos diferenciar los llamados contratos electrónicos, que hemos
definido en el acápite anterior de los “contratos informáticos”, que son aquellos que
tienen por objeto bienes o servicios informáticos.
Los bienes informáticos son los elementos materiales que componen el hardware, su
unidad de procesamiento, los periféricos, y todos los otros equipos que componen el
soporte físico del elemento informático; así como los bienes inmateriales, que
proporcionan las órdenes, datos, procedimientos e instrucciones en el tratamiento
automático de información, cuyo conjunto constituye el soporte lógico (software) del
elemento informático. Por último, por servicios informáticos se entiende a los que sirven
de apoyo a la informática: el diseño, el análisis y la manutención de sistemas.
Modalidades de contratación a
través de medios electrónicos
Existen otras formas como las denominadas EDI, (Vía transferencia electrónica de
datos o acuerdos de intercambio electrónico de datos).
El objeto de los contratos es la prestación prometida por las partes, la cosa o el hecho
sobre los que recae la obligación contraída. El objeto en los contratos electrónicos, tal
como sucede en los contratos celebrados a través de medios tradicionales, debe ser
determinado, física y jurídicamente posible, no debe ser ilícito, ilegal, contrario a la moral
y a las buenas costumbres.
La remisión corresponde al artículo 279: “Objeto. El objeto del acto jurídico no debe
ser un hecho imposible o prohíbido por la ley, contrario a la moral, a las buenas
costumbres, al orden público o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana.
Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea”.
Causa
Como en cualquier contrato, en la contratación electrónica también debe existir una
razón de ser del acto, la finalidad, la causa-fin perseguida por las partes, como elemento
esencial.
En efecto, el artículo 1013 CCC indica que la causa debe existir en la formación del
contrato y durante su celebración y subsistir durante su ejecución. La falta de causa da
lugar, según los casos, a la nulidad, adecuación o extinción del contrato.
La causa es la razón o el motivo determinante del contrato. Por lo tanto, la causa del
contrato es subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurídico. Además, la causa debe
ser lícita.
Recordemos que tanto según el artículo 500 del Código Civil de Vélez como el artículo
282 del nuevo cuerpo legal, la causa se presume, aun cuando no esté expresada, salvo que
la otra parte pruebe lo contrario.
Consentimiento. Perfeccionamiento
del contrato celebrado por medios
electrónicos
Como en cualquier contrato, un elemento inexcusable es el consentimiento de ambas
partes, manifestado a través de una oferta y de una aceptación.
Según el artículo 972 del nuevo Código se señala que la oferta es la manifestación
dirigida a persona determinada o determinable, con la intención de obligarse y con las
precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser aceptada. La
disposición siguiente prevé que la oferta dirigida a personas indeterminadas es
considerada como invitación para que hagan ofertas, excepto que de sus términos o de las
circunstancias de su emisión resulte la intención de contratar del oferente. En este caso,
se la entiende emitida por el tiempo y en las condiciones admitidas por los usos.
Por su parte, la oferta electrónica ha sido definida en el artículo citado como “aquella
declaración unilateral de voluntad que una persona realiza a través de medios de
comunicación y/o medios informáticos invitando a otra persona a la celebración de una
convención que quedará perfecta con la sola aquiescencia de esta”.
Sin embargo, cuando una oferta realizada por medios electrónicos se halle dirigida a
consumidores, es de aplicación la ley 24240, cuyas normas son de orden público y en lo
pertinente, el artículo 7 dispone: “la oferta dirigida a consumidores potenciales
indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo
contener la fecha precisa de comienzo y de finalización, así como también sus
modalidades, condiciones o limitaciones. La revocación de la oferta hecha pública es
eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los empleados para
hacerla conocer”.
A su turno, el artículo 1108 del Código recientemente aprobado, en relación con las
ofertas por medios electrónicos, indica que deben tener vigencia durante el período que
fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que permanezcan accesibles al
destinatario. El oferente debe confirmar por vía electrónica y sin demora la llegada de la
aceptación.
casi instantánea o bien puede mediar un lapso de tiempo entre la oferta y la aceptación.
Por ende, habrá que dilucidar cuándo, en qué momento se considera perfeccionado el
contrato. Se considera a aquel momento cuando se envía el mensaje de datos, el
momento en el que entra en un sistema de información que no se encuentra bajo el
control de su autor. Esto significa que, dicho momento es aquél en el que el
correspondiente mensaje entra, o al sistema de un intermediario, o al sistema del
destinatario mismo.
Forma y prueba
La forma de los actos jurídicos, y en particular de los contratos, comprende todas las
circunstancias y condiciones que los hacen visibles. En sentido estricto, se pueden
diferenciar dos conceptos distintos: uno genérico, como traducción al mundo exterior de
la voluntad del sujeto, y otro restringido, como formalidad exigida por la ley para ciertos
contratos. En el primer sentido, es un elemento estructural del contrato; en cambio, en la
segunda acepción se torna formalidad, es decir, se exige una determinada manifestación
de la voluntad para producir ciertos efectos.
En materia de contratos electrónicos, debemos tener en cuenta que la forma escrita que
suelen prever las legislaciones nacionales, o bien que las propias partes estipulan para la
celebración de contratos internacionales, no se adecua a una de las características de las
relaciones que se llevan a cabo en el ciberespacio y, en particular, del comercio
electrónico: la desmaterialización, prácticamente, la eliminación del soporte papel.
Es por ello que instrumentos modernos como la ley modelo sobre comercio electrónico
de 1996 han recogido como uno de sus principios fundamentales el de equivalencia
funcional. En efecto, el artículo 6 prevé, en cuanto al requisito de escritura: “1. Cuando
la ley requiera que la información conste por escrito, ese requisito quedará satisfecho con
un mensaje de datos si la información que este contiene es accesible para su ulterior
consulta...”.
Actividad
Lea atentamente los siguientes artículos del CCyC y luego, a modo de
síntesis, enumere el proceso de contratación que efectuaría para realizar una
compra mediante el uso de Internet; y especifique cómo influye esta
normativa en dicha contratación. Compartiremos las conclusiones en el
encuentro presencial.
Autoevaluación
A partir de los temas desarrollados en la presente unidad le proponemos realizar las
siguientes actividades para reconocer su propio proceso de aprendizaje: si ha
comprendido los contenidos centrales, si puede aplicarlos a situaciones concretas y si
puede argumentar.
1. Distinga los canales de comercialización y las formas más habituales en que las
empresas se relacionan e integran.
Unidad VII
Responsabilidad social empresaria23
En los años ochenta, y como consecuencia de la crisis de los setenta, se deja de pensar
en el Estado como único administrador del gasto social y responsable de la contención de
desigualdades, y se comienza a defender la idea de que la contribución al bienestar y a la
calidad de vida debe ser la meta de todos las instituciones sociales, también de la
empresa, sea lucrativa o no. Se percibe que el bienestar total de la sociedad
probablemente será mayor si existen múltiples fuentes, más que un único monopolio de
oferta.
Cada vez son más las empresas que desean asumir plenamente su responsabilidad
social (prácticas más honestas, transparencia en la gestión, respeto al medio ambiente,
entre otras) puesto que son más conscientes de que en la economía actual de mercado, la
legitimidad para poder operar ha de venir concedida por todos aquellos agentes o grupos
de interés con los que se relaciona la organización (stakeholders).
23
González M. de la C. y Martínez C. V. 2015. Vid de Responsabilidad social de la empresa Concepto,
medición y desarrollo en España. Revista Sice. España
(http://www.revistasice.info/cachepdf/BICE_2755_07-
19__843B2AFA16833BD4565BF48332D2587.pdf)
INSTITUCIÓN CERVANTES 135
INSTITUCIÓN CERVANTES
Ese pacto global, constituye una iniciativa global voluntaria, que invita a las empresas a
adoptar diez principios universales, relacionados directa o indirectamente con los
derechos humanos.
Los ejemplos más claros en este sentido originados en las acciones de las empresas se
reflejaron en tres instrumentos: la formulación de “códigos de conducta”, la celebración
de “acuerdos mundiales”, y la elaboración de "normas de responsabilidad social" que las
empresas multinacionales se comprometieron a respetar, a la vez que imponer su
cumplimiento a sus contratistas y proveedores diseminados por el mundo.
En segundo lugar, se tiene a los llamados “acuerdos mundiales”; a diferencia de los códigos
de conducta estos instrumentos son de naturaleza bilateral y por regla general se suscriben
entre la dirección mundial de una empresa multinacional y un sindicato internacional. A
principio de 2005, alrededor de 35 empresas multinacionales habían celebrado acuerdos
mundiales con sindicatos internacionales, los que cubrían aproximadamente 3 millones de
trabajadores en todo el mundo, pero principalmente en países en desarrollo. En general,
estos acuerdos incluyen el compromiso, de la empresa y el sindicato, de respetar y hacer
respetar los derechos de los trabajadores consagrados en los convenios fundamentales de la
OIT en todos los países donde la empresa tenga operaciones. Casi todos conciernen a
empresas multinacionales con sede en Europa Occidental.
136 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Estas iniciativas no se limitan sólo a aspectos relacionados con los derechos humanos.
Se extienden también a las normas laborales, el medio ambiente y a la política
anticorrupción en las actividades empresariales que se ejecutan, tanto en el país de
origen, como en sus operaciones alrededor del mundo.
Las empresas también se comprometen a llevar a cabo acciones que apoyen los
objetivos de desarrollo de Naciones Unidas, como por ejemplo los Objetivos de
Desarrollo del Milenio (en adelante ODM). Toda esta acción se ha convertido en la
iniciativa de Responsabilidad Social Empresarial (RSE) más grande del mundo.
24
www.eeas.europa.eu › Europa › SEAE › Delegaciones de la UE
INSTITUCIÓN CERVANTES 137
INSTITUCIÓN CERVANTES
Actividad
Investigue qué empresas invocan y publican en sus páginas web el
cumplimiento de normas de Responsabilidad Social Empresaria. Nombre al
menos tres, para compartirlas en un Foro.
3. En el año 2003 el Gobierno Nacional firmó el documento que fija los "Objetivos
del Milenio para Argentina", que comprende las siguientes áreas de trabajo:
erradicar la pobreza externa y el hambre, alcanzar la educación básica universal,
promover el trabajo decente, promover la igualdad de género, reducir la
25
Fernández Escudero J. 2015. Reflexiones sobre la responsabilidad social empresaria (RSE). Argentina.
(http://www.derecho.uba.ar/publicaciones/pensar-en-derecho/revistas/3/reflexiones-sobre-la-responsabilidad-
social-empresaria-rse.pdf)
Se puede ver, para ampliar el tema, la siguiente bibliografía: Mario Roitter 2015 en El mercado de la
beneficencia: algunas evidencias sobre las características y dimensión de la filantropía empresaria en la Argentina,
BA CEDES. En igual sentido, Luciana Targi y otras, 2015, en Responsabilidad social empresaria en la
Provincia de Córdoba, Eudecor SRL. 242 reflexiones sobre la responsabilidad social empresaria (RSE).
138 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Actividad
A modo de reflexión, lea el siguiente extracto (Fernández Escudero, 2015)
donde se describe claramente la relación entre empresa y responsabilidad
social empresaria, para describir las tendencias de este concepto de
responsabilidad. Luego, emita una conclusión respecto de las ventajas e
inconvenientes de la responsabilidad social empresaria.
Compartiremos las reflexiones cuando el profesor lo indique.
“ (…) la Empresa, es decir, el factor económico que combina los demás factores de la
producción (recursos naturales, trabajo, capital y tecnología) para producir bienes y
servicios que satisfacen las necesidades y deseos (individuales y sociales) tiene en un
sistema capitalista como objetivo fundamental y prioritario obtener la maximización de
sus beneficios o renta monetaria neta, ya que su actividad posee un carácter neutro
desde el punto de vista del análisis económico; no tiene otra motivación que el logro de
la rentabilidad más elevada
El empresario o el emprendedor no está pensando en los consumidores porque es
magnánimo. Lo hace porque quiere cumplir sus propios objetivos, obtener su ganancia,
es nada más y nada menos que la "mano invisible" explicada por Adam Smith.
Es decir que para la economía tradicional el beneficio es el principal objetivo que
busca toda organización empresarial, el cual se asegura de que la combinación de
factores usada en el proceso será la más eficiente. Es decir, aquella que tenga los
menores costos y que dé lugar a un producto susceptible de las mayores ventas, al
mayor precio posible, a fin de obtener la máxima ganancia.
Al partir de la base de que la ganancia de la empresa está dada por vender su
producción al mayor precio posible, disminuyendo o no aumentando sus costos, se
aumentan sus ganancias.
Como conclusión de las tendencias clásicas tenemos:
* La empresa tiene un objetivo neutro frente a los valores sociales y ambientales:
obtener beneficios y, de ser posible el máximo beneficio posible.
* La empresa busca la maximización de sus beneficios, por ende uno de los métodos
para obtener tal objetivo es no aumentar o disminuir sus costos.
* El otro aspecto es que trata de vender sus productos o servicios para la satisfacción
de necesidades y deseos de la población al máximo precio posible, siempre y cuando
puedan los consumidores pagar su precio y tengan la voluntad de comprar tal
producción.
* Va de suyo que no le interesa quienes no pueden — económicamente hablando—
comprar su producción o no les interesa hacerlo.
* Todo otro factor es considerado exógeno a la Empresa y por ello la misma, conforme
esta apreciación clásica de la economía, no tiene ninguna responsabilidad.
A esa visión tradicional se contraponen nuevas visiones de la Responsabilidad de las
Empresas en la actualidad, por eso hablamos de la Responsabilidad Social de la Empresa
(RSE) y de las Organizaciones en general.
Ello nace como una necesidad de los mercados globalizados actuales y de la
legislación internacional y nacional sobre el cumplimiento de normas sobre Derechos
INSTITUCIÓN CERVANTES 139
INSTITUCIÓN CERVANTES
26
Vid de: Araldi, L., Baigorria, M. Tambussi, Carlos E. 2014. La responsabilidad social empresaria y los
derechos del consumidor. Publicado en: LA LEY 06/01/2014, 1 • LA LEY 2014-A , 527 • LA LEY
07/01/2014; Gambacorta, M. L. 2009. La responsabilidad social empresaria a la luz de las relaciones laborales:
la necesidad de enmarcarla en el diálogo social. Publicado en: DT(julio) , 744 ; Devoto, P. A. 2006. La
responsabilidad social empresaria frente al trabajo decente. Publicado en: DT (octubre), 1460; Vazquez
Vialard, A., Reflexiones respecto de las expectativas creadas por el Mensaje del Poder Ejecutivo Nacional y logros
alcanzados por la Ley 25.250, en Revista Derecho Laboral, número extraordinario, La Reforma Laboral, Ley
25.250, Rubinzal Culzoni, 2000. Vanossi, J. R. La aplicación constitucional del Análisis Económico del
Derecho: ¿nada menos y nada más que un enfoque? En Anales de la Academia Nacional de Ciencias Morales
y Políticas. Tomo XXXV, 2008 parte I, p. 159.
INSTITUCIÓN CERVANTES 141
INSTITUCIÓN CERVANTES
27
Araldi, L., Baigorria, M., Tambussi, Carlos E. 2014, La responsabilidad social empresaria y los derechos
del consumidor. Publicado en: LA LEY 06/01/2014.
142 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
Ante esta mirada, las pymes están obligadas a realizar un aprendizaje dinámico que se
refleja no sólo en inversiones en calidad, en el desarrollo de los productos y en la
eficiencia de los procesos; sino que comprenda el tratamiento general de las relaciones
comprendidas en la actividad empresaria, tanto con los empleados, los proveedores, los
consumidores, como con la sociedad y el medio ambiente en conjunto.
Es ampliamente reconocido por la literatura económica que los proyectos de las pymes
en Latinoamérica han demostrado ser un arma eficaz de combate a la pobreza y un
medio de mejoramiento de las condiciones de vida e ingresos de quienes participan en
ellas. En efecto, actualmente esta clase de empresas son consideradas como el medio más
idóneo para la adquisición de nuevas habilidades, actitudes y aptitudes para sus
participantes, de aumento del ahorro monetario y de su utilización para el desarrollo
local.
En nuestros días la iniciativa por legislar la RSE de las pymes encuentra respuesta en
la posible implementación de un criterio único sobre la obligatoriedad de publicar los
balances sociales empresarios.
Actividad
Lea el siguiente texto de Farré Calvo V. P. 2009. La RSE en las PYMES, una
mirada desde el derecho. En 6º Congreso de l’Aderse, Groupe ESC-Pau,
Francia (páginas 6-7) 28 ; y en base a lo estudiado efectúe una breve síntesis
que incluya su reflexión en torno a la RSE en las Pymes. Tome nota en su
apunte para retomarla cuando el profesor lo solicite.
28
http://www.esc-
pau.fr/documents/aderse/La%20RSE%20en%20las%20pymes,%20una%20mirada%20desde%20el%20derec
ho.pdf
INSTITUCIÓN CERVANTES 143
INSTITUCIÓN CERVANTES
compañías extranjeras con incidencia en el país de origen, con el fin de evitar conflictos de
responsabilidad entre ellas y sean transparentes entre sí.
En muchos casos la gestión empresaria tiene como referencia tan sólo a los intereses
de los propietarios (enfoque de los shareholders), dejando subrogados a los intereses de
ellos a todas las partes interesadas dentro y fuera del territorio donde se desarrolla la
empresa (enfoque de los stakeholders). Es así que la mayoría de las veces la búsqueda
de la excelencia por parte de estas empresas se torna complicada si no existe una
legislación que regule los objetivos sociales como la calidad de las relaciones y la
sustentabilidad económica, social y ambiental.
En base a lo expuesto, se puede sostener que las pymes argentinas, dentro del marco
latinoamericano, enfrentan serios retos y dilemas en materia de responsabilidad social.
A la luz de la experiencia obtenida sobre el comportamiento de las unidades
empresarias de menor tamaño en nuestro país, se concluye que ellas deberán recorrer
un largo camino hasta que alcancen las condiciones que requiere lograr una
sustentabilidad económica y social que les permita insertarse en los mercados globales.
En el mismo sentido resulta paradójico que sea en las pymes argentinas en donde
queda reflejado con mayor nitidez estas carencias y dificultades en materia de
responsabilidad social, porque se supone que ellas están más cerca de sus stakeholders
en la vida cotidiana de la empresa.
Actividad
Probablemente, en base a su experiencia cotidiana, usted ha podido
observar empresas de servicios con las que mantiene algún tipo de trato (Ej.
Telefónicas, de internet, tarjeta de crédito, luz, etc.) Indique si en estos
últimos tiempos ha ido implementando medidas de responsabilidad
empresaria, en su caso indique cuáles fueron.
Se trata de "cómo utilizar de la mejor manera posible los recursos existentes de manera
que se logre la máxima riqueza en el presente y que a la vez potencie el mejor nivel de
vida en el futuro" 29 pero revisando los valores de la economía, para no caer en una
deshumanización sin frenos.
Actividad
Lea detenidamente el art. 41 de la Constitución Nacional, luego analice qué
relación encuentra con lo estudiado bajo este título.
Anote sus reflexiones para retomarlas cuando le profesor lo solicite.
Sin dudas, con el avance de los conocimientos científicos una de las disciplinas de
mayor desarrollo y penetración en materia de tecnología aplicada a la sociedad, es la
protección de datos personales. Se arraigó en el derecho desde hace más de un cuarto de
siglo y su expansión representa un modelo muy alejado de la lentitud que se detecta,
habitualmente, en los procesos normativos. En la Argentina, la materia se ha establecido
a partir del año 2002 y desde esa fecha se ha ido consolidando y difundido con
intensidad, en especial a partir de la ley 25326, hasta incluso algunos aspectos,
básicamente el derecho a la imagen ha sido incluido en el título preliminar del nuevo
código civil y comercial (art. 17 CCyC).
Las empresas u organizaciones que incorporen estos enfoques de buenas prácticas, son
las más indicadas para poner en marcha acciones de calidad, en materia de protección de
datos personales evitando responsabilidades y aumentando su consideración social.
Recordemos que los datos personales están alojados en archivos, registros, bancos de
datos u otros medios técnicos de tratamiento. En esas circunstancias, las obligaciones
consisten en la protección integral de los datos personales, con seguridad de la
información, y ello implica la protección de su confidencialidad, integridad y
146 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
En la actualidad, la empresa, para ganar más debe estar bien alineada con la sociedad
en su conjunto y ser sustentable con un balance social que respete los impactos
ambientales, sociales y económicos. La protección de datos personales es una parte de
ese conjunto y el derecho debe proveer a ese objetivo social.
Pero hay que tener en cuenta múltiples factores. La realidad se presenta con diversas
oportunidades para consolidar buenas prácticas con relación a las empresas en general,
en todos los ámbitos de su accionar. Así, pues, el cumplimiento normativo, en especial la
protección de datos personales, es un objetivo ligado con las buenas prácticas, al servicio
de las personas y sus derechos, que muy bien se refleja en la RSE.
Generalmente, los derechos humanos se situaron en las relaciones entre las personas y
los Estados, con miras a remediar las violaciones de éstos. El nuevo abordaje, relaciona a
los derechos humanos con las empresas, de una manera novedosa. En esta etapa es
necesario verificar cómo establecer un círculo de buenas prácticas empresarias y cuál
debería ser su contenido.
Lo cierto es que, los derechos humanos se han instalado en la sociedad como una
asignatura vigente. Toda la trama social se ve influenciada por una mirada que
comprende los derechos humanos, en cuanto a su implementación y ejecución. Los
sistemas jurídicos han establecido la prioridad de las normas internacionales de derechos
humanos por sobre las domésticas, siguiendo la línea ya establecida por la Constitución
Argentina 1853/1860 y, en especial, en la reforma constitucional de 1994. En esta última
reforma constitucional, se ha establecido la jerarquización de diversos tratados
internacionales de derechos humanos, cuya nómina se va ampliando con las nuevas
incorporaciones a la lista.
La cuestión es, pues, que los derechos humanos forman parte integral de la agenda de
la sociedad en todos sus componentes, incluidas las empresas y su desarrollo. De esta
manera, las empresas no quedan excluidas de esta visión. Por el contrario, como factor
de desarrollo y de creación de riqueza, constituyen los ámbitos donde los derechos
humanos tienen una relación crucial de inserción y se consolidan en este cometido,
dentro de un círculo virtuoso de derecho.
Desde luego que los derechos humanos no constituyen el único ámbito en el que el
derecho internacional opera. Así entonces debe también agregarse, como lo afirmamos,
la protección del ambiente, la lucha contra la corrupción y otras disciplinas.
Actividad
Visite páginas web de empresas, pudiendo utilizar como base la página web
del Instituto Argentino de Responsabilidad Social Empresaria,
http://www.iarse.org/seccion/biblioteca-virtual, y analice si las mismas hacen
algún tipo de referencia al cumplimiento de medidas de responsabilidad
social empresaria, señale qué tipo de medidas han tomado.
Compartiremos lo recabado en el foro de la materia.
Autoevaluación
A partir de los temas desarrollados en la presente unidad le proponemos realizar las
siguientes actividades para reconocer su propio proceso de aprendizaje: si ha
comprendido los contenidos centrales, si puede aplicarlos a situaciones concretas y si
puede argumentar.
1. Defina con sus palabras Responsabilidad social empresaria y argumente por qué
considera que es relevante que las empresas desarrollen e implementen políticas
en este sentido.
Índice
Presentación de la Materia .................................................... 1
Fundamentación .................................................................... 2
Objetivos .............................................................................. 2
Esquema conceptual de la Materia.......................................... 3
Orientaciones Metodológicas ................................................. 5
Bibliografía y Materiales de consulta ...................................... 7
Evaluación Diagnóstica .......................................................... 8
U NIDAD I
Elementos del Derecho .......................................................... 9
I. El Derecho .........................................................................................................9
I. A) El ordenamiento jurídico como fenómeno cultural .....................................10
I. B) La Justicia ......................................................................................................11
I. C) Acepciones del vocablo derecho .................................................................13
I. D) La clasificación del Derecho........................................................................13
Subjetivo y Objetivo.............................................................................................................. 14
Público y Privado .................................................................................................................. 14
Natural y Positivo.................................................................................................................. 15
I. E) Normas de Derecho. Normas Morales......................................................17
Diferencia entre Derecho y Moral ....................................................................................... 17
Bilateralidad (Derecho) Unilateralidad (Moral) ............................................................... 17
Heteronomía (Derecho) y Autonomía (Moral)................................................................. 18
Coercibilidad (Derecho) e Incoercibilidad (Moral) .......................................................... 18
I. F) Usos Sociales.................................................................................................18
Derecho positivo..................................................................................................20
II. Fuentes generales del Derecho.......................................................................21
Distintas fuentes.................................................................................................................... 21
La Constitución..................................................................................................................... 21
Los Tratados Internacionales............................................................................................... 21
La Ley .................................................................................................................................... 22
La Costumbre........................................................................................................................ 23
La Jurisprudencia.................................................................................................................. 23
La Doctrina ........................................................................................................................... 23
Principios Generales del Derecho ....................................................................................... 24
El nuevo Código Civil y Comercial y su relación con las fuentes del Derecho ............... 24
Autoevaluación .....................................................................................................25
U NIDAD II
Sujetos, Hechos y Actos Jurídicos ......................................... 27
I. La relación Jurídica .......................................................... 28
I. A) Persona.........................................................................................................29
Hombre y Persona o “sujeto de derecho” ........................................................................... 29
Tipos de persona. ¿Qué clases de personas existen? ......................................................... 29
Inicio y fin de la existencia de las personas ......................................................................... 30
I.- Nombre............................................................................................................................. 33
II.-Domicilio ......................................................................................................................... 35
U NIDAD III
Obligaciones y Contrato ....................................................... 57
I. Obligaciones .................................................................... 57
Elementos de la Obligación ................................................................................. 57
Vínculo o Relación jurídica................................................................................... 58
Personas .............................................................................................................. 58
Prestación ............................................................................................................ 58
Causa ................................................................................................................... 59
¿Cuándo se extingue una obligación?................................................................... 60
II. Contratos ........................................................................ 63
Análisis de la definición ........................................................................................ 63
Importancia.......................................................................................................... 64
¿Cómo se forma el consentimiento? ................................................................... 65
¿Quién puede invitar a ofertar? ........................................................................... 65
Aceptación de la oferta ....................................................................................... 65
Los efectos de la aceptación ..................................................................................................66
Retractación de la aceptación................................................................................................66
Clasificación ......................................................................................................... 66
Bilaterales y unilaterales: ......................................................................................................66
Onerosos y gratuitos ..............................................................................................................67
Conmutativos y aleatorios.....................................................................................................67
Formales y no formales .........................................................................................................68
Nominados e inominados.....................................................................................................68
III. Contratos en particular ................................................. 70
III. A) Compraventa............................................................................................. 70
Caracteres del contrato de compraventa ..............................................................................70
Obligaciones de las partes .....................................................................................................70
III. B) Locación..................................................................................................... 71
Caracteres...............................................................................................................................71
Elementos del contrato..........................................................................................................71
III. C) Leasing ....................................................................................................... 72
El nuevo texto ........................................................................................................................72
Fuentes ...................................................................................................................................72
Antecedentes históricos .........................................................................................................73
150 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho
La actualidad ......................................................................................................................... 73
Finalidad económica............................................................................................................. 73
Caracteres .............................................................................................................................. 73
Naturaleza jurídica ............................................................................................................... 74
Objeto del contrato................................................................................................................ 74
Supuestos previstos ............................................................................................................... 74
Servicios y accesorios............................................................................................................. 74
Canon..................................................................................................................................... 75
Requisitos del Canon............................................................................................................ 75
Otras características importantes de la figura ..................................................................... 76
Autoevaluación .....................................................................................................78
U NIDAD IV
Contrato de Trabajo ............................................................ 79
I. Derecho del Trabajo .........................................................................................80
Principios fundamentales ..................................................................................................... 80
Contrato de trabajo ............................................................................................................... 81
Elementos tipificantes........................................................................................................... 81
Sujetos del contrato de trabajo ............................................................................................. 81
Objeto del contrato de trabajo.............................................................................................. 81
Formación del contrato de trabajo....................................................................................... 82
II. Derechos y obligaciones de las partes ............................................................82
Autoevaluación .....................................................................................................82
U NIDAD V
Análisis estructural de la empresa y las formas asociativas .... 85
I. A) Persona Jurídica ...........................................................................................85
Caracteres de las personas jurídicas. Comienzo de su existencia..................................... 86
Personalidad diferenciada de sus miembros ....................................................................... 86
Clasificación de las sociedades ............................................................................................. 87
Capacidad .............................................................................................................................. 87
I. B) Sociedades comerciales y Empresa ..............................................................88
Aspectos generales................................................................................................................. 88
Inscripción de las Sociedades. Tipicidad............................................................................ 90
De los Socios en su relación con la sociedad....................................................................... 91
De los Socios y los Terceros ................................................................................................. 93
De la Administración y Representación .............................................................................. 93
De la Transformación, fusión y escisión de la Sociedad.................................................... 95
Fin de la existencia de la persona jurídica........................................................................... 97
Principales modificaciones en la Ley de Sociedades del nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación ..........................................................................................98
II. Sociedades comerciales en particular o tipos societarios . 100
II. A) Sociedad de Responsabilidad Limitada .....................................................100
II. B) Sociedad Anónima .....................................................................................100
Autoevaluación ...................................................................................................102
U NIDAD VI
Contratos de empresa. Colaboración empresaria y e-commerce. 103
I. Contratos asociativos y de colaboración empresaria ....... 103
Nuevo régimen jurídico .....................................................................................103
Caracterización y diferencia con el contrato de sociedad .................................104
I. A) Contrato de Distribución ...........................................................................105
INSTITUCIÓN CERVANTES 151
INSTITUCIÓN CERVANTES
Nociones generales..............................................................................................................105
Concepto ..............................................................................................................................105
Finalidad económica del contrato ......................................................................................105
Definición ............................................................................................................................105
Partes................................................................................................................. 106
Elementos tipificantes........................................................................................ 106
Obligaciones y derechos de las partes ................................................................................107
Plazo de duración del contrato ...........................................................................................108
Remuneración del concesionario........................................................................................108
II. B) Contrato de agencia ................................................................................. 109
Concepto ..............................................................................................................................109
Notas tipificantes .................................................................................................................109
Obligaciones y deberes del agente ......................................................................................110
Remuneración......................................................................................................................111
Causales de resolución del contrato ...................................................................................112
II. C) Contrato de franquicia. Noción .............................................................. 112
Nociones...............................................................................................................................112
Concepto ..............................................................................................................................113
Elementos tipificantes .........................................................................................................113
Derechos y obligaciones de las partes ................................................................................114
Caracteres.............................................................................................................................115
Plazo de duración ................................................................................................................116
Responsabilidad ...................................................................................................................116
Extinción del contrato .........................................................................................................117
I. D) Management.............................................................................................. 118
Fundamento.........................................................................................................................118
Nociones básicas..................................................................................................................118
Razones que justifican el management .............................................................................120
Tipos de Management ........................................................................................................120
I. F) Joint Venture .............................................................................................. 121
Modalidades del joint venture ............................................................................................122
I. G) UTE (Unión Transitoria de Empresas)...................................................... 122
Requisitos de forma y contenido del contrato ...................................................................123
Facultades del representante de la UTE............................................................................124
Diferencia entre UTE y Joint Venture...............................................................................124
I. H) Consorcios de cooperación ...................................................................... 125
II. Contratos Electrónicos ................................................. 126
Diferencia con otros contratos ......................................................................... 128
Modalidades de contratación a través de medios electrónicos......................... 128
a) Vía correo electrónico......................................................................................................128
b) A través de páginas web ..................................................................................................129
¿Cuáles son los elementos de los contratos celebrados por medios electrónicos?.. 129
Causa ................................................................................................................. 129
Consentimiento. Perfeccionamiento del contrato celebrado por medios electrónicos. 130
Momento de perfeccionamiento del contrato celebrado por medios electrónicos... 131
Forma y prueba ................................................................................................. 132
Autoevaluación .................................................................................................. 134
U NIDAD VII
Responsabilidad social empresaria ...................................... 135
A nivel internacional ¿cómo se manifiesta? ........................................................ 136
Marco normativo en el ámbito nacional............................................................ 138
152 INSTITUCIÓN CERVANTES
Área Empresarial
INSTITUCIÓN CERVANTES Nociones de Derecho