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5º DADE
DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL
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MAITANE MORALES MESONERO
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La jornada normal u ordinaria es el tiempo de trabajo diario, semanal o anual que los trabajadores
dedican a la prestación de sus servicios de acuerdo con lo estipulado en los convenios colectivos o
en sus contratos de trabajo.
Artículo 34.1 ET.
La duración de la jornada de trabajo será la pactada en los convenios colectivos o contratos de
trabajo.
Ahora bien, la duración máxima de la jornada ordinaria no puede superar las 40 horas semanales
de trabajo efectivo de promedio en cómputo anual. Nada impide que la duración pactada sea
inferior a esta.
- En el primer caso, cuando la jornada realizada es la máxima prevista por la ley o por el
convenio colectivo, hablamos de jornada completa.
- En caso contrario, si la jornada no es la máxima, estaríamos hablando de jornada parcial o
jornada a tiempo parcial.
Por otro lado, el número de horas ordinarias de trabajo efectivo no puede ser en principio superior
a 9 horas diarias, con una excepción, ya que los trabajadores menores de 18 años, no podrán
realizar más de 8 horas diarias de trabajo. Tenemos, por tanto, una doble limitación, primero en
cuanto al cómputo semanal, y en segundo lugar, en cuanto a las jornadas diarias.
Sin embargo, según el 34.2 ET, el límite de la duración máxima de la jornada diaria (40 horas) es
flexible.
O bien por convenio colectivo o por acuerdo de la empresa y los representantes de la empresa, se
puede establecer una jornada irregular a lo largo del año por necesidades organizativas de la
empresa. Lo importante es que en cómputo anual no se superen las 40 horas semanales. En todo
caso, la empresa solo puede distribuir irregularmente el 10% de la jornada de trabajo.
Por otro lado, tambien resulta flexible el límite de las 9 horas diarias de trabajo efectivo porque
también por convenio o por acuerdo entre la empresa y los representantes de los trabajadores, se
podrá establecer otra distribución del tiempo de trabajo. La distribución del tiempo de trabajo
tiene que respetar el descanso mínimo de 12 horas entre el final de una jornada y el comienzo de la
siguiente.
Además, cuando la duración de la jornada diaria continua exceda de 6 horas, hay que establecer un
periodo de descanso no inferior a 15 minutos que podrá considerarse tiempo de trabajo si así se
determina en el convenio colectivo o en el contrato de trabajo.
Otra excepción para los menores de 18 años es que, en este caso, la duración mínima será de 30
minutos en vez de 15 y habrá de establecerse siempre que la jornada diaria continua exceda de 4
horas y media. Es decir, este descanso puede ser tiempo de trabajo o no.
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El tiempo de trabajo que se define como todo periodo de tiempo durante el que los trabajadores
permanezcan en el trabajo a disposición de la empresa y ene ejercicio de sus funciones, se
computará de modo que tanto al comienzo como al final de la jornada, los trabajadores se
encuentren en su puesto de trabajo. Es decir, la jornada de trabajo se refiere al tiempo de trabajo
efectivo.
Por tanto, deben excluirse del cómputo de la jornada de trabajo:
- El tiempo invertido en los desplazamientos (tanto del domicilio al centro de trabajo como
viceversa).
- El tiempo necesario para el cambio de ropa tanto al inicio como al final de la jornada.
- El tiempo dedicado al aseo una vez finalizada la jornada diaria.
- El tiempo necesario desde la entrada en el centro de trabajo y hasta llegar al concreto
puesto de trabajo.
Hay excepciones cuando las prevea el convenio colectivo o el contrato de trabajo, en el que alguno
de los supuestos indicados se puede tomar como tiempo de trabajo efectivo.
Para garantizar que se cumple el tiempo de trabajo pactado, el ET obliga a las empresas a realizar
un registro diario de la jornada de trabajo, que deberá incluir el horario concreto de inicio y fin.
Además, este registro deberá estar a disposición de los trabajadores, de sus representantes y de la
inspección de trabajo durante 4 años (esto lo dispone el articulo 34.9 ET).
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Por ejemplo: en el caso de los conserjes de fincas urbanas, se nos dice que el tiempo de trabajo
está comprendido entre la apertura y el cierre del portal. Lo que hace el RD es esta ampliación, al
acompañarse de uno o varios descansos de modo que no se supere en ningún caso la jornada
máxima de 40 horas.
Otras ampliaciones que recoge el RD; guardas y vigilantes, comercios y hostelería.
REDUCCIONES.
Se trata de reducciones por razón de la actividad.
Las limitaciones recogidas sí que se tratan de auténticas disminuciones de jornada.
Lo que se pretende es recoger la seguridad y salud de los trabajadores en trabajos de especial
dificultad, penosidad o peligrosidad. Ejemplo: los mineros, la jornada de estos no puede ser
superior a 35 horas semanales en cómputo anual.
Otros ejemplos: trabajos de construcciones subterráneas o en cámaras frigoríficas.
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C.1.- Definición.-
Artículo 36.1 ET
C.2.- Limitaciones.-
Artículos 36.1 II y 6.2 ET y 26.2 LPRL
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HORARIO.
La jornada es el marco temporal en el que los trabajadores prestan sus servicios y se puede
computar la jornada por días, semanas o años.
El horario debe entenderse como la determinación del momento inicial y final del tiempo de
trabajo durante cada día. Es decir, en el momento en que el que cada día se entra y se sale del
trabajo.
La fijación inicial del horario es libre para la empresa. Además, los horarios pueden ser todos los
días iguales o variar y también pueden ser iguales o distintos para todos los trabajadores del centro
de trabajo.
El horario, además, puede ser a jornada continua o a jornada partida. En el segundo caso, es decir,
cuando es a jornada partida, el tiempo diario se fracciona en varios periodos. Por ejemplo: cuatro
horas de mañana, cuatro horas de tarde.
Por otro lado, el horario también podrá ser rígido o flexible:
- En el horario rígido las horas de entrada y salida se imponen a los trabajadores.
- En el horario flexible, los trabajadores pueden elegir su entrada y salida del trabajo dentro
de los límites que previamente haya decidido la empresa. Lo que es evidente es que esos
límites siempre deben de respetar la duración de la jornada.
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TRABAJO NOCTURNO.
Artículo 36.1 ET.
El trabajo nocturno es el que se realiza entre las 10 de la noche y las 6 de la mañana. Tiene carácter
imperativo, así que por convenio colectivo no se puede establecer un horario nocturno diferente o
eliminarlo.
Una cosa es el trabajo nocturno y otra la calificación de los trabajadores como trabajadores
nocturnos.
Para que los trabajadores tengan la consideración de nocturnos, no tienen que realizar su jornada
completamente en el periodo indicado, pero tienen que cumplir uno de los dos siguientes
requisitos:
- O bien, que realicen en periodo nocturno una parte no inferior a 3 horas de trabajo.
- O bien, cuando se prevea que pueden realizar en tal periodo nocturno (de 10 a 6) una
parte no inferior a 1/3 de su jornada anual de trabajo en este periodo. Por ejemplo: un
trabajador encargado en recoger las basuras.
Si la empresa utiliza regularmente el trabajo nocturno, tiene que informar a la autoridad laboral
con una finalidad, que se facilite el cumplimiento de las especiales reglas que se aplican a este
trabajo nocturno, como son las limitaciones que vamos a ver ahora.
Es evidente que este trabajo nocturno resulta más penoso que el realizado en el trabajo diurno, así
que la ley establece una serie de limitaciones para este trabajo nocturno:
- La jornada diaria no puede exceder de 8 horas al día, de promedio en un plazo de 15 días.
Quiere decir que hay cierta distribución irregular pero siempre con el límite de los 15 días.
- Los trabajadores no podrán realizar horas extraordinarias (son las que se realizan por
encima de la jornada máxima de trabajo).
- Los trabajadores menores de 18 años tampoco podrán realizar trabajo nocturno.
- Las trabajadoras embarazadas o en situación de parto reciente, tienen derecho a no
realizar este trabajo nocturno, pero solo cuando exista riesgo bien para el embarazo, bien
para la lactancia.
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HORAS EXTRAORDINARIAS.
Artículo 35.1 ET.
Podemos definir las horas extraordinarias como aquellas horas de trabajo que se realicen sobre la
duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo que esté establecida por contrato de trabajo.
En el ámbito de las horas extraordinarias lo que se hace es compaginar dos intereses:
- El interés de la empresa de recurrir al llamado mercado de trabajo interno cuando
concurren circunstancias que requieran prolongar el tiempo de trabajo.
- El interés de los trabajadores respecto de los que se pretenderá impedir respecto de esta
vía de las horas extraordinarias, que se produzcan reiterados incumplimientos…….. evitar
que se realicen jornadas excesivamente prolongadas y permitir un descanso semanal.
Motivo por el que se establecen limitaciones y prohibiciones a las horas extraordinarias.
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- Los trabajadores discapacitados tampoco podrán realizar estas horas extras. Ni siquiera
pueden realizar las horas extras por fuerza mayor.
VOLUNTARIEDAD.
Artículo 35.4 ET.
La prestación de trabajo en horas extraordinarias será voluntaria.
A excepción de esos casos de fuerza mayor, en principio la realización de horas extras es voluntaria
para los trabajadores.
De este modo, las horas extras que podemos denominar comunes son propuestas por la empresa y
aceptada o rechazadas libremente por los trabajadores, salvo en dos supuestos en los que sí que se
exige su realización obligatoria:
- Cuando se haya pactado inicialmente en el contrato de trabajo. O bien se vayan pactando
estas horas extras a medida que se proponga por la empresa su realización.
- Cuando así lo exige el convenio colectivo.
Cuando son obligatorias, la negativa de los trabajadores a su realización, supone un incumplimiento
contractual grave, es decir, supone la indisciplina o desobediencia. La sanción que permite el ET en
estos casos es el despido disciplinario.
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La opción entre una u otra se puede hacer por convenio colectivo o en su defecto, por lo pactado
en el contrato de trabajo.
A falta de opcion, la regla es la compensación mediante descanso en los 4 meses siguientes a su
realización.
DESCANSO SEMANAL.
Artículo 37.1 ET.
Los trabajadores tienen el derecho a un descanso mínimo semanal de día y medio ininterrumpido y
que, como regla general, comprende le domingo y bien, la tarde del sábado o bien la mañana del
lunes.
Excepción: los trabajadores menores de 18 años, en su caso el trabajo mínimo ininterrumpido es de
2 días a la semana.
El ET nos dice que es posible el trabajo durante 14 días consecutivos y acumular los periodos de
descanso indicados.
Existen 3 cuestiones respecto del descanso semanal:
- Hablar de descanso mínimo, supone que se puede mejorar este descanso por contrato o
por convenio.
- Ininterrumpido supone que no se puede fraccionar.
- Este descanso semanal también es retribuido.
En estas actividades en las que se permita una distribución irregular de los descansos o una
limitación de la jornada, se puede ampliar o reducir este descanso semanal o se pueden establecer
regímenes de descanso alternativos. Esto ocurre por ejemplo en los trabajadores de hostelería en
donde no tienen que descansar obligatoriamente los domingos, sino que podrán hacerlo cualquier
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Con las vacaciones lo que se pretende es conocer a los trabajadores un periodo retribuido de
descanso y tiempo libre que permita la recuperación del desgaste físico y mental que supone el
trabajo prolongado. En cuanto a la retribución, la normativa nacional no dice nada y hay que acudir
al Convenio de la OIT: durante el periodo de vacaciones los trabajadores recibirán la retribución
normal o media que corresponde por la jornada de trabajo.
Siendo la finalidad el descanso y seguridad y salud de los trabajadores la ley prohíbe que sean
sustituidas por compensaciones económicas. Pero hay una salvedad: se podrá compensar cuando
sea imposible disfrutar de las vacaciones por extinción del contrato.
Los Estados miembros deben adopta medidas para que todos los trabajadores gocen de un periodo
mínimo de descanso de vacaciones retribuidas de mínimo 4 semanas. La duración será pactada en
CC o CT sin que sea inferior a 30 días naturales.
Por tanto la duración es la que se establezca en el CC o en el CT o la legal (que no es menos de 30
días). En todo caso la duración establezca en lay (30 días) o la superior que pueda establecer el CC
se corresponde con la prestación de trabajo durante todo el año (31 de Enero y 31 de Diciembre).
Si la prestación del servicio es inferior las vacaciones se reducen proporcionalmente; es decir, si un
trabajador está la mitad del año solo habrá devengado el derecho de disfrutar la mitad de
vacaciones.
Lo que no se permite en ningún caso es imponer como sanción la reducción del periodo de
vacaciones.
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¿Cuándo se disfrutan? La determinación del periodo de vacaciones se fija por pacto entre la
empresa y trabajadores, si bien tiene que hacerse dentro del marco que estipula dentro de las
vacaciones; por ejemplo: art. 24 CC Mercadona “El período vacacional se corresponderá con el año
natural, es decir del 1 de Enero al 31 de Diciembre de cada año, disfrutándose al menos 15 días en
el periodo comprendido del 1 de junio al 30 de septiembre. Fuera de este periodo se podrá de
mutuo acuerdo disfrutar hasta 30 días continuados.”
Si cogen vacaciones sin consentimiento de la empresa podrá incurrir en causas de despido por
desconocer una orden (art. 54 ET), habrá que acudir a la jurisdicción social y resuelve sobre el
periodo de disfrute.
Además se pueden fraccionar siempre que los periodos de descanso sean de 15 días, dos semanas
laborales ininterrumpidas.
Tiene que elaborarse un calendario de vacaciones que se fijará en cada empresa y que posibilite
conocer las fechas de disfrute por lo menos con 2 meses de antelación a la fecha de inicio.
o B.5.- Coincidencia de las vacaciones con una situación suspensiva del contrato.-
Artículo 38.3 II y III ET
Aquí hay dos supuestos:
- Cuando coincide total o parcialmente el periodo de vacaciones con la suspensión
contractual derivada del embarazo, parto o lactancia. En estos casos, se tiene derecho a un
nuevo señalamiento del periodo de vacaciones, una vez finalizado el periodo de
suspensión y aunque haya acabado el año al que pertenecen las vacaciones.
- Cuando coincide el periodo de vacaciones total o parcialmente con una incapacidad
temporal por causa distinta de las indicadas (enfermedad común) los trabajadores tienen
derecho a fijación de nuevo periodo pero siempre que no hayan transcurrido mas de 18
meses desde el final del año en que se han originado las vacaciones.
C.- Permisos y licencias no periódicas.-
Artículo 37.3 ET
Lo que se pretende en casi todos los supuestos es facilitar la vida familiar y por eso se reconoce a
los trabajadores una serie de permisos retribuidos que les permite ausentarse de su puesto de
trabajo, se entiende que no están faltando al trabajo siempre que concurra previo aviso y
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justificación de la ausencia. Tiene que justificar el por qué ha faltado y por qué solicita ese permiso:
- En caso de matrimonio 15 días naturales.
- En caso de fallecimiento, accidente, enfermedad grave de parientes hasta el 2º grado son 2
días de permiso, si hace falta desplazarse el plazo es de 4 días. Por desplazamiento se suele
entender fuera de la comunidad o fuera de la provincia.
- 1 día por traslado del domicilio habitual.
- Por el tiempo indispensable para cumplir un deber inexcusable de carácter publico y
persona como ser mesa electoral por ejemplo, los testigos en un juicio y también el
sufragio activo.
- Para realizar funciones sindicales o en representación de los trabajadores.
- Para la realización de exámenes prenatales y técnicas de realización del parto.
5.-LOS CONTRATOS A TIEMPO PARCIAL (“COMUNES”)
A.- Definición.-
Artículo 12.1 ET
Son los contratos en cuya virtud los trabajadores prestan servicios durante un numero de horas al
día, a la semana, al mes o al año inferior a la jornada de otros trabajadores a tiempo completo; es
decir, en relación con otros trabajadores que tienen jornada máxima prevista en el convenio o la
legal (40 semanales en computo anual).
Se podrán prestar servicios todos los días laborables durante menos horas o bien se podrá trabajar
a jornada completa (en principio 8 horas) pero durante un numero inferior de días a la semana.
La duración de estos contratos podrá ser: a tiempo indefinido o temporales. Lo que es importante y
ha costado que sea reconocido es que los trabajadores a tiempo parcial gozan de los mismos
derechos que los trabajadores a tiempo completo sin perjuicio de que algunos derechos se
reconocen proporcionalmente a tiempo efectivo. Ejemplo: el salario de estos trabajadores se
calculará proporcionalmente al tiempo que trabaje.
B.- Forma de los contratos.-
Artículos 12.4.a) y 8.2 ET
Forma escrita. Los contratos a tiempo parcial es uno de los tipos de contrato que deben
formalizarse por escrito.
En caso de incumplimiento se presume celebrado a jornada completa y por tiempo indefinido.
En los contratos a tiempo parcial se debe consignar el numero de horas de trabajo y su distribución
(debe constar en el contrato).
C.- Jornada de trabajo y su registro.-
Artículo 12.4 apartados b) y c) III, IV y V ET
La jornada de los contratos a tiempo parcial puede ser continua o partida. Si es jornada partida solo
se puede efectuar una interrupción.
La empresa tiene que registrar la jornada realizada cada día, obligatoriamente, pudiendo entregar
copia a los trabajadores con el recibo de nomina; eso debe conservarme al menos 4 años y en caso
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de incumplimiento el contrato se presume celebrada jornada completa. Este plazo tiene que ver
con un tema fiscal, la prescripción de cuotas de la SS (es de 4 años); siendo una manera de
garantizar que los empresarios cumplan esto.
D.- Imposibilidad de horas extraordinarias. Las horas complementarias.-
Artículo 12 apartados 4.c) y 5 ET
En cuanto a las horas extraordinarias: no se pueden realizar por los trabajadores a jornada parcial.
Salvo un supuesto: las horas extraordinarias de fuerza mayor que realmente no se computan como
tal y con ellas se trata de prevenir o reparar siniestros o daños sui generis.
Lo que si se puede es realizar horas complementarias que son la que se realizan adicionalmente a la
jornada y la característica es que se remuneran como horas ordinarias, no tienen esa característica
especifica. Dentro de ellas podemos encontrar 2 tipos:
o D.1.- Horas complementarias pactadas.- Artículo 12.5 apartados a), b), c), d),
e) y f) ET
Son una especie de bolsa o conjunto de horas cuya realización puede ser exigida
por la empresa (aunque no es obligatorio) solo si se hubiera pactado por escrito
por los trabajadores, en caso de que la empresa lo necesitara (los trabajadores
han dado consentimiento):
Debe incluir las concretas horas complementarias a realizar que no podrán
exceder del 30% de las horas de trabajo normales salvo que los Convenio
dispongan otro porcentaje. En caso de que lo dispongan no podrá ser inferior al
30% ni exceder del 60%.
Excepción: no se pueden realizar cuando la jornada del contrato parcial sea
inferior a 10 horas a la semana en computo anual. Además, los empleados deben
conocer el día y la hora concreta de la realización de estas horas con un preaviso
mínimo de 3 días. Luego a demás se permite que pueda dejarse sin efecto dicho
pacto por renuncia de los trabajadores, preaviso de 15 días cumplido el año y
siempre que concurra una se las siguientes 3 circunstancias:
- Que tenga que atender responsabilidades familiares, cuidado de menor de 1º2 años,
persona con discapacidad o familiar de hasta 2º grado que no pueda valerse por si misma.
- Por necesidades formativas de los trabajadores.
- Por incompatibilidad con otro contrato a tiempo parical.
Son horas adicionales que la empresa puede proponer realizar a los trabajadores
que pueden aceptar o rechazar voluntariamente. No estamos ante una bolsa de
horas anual si no se horas cuya necesidad de realización puede ir surgiendo en la
empresa; es similar a las extraordinarias pero se retribuyen como ordinarias.
No hay que preavisar, el máximo es del 15% en relación con la jornada ordinaria y
los trabajadores son están obligados a aceptarlas.
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