SEÑOR PRESIDENTE Y VOCALES DE LA SALA TERCERA CIVIL,
COMERCIAL, FAMILIA, NIÑEZ Y ADOLESCENCIA Y VIOLENCIA
INTRAFAMILIAR, DOMENSTICA Y PUBLICA DEL TRIBUNAL DEPARTAMENTAL DE JUSTICIA DE SANTA CRUZ COD: 200823821 EXP. JUZ ------/22 EXP. SALA 04/2020 Responde al recurso de casación planteado por el adverso Otrosíes.- La empresa ENFE RESIDUAL DEL ORIENTE del departamento de Santa Cruz de la Sierra, y legalmente representada por la abogada ………………………., dentro la Demanda Ordinaria de USUCAPION DECENAL o EXTRAORDINARIA seguido por Rolando Espinoza Flores, a vuestras autoridades con respeto decimos: I.- RESPONDE AL RECURSO DE CASACION A horas. 09:20 del 25 de septiembre, hemos sido notificados con auto de vista de 14 de agosto del 2020, que REVOCA la sentencia N° 188 de fecha 08 de julio de 2019, cursante de Fs. 324 a Fs. 328 de obrados y deliberando en el fondo dicta una nueva sentencia declarando improbada la demanda principal. Así mismo somos notificados con el recurso de casación planteado por la parte adversa mediante memorial de fecha 21 de septiembre de 2020 de fojas 443 a fojas 446 de fecha 06 de octubre de 2020 por lo que en tiempo hábil respondo a la misma. El demandante refiere de manera resumida lo siguiente: El Auto de Vista en cuestión, emerge como consecuencia de una de las partes interesadas que APELA el fallo de primera instancia de esta aseveración hace una conexión de contenido de la apelación referida y planteada por esta parte y concluye indicando que; En conclusiones señala RECONOCER un contrato (entendiendo que es la minuta de transferencia cursante a fs. 1 y vlta. De fecha 07 de octubre del año 1993), donde le atribuye un obstáculo diciendo: " conforme manda la ley 620 de fecha 26 de diciembre de 2014, desde ya se puede observar que toda ley tiene efecto a partir de su promulgación, y la vigencia y retroactividad estaba regulada en el Artículo 33 de la anterior C.P.E., y en la actualidad por el artículo 123 de la Constitución Política del Estado vigente. SOBREESTE PARTICULAR el Auto de Vista en cuestión NO SE Pronunció para nada. También señala irregularidades en incumplimiento de disposiciones en la transferencia de terrenos de la UV. 140 terrenos de Guaracachi; no siendo preciso en señalar dicho incumplimiento, NO OBSTANTE HABER PASADO más de 28 años desde la emisión de la Ley 1266 de 30 de septiembre de 1991, cuyo objetivo con carácter individual y para mi caso, se consolida con la emisión de la minuta de transferencia de fecha 07/10/1993, del cual en todo este tiempo la ENFE no ha demostrado un solo escrito o acción que pretenda dejar sin efecto dicho documento de transferencia…” Al referirse a los agravios que esta parte habría señalado son 1. LA Competencia 2. Que no se habría dado cumplimiento a normas que fueron dictadas posteriormente a la ley 1266. 3. Que se habría dado en custodia el inmueble e identifica el bien inmueble. 4. Que el accionante debió comprobar El derecho propietario de ENFE. 5. Que estando urbanizada los predios desde el año 1993 y al no tener dueño el único llamado a objetar la demanda planteada debería ser la alcaldía municipal. Estas referenciaciones fueron la base utilizadas por el ahora recurrente como base para plantear su recurso de casación en el fondo como en la forma CASACION EN LA FORMA Tal como se tiene expresado precedentemente, el Auto de Vista ha omitido dar cumplimiento a lo establecido en el Articulo 265 - 1) del Código Procesal Civil, que expresamente señala: "El auto de vista deberá circunscribirse a los puntos resueltos por el inferior y que hubieran sido objeto de apelación y fundamentación.", del cual se puede verificar en el texto contenido en el Auto de Vista en cuestión, DEL CUAL Debió SER EL OBJETO PRINCIPAL de la resolución. CASACION EN EL FONDO Con carácter especial corresponde interponer el recurso de casación en el fondo, toda vez que el Auto de Vista no ha hecho una correcta apreciación de la SENTENCIA, la que se ha ajustado a los hechos probados con documentos, existiendo incongruencia Y falta de fundamentación que amerite la procedencia a REVOCAR la sentencia y DECLARAR improbada la demanda de usucapión, en este sentido se pasa a fundamentar las pruebas que no han sido valoradas, aclarando que desde el principio de mi demanda, expresé que no pude llegar a regularizar mi derecho propietario, por una serie de hechos que me impidieron, tanto en la Alcaldía Municipal como en DD.RR. Estos son los fundamentos del recurso de casación planteadas por el adverso a la misma respondemos del siguiente modo y que reafirmara de manera objetiva, doctrinal y jurisprudencial las razones dadas por el juez de segunda instancia para revocar la sentencia y dictar una sentencia declarando improbada la demanda cursante a fojas …………………… II. FUNDAMENTO PARA EL RECHAZO DEL RECURSO A partir de comprender muy bien el fundamentos jurídicos y la base conceptual del recurso de casación trataremos de comprender a donde va dirigido el actual recurso planteado por la parte adversa. Las puntualizaciones realizadas líneas arriba fue con la finalidad de encontrar el fundamento del porque plantea el recurso de casación, ello me deriva la hecho de ser necesario analizar las disposiciones que regulan a este recurso extraordinario II.1. El recurso de casación se concibe como un remedio supremo y extraordinario que concede la ley contra las resoluciones dictadas por los tribunales de apelación dictadas contra la ley o bien, con infracción de los trámites sustanciales del juicio Los supuestos para interponer este trámite legal son; por un lado, que la resolución contenga una interpretación o una aplicación incorrecta de la ley y, por otro lado, que el procedimiento en el que se haya dictado dicha resolución no haya cumplido con todas las formalidades legales exigibles. También se considera al recurso de casación como aquel medio impugnatorio vertical y extraordinario procedente en supuestos estrictamente determinados por ley y dirigido a lograr que el máximo Tribunal revise y reforme o anule las resoluciones expedidas en apelación por los Tribunales Departamentales, que infringen las normas de derecho material o las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, o las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales, así lo entiende el ARTÍCULO 270 del Código Procesal Civil cuando refiere “ (PROCEDENCIA). I. El recurso de casación procede para impugnar autos de vista dictados en procesos ordinarios y en los casos expresamente señalados por Ley”. Ahora bien el artículos 271 del mismo cuerpo legal refiere con claridad las CAUSALES DE CASACIÓN
I. El recurso de casación se funda en la existencia de una violación, interpretación
errónea o aplicación indebida de la Ley, sea en la forma o en el fondo. Procederá también cuando en la apreciación de las pruebas se hubiera incurrido en error de derecho o error de hecho. Este último deberá evidenciarse por documentos o actos auténticos que demuestren la equivocación manifiesta de la autoridad judicial. II. En cuanto a las normas procesales, sólo constituirá causal la infracción o la errónea aplicación de aquellas que fueren esenciales para la garantía del debido proceso y reclamadas oportunamente ante juezas, jueces o tribunales inferiores. III. No se considerarán como causales de casación los errores de derecho que no afectaren la parte resolutiva del auto de vista. De estas dos normas referidas surge un cuestionamiento directo ¿la parte adversa ha logrado señalar en su memorial de fecha 06 de octubre de 2020 La violación a la norma, la interpretación errónea o aplicación indebida de la ley en que hubieren incurridos sus autoridades? Como dijimos anteriormente; de la lectura del memorial de fecha 06 de octubre de 2020 no se ha logrado identificar o mas directamente la parte adversa, no ha señalado con claridad que norma se supone se habría violentado, o la que ley o artículo de la norma sustantiva civil como la procesal civil fue violentada o fue erróneamente interpretada o aplicada indebidamente, es decir; el actor no ha cumplido a cabalidad el artículo 274 del Código Procesal Civil en consecuencia no ha cumplido con los requisitos exigidos por la ley. No cabe duda que la carga procesal de indicar las normas violadas y expresar el concepto de violación es un requisito inexcusable para el planteamiento del recurso de casación, tal exigencia tiene su razón de ser, puesto que con ello se delimita el marco en que el tribunal de casación debe realizar la confrontación y verificar la legalidad de la resolución o de la norma aplicable que se acusa de ilegal. Así planteado el recurso la misma carece de racionalidad y de identificación de la violación normativa que tanto expresa, además dejar la tarea al tribunal de casación en la obligación de buscar de manera oficiosa las posibles causas de nulidad de los actos demandados, más aún cuando esta labor de búsqueda es dispendiosa, difícil e incluso imposible de concretar frente a un sinnúmero de disposiciones normativas que regulan la actividad jurisdiccional y sumado al hecho de no ser claros los argumentos esgrimidos por la parte demandante en el presente recurso. no es absurdo, desproporcionado ni innecesario que el demandante tenga la aludida obligación probatoria, la cual contribuye con la eficiente y eficaz administración de justicia, si se tiene en cuenta que la sentencia debe girar en torno a la problemática jurídica, por medio de la determinación de las normas violadas y el concepto de la violación. Debemos ser enfáticos al indicar que los hechos denunciados deben circunscribirse a las causales de procedencia establecidas en el artículo 274 del Adjetivo Civil, siendo su finalidad la casación del Auto de Vista recurrido y la emisión de una nueva resolución, pero no existe materia de análisis o de cuestionamiento jurídico para que el tribunal de casación pueda desenvolverse puesto que el auto de vista NUMERO 91/2020 de fecha 14 de agosto de 2020 está acorde a derecho por que si damos lectura en su parte considerativa claramente ha observado la realidad jurídica puesto que observa LOS SIGUIENTE: una clara falta de FUNDAMENTACION JURIDICA EN LA SENTENCIA de fecha 21 de octubre del 2019, cursante de Fs. 383 a Fs. 388 del expediente la sentencia aludida solo es una mera transcripción formal y fría de conceptos estériles pero que no se adecua a los actuados de obrados. Es bien cierto cuando el auto de vista de fecha 14 de agosto de 2020 señala: “el derecho propietario ya fue transferido a favor del demandante, por tanto no se puede usucapir un bien cuyo derecho se de propiedad ya se ostenta. Lo expuesto, torna inclusive en improponible la presente acción ordinaria, quedando en todo caso abierta la vía para que el demandante pueda ejercer cualquier otra acción ordinaria contra su vendedor, y buscar la tutela de su derecho patrimonial emergente de su contrato de transferencia.” Cabe referirnos al artículo 105 del Código Civil que dice “I. La propiedad es un poder jurídico que permite usar, gozar y disponer de una cosa y debe ejercerse en forma compatible con el interés colectivo, dentro de los límites y con las obligaciones que establece el ordenamiento jurídico. II. El propietario puede reivindicar la cosa de manos de un tercero y ejercer otras acciones en defensa de su propiedad con arreglo a lo dispuesto en el libro V del Código presente.” De ahí se puede inferir que Esto nos lleva al análisis correctamente efectuado por sus autoridades y la norma aplicable al caso que es el ARTÍCULO 110. (MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD) “La propiedad se adquiere por ocupación, por accesión, por usucapión, por efecto de los contratos, por sucesión mortis causa, por la posesión de buena fe y por los otros modos establecidos por la ley” Son los actos jurídicos lo que nos muestran la forma en que nosotros hemos logrado adquirir una propiedad, son los actos jurídicos como acciones enteramente humanas, a través de los cuales efectivamente el ser humano busca producir efectos legales. Aquí juega un papel importante la voluntad humana consciente de que una determinada actitud suya producirá efectos de ley. En muchos casos, estos actos buscan ex profesamente, la adquisición del derecho de propiedad. Aquí encontramos a los contratos, a la sucesión hereditaria por voluntad del testador o sucesión testamentaria. En el caso que se esta analizando y que al parecer la parte actora no comprende es la existencia de un contrato el cual es de fecha ……………………………………. Suscrito entre el actor y la empresa ENFE el mismo que es parte del proceso y que pretende ser desconocido por una lado y ser efectivo por el otro no puede variar su efecto a sola intención o simple capricho del actor los efectos de los contratos están claramente referidos en el artículo 450 del Código Civil que dice “Noción de contrato. Este artículo señala que habrá contrato cuando dos o más personas se ponen de acuerdo para constituir, modificar o extinguir entre sí una relación jurídica. Por tanto, el contrato se constituye en una forma de adquirir el derecho de propiedad sobre una cosa”. Al existir un contrato excluye de manera inmediata los otros modos de adquirir la propiedad. Sus autoridades con meridiana claridad refirieron sin entrar en mayores argumentaciones que el mismo actor refirió tener suscrito una contrato de transferencia es decir cuenta con documento de compra venta del inmueble objeto de la litis, y señala haberlo adquirido por un precio en dinero, lo cual demuestra que la presente acción está destinada a adquirir la propiedad, por parte de quien ya ostenta el derecho de propiedad, por tanto torna incluso en improponible la acción de usucapión; circunstancia que sumada al hecho que se ha sustanciado todo el proceso judicial de usucapión, sin identificar cual es el derecho propietario -registrado en DDRR- que se pretende extinguir.” ….. “La declaración efectuada por la juez de primera instancia resulta ser una mera declaración vacía de derecho, por cuanto de manera extraña y en contrasentido, la juez de la causa en su parte resolutiva o decisum de la sentencia dictada de Fs. ……………. a Fs. …………., no es clara, ni precisa, en cuanto al bien inmueble usucapido…” Observación nuestra desde el principio ya que la razón de nuestra apelación y objeto observable dentro la totalidad del proceso fue la falta de una plena identificación del bien objeto a demandar requisito sine cuanum para ser procedente una demanda de usucapión que da lugar a una doble situación jurídica por una de la extinción de un derecho y por el otro el nacimiento de un derecho “la decisión asumida al no ser clara, expresa y positiva transgrede lo previsto en el art. 213 - Il núm. 4) del Código Procesal Civil, además de que crea inseguridad jurídica, sobre todo si se toma en cuenta que se estaría dando lugar al nacimiento de un nuevo registro propietario; razón por la cual, careciendo de coherencia la' sentencia pasa a ser una sentencia dogmática, debido a la falta de objetividad y precisión, omitiendo otorgar un pronunciamiento eficaz que permita en el futuro ejecutar sin in conveniente dicho fallo judicial” es de inexcusable cumplimiento el mandato del artículo 274 del Código Procesal Civil, es decir, citar en términos claros, concretos y precisos la ley o leyes violadas o aplicadas falsa o erróneamente y especificar en qué consiste la violación, falsedad o error; especificaciones que deben hacerse precisamente en el recurso y no fundarse en memoriales o escritos anteriores ni suplirse posteriormente. II.2. El auto de vista de fecha 14 de agosto de 2020 por su fundamentación y el análisis efectuado con absoluta claridad da a conocer que uno de los modos de adquirir la propiedad no puede excluir a otra lo que significaría que habiendo adquirido por un contrato deberá efectivizarse todos los pasos legales como administrativos para formalizar ese derecho y no hacer uso otro medio puesto que la misma seria improcedente. III. PETITORIO Por lo expuesto y dentro de los términos expresados en el recurso de casación planteado por la adversa mediante memorial de fecha 06 de octubre de 2020, la misma incumple con lo previsto por el artículo 274 del Código Procesal Civil por tal razón solicitamos que sea declarado IMPROCEDENTE por no haber identificado y expresado con claridad y precisión la ley o leyes infringidas violadas o aplicadas indebida o erróneamente interpretadas. OTROSI PRIMERO.- Providencias en Secretaría. Santa Cruz, 03 de Noviembre del 2020
El proceso ejecutivo en la jurisdicción de lo contencioso administrativo: Reflexiones en torno a los antecedentes y aspectos procesales resueltos por la jurisdicción de lo contencioso administrativo en procesos ejecutivos