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755
vvv
2 de diciembre de 2022
litigios
SU SEÑORÍA:
Wilson Villalba, ab., Matrı́cula CSJ 7407, tel. +595 961704478, en nombre y repre-
sentación de ENZO ENRIQUE BARTOMEU SAMUDIO, en los autos caratulados:
((COOPERATIVA UNIVERSITARIA DE AHORRO,CRÉDITO Y SERVICIOS LT-
DA C/ ENZO ENRIQUE BARTOMEU SAMUDIO Y OTROS S/ EJECUCIÓN
HIPOTECARIA, Expediente Nº 36/2021)), a Vuestra Señorı́a respetuosamente digo:
Resumen
En esta extensión y modificación. No me voy a repetir en que la notificación
practicada en autos esta basada en una actuación nula del no-Juzgado a —la
competencia de estos juzgados no está firme—, ni que su practicamiento adolece
de faltas graves.
a
Sı́, Señorı́a, la actora no se dio por notificada del hagase saber de la Juez anterior. La
notificación es un acto del proceso, no un conocimiento que puede o no ser cierto. Dado que
es una nulidad absoluta, no estoy atado a los cinco dı́as, además tengo cosas que decir antes.
§ 1. Caracter accesorio.
1
los servidores de la Corte Suprema de Justicia en https://www.csj.gov.py/app
seguridad/sello/home/validador/?code=144dc10b1e93907aa49235d3662bc39f,
copia disponible en http://bartomeu.villalba.is.eu.org/70.pdf. No repetiré
pues sus largos prolegómenos y entrare en materia de manera directa.
Ya no me referiré a:
a— la capacidad que tengo para ejercer la defensa de los demas deudores siempre
que no sean de carácter personal,
§ 2. ¿Para que?
¿Para que señalar que es nulo lo que de por si es nulo y alimentar de razones lo que
no necesita de ellas?
No hay doble nulidad1 . Lo que es absolutamente nulo no puede ser más nulo que lo
que es.
Pero si al juzgar el contenido de ese escrito le quedara al Juzgador alguna duda acerca
del derecho que lo ampara, puede recurrir a esta ampliación.
§ 3. Pertinencia de la ampliación.
2
Mutatis mutandi, los incidentes.
Aunque el contenido pudiera juzgarse extenso, no hay mucho en este escrito que ya no
esté dicho textualmente en autos, o en los autos RUTH GIARDINA DE BARTOMEU
C/ COOPERATIVA UNIVERSITARIA DE AHORRO,CRÉDITO Y SERVICIOS
LTDA S/ DILIGENCIAS PREPARATORIAS, cuyas constancias fueron agregadas
en deması́a. Mejor dicho, presentadas: agregadas no fueron, porque el no-Juzgado
jamás se expidió sobre ellos.
Existen muchas razones por las cuáles un Juez de la Ciudad de Asunción no tendrı́a
de modo alguno jurisdicción en la causa, por eso quizás esta sea la excepción más
notable:
§ 4.1. Preliminar.
1. las normas del proceso son de orden público, esto es: las partes no se pueden dar el
procedimiento que deseen si este deseo contraviene las normas del procedimiento.
La prórroga de jurisdicción es una excepción (concesiva)2 y, como excepción,
no queda sino entenderlo de modo restringido.
3
((669. Los interesados pueden reglar libremente sus derechos mediante con
tratos observando las normas imperativas de la ley, y en particular, las
contenidas en este tı́tulo y en el relativo a los actos jurı́dicos.))
((Art. 16.- En las acciones reales sobre los inmuebles será competente el
Juez del lugar de su situación.
))Si el bien raı́z estuviere ubicado en más de una circunscripción judicial,
la competencia pertenecerá al Juez de aquella donde se hallare su mayor
parte.
))Si los inmuebles fueren varios y situados en distintas circunscripciones,
será competente el Juez del lugar de situación del inmueble de mayor
valor.
))Cuando se ejerzan acciones reales sobre muebles, será competente el Juez
del lugar donde se hallen, o el del domicilio del demandado, a elección del
demandante.))
Según la doctrina esta acción tiene una cualidad real innegable, por más de que la
reclamación de un crédito sea una acción personal. Ası́ leemos:
Y:
4
como simple acción ejecutiva especial y privilegiada—, contiene en sı́ una
mera expectativa jurı́dica-real de adquisición de una suma de dinero, la
pretensión hacia un valor futuro y potencial, primero para su conservación
(ius conservationis) y posteriormente, en caso de impago, para su ejecución
y obtención (ius distrahendi ).))4
La norma general es, para este caso especı́fico, el artı́culo 17 del Ley Nº 879 ((Código
de Organización Judicial)) con respecto al artı́culo 16 del mismo cuerpo legal. Esta es
la manera en que procede la interpretación, ası́ nos dice Alf Ross:
Esto es, la condicionante del articulo 17 del Ley Nº 879 ((Código de Organización
Judicial)) es que sea una acción personal (a, b) mientras que la condicionante del
artı́culo 16 es que sea una acción real (a, b, c).
Por lo que no se le debe aplicar el artı́culo 17 del Ley Nº 879 ((Código de Organización
Judicial)) en cuanto a determinar la jurisdicción competente.
El Código Civil mismo regula este contrato nominado en el libro IV ((De los derechos
reales o sobre las cosas)) en el tı́tulo IX, intitulado, ((De los Derechos Reales sobre
cosas ajenas)):
Mansilla, Guillermo Cerdeira Bravo de. ((Derecho o carga real: naturaleza jurı́dica de la hipoteca)).
4
http://purl.org/dc/dcmitype/Text,UniversidaddeSevilla,1997.https://dialnet.unirio
ja.es/servlet/tesis?codigo=44022.
6
Cfr. Henrı́quez Viñas, Miriam Lorena. ”LOS JUECES Y LA RESOLUCIÓN DE ANTI-
NOMIAS DESDE LA PERSPECTIVA DE LAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIO-
NAL CHILENO..Estudios constitucionales, vol. 11, no. 1, 2013, pp. 459-76, doi:10.4067/S0718-
52002013000100012. https://www.scielo.cl/pdf/estconst/v11n1/art12.pdf
7
Ross, Alf. Sobre el derecho y la justicia. Buenos Aires: Editorial Universitaria de Buenos Aires,
1994. p. 125
5
((2356.- Por el derecho real de hipoteca se grava un inmueble determinado,
que continua en poder del constituyente, en garantı́a de un crédito cierto
en dinero. Cuando un tercero lo hiciere en seguridad de una deuda ajena,
no por ello se obligará personalmente, como deudor directo o subsidiario.
))2357.- La hipoteca sólo puede constituirse por contrato en la forma
establecida en este Código.))
Al respecto, la Doctrina:
El Dr. Fantilli, a quien menciono más adelante, escribió un excelente artı́culo sobre el
punto. . . pero se olvidó mencionar su nota distintiva principal y la única que merece
un artı́culo del Dr. Fantilli: es de orden público. Su carácter de orden público lo pone
por encima de las demás leyes.
8
((La hipoteca y sus caracteres en el Código Civil y Comercial de la Nación)). Accedido 1
de agosto de 2021. El citado artı́culo corresponde al transcrito articulo 2357 de nuestro Código
Civil https://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:_pds_KMM4zUJ:https:
//revistas.unlp.edu.ar/RevistaAnalesJursoc/article/download/3989/3810/+&cd=4&hl=
en&ct=clnk&gl=py.
6
El artı́culo 28 establece criterios para examinar el carácter abusivo de las cláusulas
sin ya examinar si la misma es o no de adhesión9 :
Mi mandante tiene derecho a que se le demande ante su Juez Natural que corresponde
a su domicilio. Este es un, derecho que engarza con el proceso constitucionalmente
configurado, de modo que el consumidor o usuario, potencial demandado, al firmar el
contrato de mutuo que contiene la cláusula de constitución de un domicilio especial
está renunciando a un derecho que le beneficia y traslada esa bonanza a la otra parte.
9
La ley no caracteriza tampoco al contrato de adhesión, mencionándolo simplemente sin señalar
sus notas distintivas por lo menos, lo cual serı́a una forma de definir, la per accidens.
7
PROVEEDOR: a toda persona fı́sica o jurı́dica, nacional o extranjera,
pública o privada que desarrolle actividades de producción, fabricación,
importación, distribución, comercialización, venta o arrendamiento de
bienes o de prestación de servicios a consumidores o usuarios, respec-
tivamente, por los que cobre un precio o tarifa; [...] d) SERVICIOS: a
cualquier actividad onerosa suministrada en el mercado, inclusive las de
naturaleza bancaria, financiera, de crédito o de seguro, con excepción
de las que resultan de las relaciones laborales”. Por lo tanto, cuando en
el Art. 30 de la citada ley se hace referencia a “prestación de servicio a
crédito”, por expresa disposición del Art. 4º inc. d), deben considerarse
incluidos los créditos otorgados por instituciones financieras (Voto del Dr.
TORRES KIRMSER).))10
En las condiciones descritas, que la misma se traslade hasta la capital para hacer
frente a una demanda que es injusta11 conlleva gastos que no es tampoco es justo que
asuma.
La Ley Nº 1334 ((de defensa del consumidor y del usuario)) aparece aquı́ y
allá, ubicua, y su sombra se alarga a través de todo el presente escrito. El espectro
que cubre una ley que se autoproclama de orden público es enorme y todavı́a mucho
8
papel irá a parar al papelero antes de que adquiera en la jurisprudencia su forma
definitiva.
En la República Argentina debe ser como 20 años que lo tienen, actualmente con las
mismas caracterı́sticas que la nuestra, y la jurisprudencia ha pergeñado una partida
de formas de lidiar con ella12 casi todas equivocadas y que parten, quizás soy ingenuo
al pensar esto, de intentar congeniar el derecho cambiario con el común y del sencillo
hecho de no comprender lo que es una definición: los tı́tulos valores no tienen causa,
ello forma parte de la manera en que fueron concebidas en la Baja Edad Media.
9
§ 4.5. Concesión.
Ninguna norma se puede entender de manera aislada sino en relación a las demás
normas. Ninguna deroga a ninguna a menos que se refieran a la misma cuestión,
según la norma contenida en el artı́culo 7 del Código Civil.
1. la materia regulada,
2. al contenido de la norma,
y supone el tránsito de una regla más amplia, que afecta a todo un género, a una
regla menos extensa, que afecta exclusivamente a una especie de dicho género.14
Estos artı́culos distinguen entre que una acción sea personal y real y le asigna valores
diferentes en cada caso.
El Ley Nº 879 ((Código de Organización Judicial)) es una ley general con respecto a
ella pero especial en tanto y cuanto la materia regulada.
((Art. 16.- En las acciones reales sobre los inmuebles será competente el
Juez del lugar de su situación.
)). . . (. . . ). . . ))
defg0200-70fsanirtcod, etc.
14
RAE. ((Definición de principio de especialidad - Diccionario panhispánico del español jurı́dico
- RAE)). Diccionario panhispánico del español jurı́dico - Real Academia Española. Accedido 3 de
agosto de 2021. https://dpej.rae.es/lema/principio-de-especialidad.
10
Por supuesto que es difı́cil de entender estas relaciones: la Ley Nº 879 ((Código de
Organización Judicial)) es más general porque se refiere a un universo mayor al del
Código Procesal Civil, pero en el punto mismo, en el de diferenciar las acciones reales
de las personales, se refiere a un universo menor.
Con igual criterio, la doctrina local considera al Código Civil como ley especial en
materias particulares con respecto al Código Procesal Civil, cuando que que nada
hay más general que el Código Civil.
Quizás debamos dejarlo allı́ en vez de buscarle una solución. El caso tı́pico afectado
por el principio de especialidad normativa responde a lo que Alf Ross llama una
inconsistencia del tipo total-parcial de las dos normas no puede ser aplicada bajo
ninguna circunstancia sin entrar en conflicto con la otra, mientras que ésta tiene un
campo adicional de aplicación en el cual no entra en conflicto con la primera; un
cı́rculo se encuentra dentro de otro.
Entre las muchas cláusulas nulas que contiene el contrato —y que no vale la pena traer
a colación ahora16 — el contrato contiene una cláusula de prórroga de jurisdicción:
11
El contrato de mutuo, del cual la hipoteca es accesorio, es unilateral, en donde
legalmente la parte que se obliga es la firmante, pero en la realidad, ocurre que el
sujeto quien impone la forma de obligarse es la parte contraria y no a quien en efecto
—legalmente— le corresponderı́a decidir la manera en que se obliga. No es de esperarse
que el acreedor conozca las situaciones particulares de la vida del deudor, por eso
mismo es menos justificable que aquél imponga al deudor la cláusula de prórroga de
su jurisdicción; y que además, obliga la parte deudora a litigar fuera de su domicilio,
con las implicaciones económicas, laborales, temporales que conllevan en su perjuicio
y que benefician más que nada al acreedor.
12
))h) las que sujetan a plazo o condición el derecho del adherente de
valerse de las acciones legalesplimitan la oponibilidad de ex cepciones,
o la utilización de procedimientos judiciales de las cuales el adherente
podrı́a hacer uso; e
))i) las que permitan la elección unilateral de juez competente, para resolver
una controversia entre las partes.))
Pero... ¿Es un contrato de adhesión uno que fue ((discutido)) ante un escribano? ¿Uno
en el que, sopesadas cada una de las cláusulas y puestas finalmente estas en grave
papel pergamino, sacramentalmente el escribano leyó una por una en voz alta a
ambas partes y ante las que ellas manifestaron su acuerdo y luego firmaron al pie?
¿Acaso un contrato de adhesión no es uno pre-impreso en aparatosos tipógrafos en
una imprenta que trabaja para el banco, y en el que un linotipista escribe hasta altas
horas de la noche —de derecha a izquierda, como un poeta árabe— ayudado por un
niño al que apenas paga nada, como era común a principios de la era industrial, un
contrato con pasajes relegados al cuerpo siete, indescifrables para el ojo humano, que
el adherente apenas si hojeará, si es que alcanza a hacerlo, y firmará al pie, no en
muestra de conformidad sino refrendando lo que la ((Fürstlich Castell’sche Bank))18 ya
ha decidido por él?
No, en realidad.
13
Y:
Dice el autor:
Y también:
20
Ibı́d.
21
RUBÉN S. STIGLITZ. SAIJ. www.saij.gob.ar, mar. de 2013. url: http://www.saij.gob.ar/
doctrina/dacf130080-stiglitz-contrato_por_adhesion_en.htm.
14
Es decir que, más alla de conocer cuál de las partes tiene poderı́o económico cabe
más bien distinguir a las partes según el poder de negociación de que dispongan. Y
leemos en el contrato:
Lo cual echa por tierra cualquier duda acerca del carácter del contrato y señala
claramente cual de las partes tenı́a el poder de re-financiar la deuda.
Pero hay, además, toda una galerı́a de cláusulas que indican quien manda en el
contrato, es decir, cuál de las partes lo impone:
15
((DECIMA NOVENA: Queda convenido que en caso de ejecución judicial,
la subasta del inmueble se efectuara sobre el monto de la deuda o la
base del valor fiscal del inmueble del año de la ejecución, a elección de la
Cooperativa Universitaria de Ahorro, Crédito y Servicios Limitada.))
Y, por supuesto:
Etcétera.
16
(Art.17), etc., encontrándose de esta manera el Sr. Juan Alberto Wolf
Ramı́rez en estado de indefensión.
))Al respecto, esta Sala ha sostenido en casos similares anteriores qee “La
norma constitucional consagra el principio de ta defensa enjuicio de los
derechos de las personas, la cual debe darse en el marco de un debido
proceso, siendo su violación la máxima nulidad posible, la cual debe ser
declarada de oficio por los Jueces o Tribunales al tener conocimiento de
ello” (Ac. y Sent. No 483, 27 I 06 1200).))24
Señala el contrato de mutuo que se presenta en autos —las acentuaciones que faltan
son verbatim:
17
((“. . .LIMITADA” en adelante la “ACREEDORA o la COOPERATIVA”,
por una parte, y por la otra el Señor ENZO BARTOMEU SAMÜDIO Y/O
ENZO ENRIQUE BARTOMEU SAMUDIO, en adelante el DEUDOR o
EL PRESTATARIO y su cónyuge la Señora RUTH GIARDINA DE BAR-
TOMEU, quien se constituye como Deudora Solidaria de las obligaciones
emergentes del préstamo otorgado a su cónyuge, por derecho propio dicen:
Que han convenido en celebrar un CONTRATO DE PRESTAMO CON
GARANTIA HIPOTECARIA, que se regirá por los términos del Código
Civil Paraguayo, la legislación. . . ))28
Ası́ pues queda caracterizado nuestro contrato como el descrito en el artı́culo 2656
del Código Civil.
§ 5.1. Formalidad.
Mucho de lo que en esta excepción se articula tiene que ver con el carácter estricta-
mente formal de los instrumentos cambiarios, en este caso el pagaré a la orden.
Por todo esto, los requisitos extrı́nsecos exigidos por el artı́culo 1.535 del Código
Civil son esenciales, pues de lo contrario nos encontramos ante un simple instrumento
28
Texto del Contrato de Real de Hipoteca celebrado en la Ciudad de Coronel Oviedo entre el
SEÑOR ENZO BARTOMEU SAMUDIO y la Cooperativa Universitaria de Ahorro, Credito y
Servicios Limitada el veinte de junio de 2017. p. 6
Andreas Ohlandt. ((El Pagaré a La orden: Un Cotidiano Desconocido)). En: Bcp.gov.py (2014).
29
url: https://repositorio.bcp.gov.py/handle/123456789/177.
18
quirógrafo probatorio o quirógrafa conforme lo estatuye el artı́culo 1.536, primera
parte. Tal instrumento quirógrafo probatorio no comparte los principales aspectos del
pagaré a la orden, pues es claro que el mismo no podrı́a circular por vı́a del endoso,
ni conllevarı́a la solidaridad cambiaria que acompaña a los tı́tulos cambiarios, y desde
luego que no cabrı́a la posibilidad de proceder ejecutivamente para su cobro. Y esa es
la caracterı́stica del pretendido pagaré a la orden presentado en autos, lo que por otro
lado no impide que tal quirografa cumpla con los requisitos del art. 539 del C.P.C. y
sea ejecutado previa preparación de la vı́a ejecutiva, si se lo prepara adecuadamente.30
Lo cual, mutatis mutandi, se puede leer: Como ya es sabido, por tı́tulo formal se
quiere significar que la emisión responde a una determinada forma ad solemnitatem.
En el caso de que la misma no se respete el documento no tendrá la consideración
de pagaré (art. 1536 del Código Civil). Para evitar la nulidad con la que amenaza el
art. 1536 del Código Civil, el pagaré deberá contener la totalidad de las menciones
indicadas en el art. 1535 del Código Civil, salvo que la omisión pueda ser salvada
por los criterios proporcionados por el propio art. 1536 del Código Civil. En efecto el
artı́culo 1536 del Código Civil no es otro que el artı́culo 76 del Convenio de Ginebra
de 193032 , del cual no somos signatarios, pero en el cual la Comisión Redactora halló
su inspiración al igual que los artı́culos 94 y 95 de la Ley Cambiaria del Cheque —ley
española— que menciona la autora.
30
Ibı́d.
Masip, Mercedes Serrano. ((EL JUICIO EJECUTIVO CAMBIARIO: FUNCIÓN, TÍTULOS
31
((El tı́tulo en el que falte alguno de los requisitos indicados en el artı́culo anterior no
tiene validez como pagaré a la orden, salvo en los casos determinados en los párrafos
19
Buscar referencias sobre este carácter en la doctrina es como buscar espacio en el
cielo:
Cada vez que la jurisprudencia nacional ha tratado este tema lo ha hecho de manera
muy superficial y hasta negligente. Pero recientemente se han dado fallos en los cuales
Convenio que establece una ley uniforme sobre letras de cambio y pagarés. Ginebra, 7 de junio
de 1930 - dipublico.org. Accedido 26 de junio de 2021. https://www.dipublico.org/11404/conv
enio-que-establece-una-ley-uniforme-sobre-letras-de-cambio-y-pagares-ginebra-7-d
e-junio-de-1930/.
33
Vallejos, Rodrigo Bravo. ((Cuestionamiento de validez del mandato para completar pagarés y
letras de cambio en blanco como parte de un contrato de adhesión)), 2012, 13.
34
Cfr. Herrera, Marisa, Gustavo Caramelo, Sebastián Picasso, Julián Álvarez, Marı́a Lau-
ra Pontoriero, Laura Pereiras, Argentina, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Info-
jus (Organización), y Argentina. Código Civil y Comercial de la Nación comentado. Buenos
Aires: Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Presidencia de la Nación: Infojus, 2015.
http://www.infojus.gob.ar/nuevo-codigo-civil-y-comercial-de-la-nacion.
20
ha quedado establecido que el pagaré al que le falta uno de los requisitos del artı́culo
1.535 y no puede ser enmendado por los medios del 1.536 no es un pagaré a la orden.
Como el Código obliga al examen de la habilidad del tı́tulo, un Juez —JUAN MARTIN
PALACIOS FANTILLI—lo consideró de oficio —cito:
Como se ve, en la causa que ocupa a el Juez ni siquiera se habı́a opuesto excepciones.
Más tarde veremos que otro Magistrado, que ahora es Ministro de la Corte Suprema
de Justicia, se halló en el mismo trance. Pero continuemos con esta causa.
21
—que se traduce en un caso de improcedencia de la ejecución a tenor de
los arts. 439 y 450 del código procesal civil— deriva fatalmente en la
improcedencia de la ejecución...” (voto en disidencia del Dr. Giuseppe
Fossati López, en Ac. y Sent. No 73 de fecha 07 de agosto de 2017 – Trib.
de Ap. en lo Civ. y Com. de la Capital, 4ta. Sala).-))35
Su único antecedente era una disidencia. Por lo que sabemos, tal sentencia no fue
recurrida. Como lo fue sin embargo otra, de infortunada redacción y nulo contenido
jurı́dico que dió pie a otra sentencia importante.
Pero gracias a ese descuido el Tribunal de Alzada tuvo no solo la oportunidad de hacer
una sucinta pero exacta exposición sobre la teorı́a standard de la fundamentación
mediante el preopinante el Dr. Martı́nez Simón, sino que lo llevó a pronunciarse sobre
el fondo, es decir, a conocer si aquello que se presentaba en autos y que reclamaba
ser un pagaré a la orden de verdad era uno de aquellos instrumentos de crédito.
Anotó:
35
Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del Vigésimo Turno de la Capital S.D.
No: 3 del 06 de febrero de 2019 dictado en el JUICIO: ((RUBÉN DARÍO BENÍTEZ SPERATTI C/
SULLY MARÍA MOLAS DE RESQUÍN S/ ACCIÓN PREPARATORIA DE JUICIO EJECUTIVO)).
AÑO 2016; No 520; SECRETARÍA No 40.
36
Tribunal de Apelación en lo Civil y Comercial, 6a Sala, ACUERDO Y SENTENCIA No 5 del 20
de febrero del año 2019, dictado en los autos ((MARIA LILIAN SILVERA AVALOS C/ BRAULIO
ANTONIO GONZALEZ RAMOS S/ ACCIÓN PREPARATORIA DE JUICIO EJECUTIVO)). Voto
Mayoritario del Dr. Martı́nez Simón.
22
((El magistrado tiene varias oportunidades para investigar acerca de la
habilidad del tı́tulo y ésta es la primera de ellas. También puede realizar un
nuevo examen en caso de oposición a la pretensión ejecutiva, al impetrarse
la excepción de inhabilidad de tı́tulo. Por último, puede verificar el tı́tulo
en el momento de dictar sentencia de remate. Aun podrı́a la alzada, con
motivo de recurso contra la sentencia, declarar de oficio la existencia de
inhabilidad de tı́tulo.))37
((La acción ejecutiva está ı́ntimamente ligada al tı́tulo ejecutivo y el
documento que lo consagra (...) esta forma particular y solemne del tı́tulo
ejecutivo, hace que la acción ejecutiva incorporada a él (a diferencia de
todas las demás acciones) aspire directamente su finalidad, o sea el acto
ejecutivo sin necesidad de otra declaración. No es que falte totalmente
el conocimiento: cuando se dirige a un órgano ejecutivo una demanda de
ejecución, el órgano ejecutivo debe examinar de oficio si existe un tı́tulo
ejecutivo.))38
((. . . el tı́tulo ejecutivo, careciendo de iguales garantı́as, puede y deber
ser examinado oficiosamente por el juez y sufrir la oposición de excep-
ciones anteriores y posteriores a su nacimiento, ya que surge de un acto
privado.))39
23
significa que niega su existencia como tal, y su efecto es que carece de
ejecutividad al no ser un tı́tulo insuficiente por sı́ mismo para su validez.
. . . ”))41
El tı́tulo es un tanto exagerado: me disculpo por ello. Los jueces deben lidiar con
demasiados expedientes y hallar un motivo sencillo y práctico para resolver muchos
de ellos no parece algo reprobable en sı́ de ninguna manera.
No es inusual que para tal fin, en caso como el que nos ocupará, se recurra a la
conversión. La idea central de la conversión es que un acto que es nulo es valido si se
puede establecer que las partes hubieran querido establecer otro similar de saber que
existı́a tal nulidad.
Su configuración requiere que: a) el acto nulo reúna los requisitos de forma y sustancia
de otro acto (requisito objetivo); b) las partes hubieran querido el otro acto de haber
previsto la nulidad (requisito subjetivo).
Pero el instrumento que no vale como pagaré, no es nulo: simplemente no vale como
lo que no es.
Además el pagaré es ya, por sı́ mismo, una promesa pura y simple de pagar algo,
por lo que mal podrı́a convertirse en lo que ya es: ((Los tı́tulos formales incompletos
que no tienen solución por la misma norma, no tienen fuerza ejecutiva porque no
constituyen tı́tulos ejecutivos, por ser insuficientes según su ley reguladora. Si el
creador del tı́tulo lo creó como tı́tulo cambiario, el órgano jurisdiccional no puede
suplir esa voluntad, por si mismo, y transformarlo en “promesa de pago”, siendo que
ambos tienen la misma entidad.[27]))42
41
Carmelo A Castiglioni. Tı́tulos circulatorios : acercamiento a una teorı́a general. La Ley, 2013,
pág. 289.
42
Tribunal de Apelación en lo Civil y Comercial, 6a Sala, ACUERDO Y SENTENCIA No 5 del 20
24
Es más si fuéramos a considerar su calidad de instrumento privado, que de verdad tiene
el pagaré a la orden, tendrı́amos que integrar el tı́tulo con la causa de la obligación,
es decir, con el negocio que subyace y eso está negado por el artı́culo 465 del Código
Procesal Civil.
No es necesario que un documento sea cambiario para que pueda ser ejecutable.
Practicamente cualquier tı́tulo es ejecutable si se lo prepara adecuadamente que es lo
que no sucedió en autos.
de febrero del año 2019, dictado en los autos ((MARIA LILIAN SILVERA AVALOS C/ BRAULIO
ANTONIO GONZALEZ RAMOS S/ ACCIÓN PREPARATORIA DE JUICIO EJECUTIVO)). Voto
Mayoritario del Dr. Martı́nez Simón.
43
Cfr. Eduardo J Couture. Fundamentos del derecho procesal civil. OCLC: 42944612. Buenos
Aires [Argentina: R. Depalma, 1997. isbn: 978-950-14-1222-2, pág. 445.
25
mitad ejecución.44
Es totalmente cierto que los pagarés pueden ser llenados sus espacios en blanco antes
de la presentación de la demanda. Pero no puede tener dos lugares de emisión. Este
es, al mismo tiempo, el mayor y el menor de los males del pagaré que se intenta
ejecutar. El mayor porque atendiendo a la literalidad de los documentos cambiarios
ni siquiera se puede compensar con la verdad —obvia esta vez— de que el documento
fue firmado en Coronel Oviedo. Tal asunción —que el artı́culo 465 del Código Procesal
Civil nos impide hacer— compensarı́a enteramente la falta.
En efecto en la esquina superior izquierda figura que el mismo fue librado en las
dependencias de la Sucursal de Coronel Oviedo de la COOPERATIVA UNIVERSI-
TARIA DE AHORRO, CREDITO Y SERVICIOS LTDA, mientras que en el lugar
propio de la emisión se dice que fue librado en Asunción.
Como se dijo, establecer el lugar donde fue firmado el pagaré más allá de lo que en él
se expresa es muy fácil. Tanto más cuando la actora intenta completar el mismo con
otras documentales.
44
Cfr. Hernán Casco Pagano. Código procesal civil 1, 1, OCLC: 313921992. Asunción: La Ley
Paraguaya, 2000. isbn: 978-99925-3-065-8.
26
§ 6.2. Falta de una fecha de vencimiento.
Señala el texto del ((pagaré a la orden)) —lo llamo ası́ sin por un momento pensar en
él como uno, pero interponer cada tanto el so-called incomoda la lectura:
27
documentos cambiarios (Cfr. CNCom., Sala C, 28/7/70, “Llorente y Cı́a.,
SRL. 0. Chiavegato, Aldo F. y otros”)))45
((No puede considerarse pagaré el documento que no contiene la promesa
pura y simple de pagar una suma determinada (CNCom., Sala B, 21/3/69,
ED, t. 27, p. 296).))
((No es un pagaré, ni es transmisible por endoso cambiario un documento
en el que se promete pagar una suma determinada con indicación de la
causa de la obligación, se prevé el pago en cuotas, la caducidad de los
plazos, el interés moratorio, solidaridad de los otorgantes, el régimen de
los pagos parciales y la referencia concreta al bien vendido (CNCom., Sala
B, 8/7/71, ED, t. 38, p. 667).))
((Se trata, como fácilmente puede apreciarse, de un documento pagadero
en cuotas, donde además de pactarse la mora automática para el supuesto
de no cumplir con el pago de cualquiera de ellas, fija también una tasa
de interés, condiciones que son ajenas a los documentos cambiarios (cfr.
CNCom., Sala C, 28/7/70, “Llorente y Cı́a., SRL. 0. Chiavegato, Aldo
F. y otros”))) ((Se ha dicho, asimismo, que si el documento base de la
ejecución no reviste los caracteres de la letra de cambio, resulta justificado
el rechazo in limine de la acción ejecutiva promovida sobre la base de lo
dispuesto por el art. 35, in fine, del decreto—ley 5965/63 (ley 16.478),
acerca de la invalidez de los vencimientos sucesivos, puesto que ese artı́culo
es incompatible con dicho documento (CNCom., Sala A, 24/5/65, ED, t.
12, p. 367)))
Esta notable invención fue ya prevista o criticada por una resolución de la ((Instituto
Nacional de Cooperativismo)) a la que nos referimos en la sección 6.5 en la página 30.
((La falta de pago de una cualesquiera de las cuotas indicadas más abajo
a su vencimiento, producirá la mora de pleno derecho de toda la obli-
gación principal, sin necesidad de protesto ni de ningún requerimiento
judicial o extrajudicial y además, surtirá los siguientes efectos: . . . . . . c)
Se tendrá por decaı́do de pleno derecho los plazos estipulados para toda la
obligación y la Cooperativa Universitaria de Ahorro, Crédito y Servicios
Ltda. quedará habilitada a reclamar por la vı́a ejecutiva, el saldo total
adeudado, incluyendo aquellas cuotas no vencidas))
45
Jorge D. Donato. Juicio ejecutivo. Editorial Universidad, 1997, pág. 280.
28
De todas las clásulas que tiene, ésta es la más increı́ble: al momento de presentarse la
demanda habı́an vencido aproximadamente la mitad de las cuotas... eso se puede veri-
ficar porque el tiempo es algo que siempre se puede verificar... Pero cómo acreditarı́an
el no pago de ciertas cuotas para reclamar que todo el pagaré está vencido?
29
en nuestro derecho no se admiten los vencimientos parciales escalonados
(CNCiV. y Com., Sala I, 16/5/72, ED, t. 45, p. 462).))
La condición invalida el instrumento como ((pagaré a la orden)) ya que para probar tal
condición irremisiblemente se tendrá que intentar la integración con otros documentos,
lo cual es imposible.
Por supuesto que de la copia del documento no se desprende nada y ese es el problema.
Dispusieron:
30
((CONSIDERANDO: Que, de la interpretación gramatical al contenido
del referido punto del Marco General vigente, se colige como única opción
la de suscribir un solo pagaré para instrumentar una obligación que, por
lo general, se halla fraccionada en cuotas de vencimiento sucesivo. Ası́ el
texto normativo, se estarı́a vedando la posibilidad legı́tima y práctica de
instrumentar la obligación crediticia, en cuantos pagarés como cantidad de
cuotas fueren establecidas para las amortizaciones sucesivas, acarreando
además otras innecesarias complicaciones, especialmente en la gestión del
recupero. Por cuanto, deviene necesaria su revisión y adecuación.)) 47
Un pagaré con fecha cierta, es decir no a la vista, no puede prever tasas de interés. Lo
que digo en realidad es lógico y fácilmente comprensible. Pero dejemos que alguien
con más autoridad que yo lo exprese:
47
Resolución-Nº-6587-10.pdf, Pub. L. No. 6587 (2010). http://www.incoop.gov.py/v2/wp-
content/uploads/2011/06/Resolución-Nº-6587-10.pdf.
31
((Es sabido que los pagarés a la orden pueden ser librados previendo que su
vencimiento sea relativo (cuando son pagaderos a la vista o a cierto tiempo
vista) o absoluto (por el mero vencimiento del plazo). El artı́culo 1.302
del Código Civil, en su primera parte, dispone que la suma prometida en
pago en los pagarés a la orden librados con vencimiento relativo puede
producir intereses, la única formalidad que exige la ley es que la tasa del
interés debe ser indicada en el texto del tı́tulo, esto último se colige de
los principios de literalidad y completividad expuestos más arriba. Ahora
bien, la cuestión es que en los pagarés a la orden librados con vencimiento
absoluto no se pueden pactar intereses, la ley presume iure et de iure que
los mismos van incorporados a la suma cuyo pago se prometió, tal es el
sentido de la segunda oración del artı́culo citado: La promesa de intereses
hecha en otra forma no tendrá efecto. La ratio legis de tal disposición
legal es que conociendo de antemano la fecha del vencimiento, el librador
sumará los intereses al capital al momento de emitir el pagaré a la orden.))
Lo expresado, de por sı́ prueba el anatocismo: tiene fecha cierta y señala intereses:
esos intereses son al menos parcialmente sobre intereses.
Pero no todo está tan claro. Que la gente de derecho no sabe sumar es vox populi,
vox dei ; ası́ que no pediré a Vuestra Excelencia que comprenda completamente lo
siguiente —a menos que haya sido educado en un colegio estricto:
C
a= (1)
an i
Donde:
32
n , es el número de meses que dura el préstamo.
(1 + i)n − 1
an i = (2)
i × (1 + i)n
Luego:
C i × (1 + i)n
a= n −→ a = C × (3)
(1 + i) − 1 (1 + i)n − 1
i × (1 + i)n
0.0175(1 + 0.0175)72
a = G. 371.115.330 × = G. 9.105.684 (4)
(1 + 0.0175)72 − 1
Como se observa, el interés va incluido en las cuotas desde el inicio de manera que el
capital vaya amortizándose en razón de (i + 1). Y el resto se inpute a intereses49 . El
sistema, tal cual, no es incompatible con la forma de inputar intereses del Código
Civil en el sentido de que primero se pagan los intereses; lo es en el sentido de que se
paga sobre el saldo y el saldo contiene, al menos al principio, una enorme porción de
intereses.
(Ci(1 + i)n )
lı́m = = Ci∀(C, i) ∈ R2 ∧ log(i + 1) > 0
n→∞ (−1 + (1 + i)n )
Lo cual es cuanto menos arduo ası́ que trataré de evitarlo dando un rodeo: ¿Cuándo
el interés era mayor? Al principio, el principio el interés era infinito pero el tiempo
era cero; esto no sirve. Pero sabemos que al mes, ese en momento en que se cumplió
el mes, ese instante, el interés era de 21 /12 %. No exactamente ese, porque i varı́a todo
el tiempo pero es un punto de partida.
21
i=C× (1)
12
100
i = G 371.115.330 × 0.0175 (2)
i = G 6.494.518 (3)
33
Con este dato, el primer término de nuestra serie, puedo acercarme a la cantidad de
capital amortizado por las cuotas pagadas, que en el caso son 10, asumiendo que la
razón r es constante, lo cual no es cierto, como se dijo antes, se trata de una serie
telescópica. La suma de estos términos está dada por la siguiente fórmula50 :
rn−1 − 1
S n = a1 · (1)
r−1
(0.0175 + 1)10 − 1
S10 = G 6.494.518 × (2)
(0.0175 + 1) − 1
Sn = G 62.713.746 (3)
Bien, digamos que eso no prueba nada, que de ser anatocismo el Banco Central del
Paraguay deberı́a saberlo y asimismo nuestro legisladores.
Tengámoslo por cierto, pero a continuación dice el documento que se presenta como
((pagaré a la orden)) :
34
((En caso de morosidad, el interés a percibir por parte de la cooperativa
a partir de la mora, denominado interés moratorio, será la misma tasa
compensatoria pactada originalmente. En ningún caso podrán capitalizarse
intereses. Las cooperativas podrán percibir igualmente un interés punitorio
adicional, calculado sobre el saldo de la deuda vencida, cuya tasa no podrá
exceder del treinta por ciento (30 %) de la tasa a percibirse en concepto
de interés moratorio. Para este efecto, tanto los intereses moratorios y
punitorios se calcularán sobre el capital incluido en la cuota vencida
y por los dias de mora.))
((Sobre el capital incluı́do en las cuotas vencidas. . . )), por lo menos el INCOOP lo
sabe.
En parte alguna de la demanda figura algo como esto, solamente que se cobraran
intereses unos tras otros, nada acerca de una quita.
La calidad del credito que exhiben no puede ser estudiado en un juicio ejecutivo, en
uno ordinario sı́.
§ 7. Negación de la deuda.
35
Mi mandante no le debe a la actora eso que indica ((GUARANÍES DOSCIENTOS
CUATRO MILLONES OCHOCIENTOS OCHENTA Y CINCO MIL TRESCIENTO
SETENTA Y NUEVE (Gs. 204.885.379), más intereses compensatorios, moratorios,
punitorios, gastos administrativos, costos y costas.- ))
Me doy cuenta de que algunos puntos los dejé en el tintero... Pero el escrito
se está demorando. Otros no quedaron tan lı́mpidos como hubiera querido.
Nota:
Ruego a Vuestra Señorı́a supla con inteligencia los repetidos desmaños de mi
prosa. Trataré de recomponerla más adelante.
§ 8. Derecho.
Fundo el presente escrito en los artı́culos citados del Código Procesal Civil y el Código
Civil, siguientes y concordantes del mismo cuerpo legal. También en la jurisprudencia
y la doctrina aplicables al caso.
§ 9. Petitorio.
36
DOCUMENTO PRESENTADO ELECTRÓNICAMENTE CON FECHA DE SELLO DE CARGO:
LUNES, 05 DE DICIEMBRE DE 2022 A LAS 07:00:00, CONFORME EL PROTOCOLO DE
TRAMITACIÓN ELECTRÓNICA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. QUEDA CERTIFICADA
SU RECEPCIÓN DE CONFORMIDAD CON EL ART. 56 Y CONCORDANTES DE LA LEY
6822/2021.
NOMBRE main.pdf1275062205020
TAMAÑO 461,44 KB
FECHA DE 02/12/2022 20:51:57
REGISTRO
ELECTRÓNICO
5D4260C5770F8E3DBB01BD8A2DE02
D9F5D4260C5770F8E3DBB01BD8A2D
E02D9F5D4260C5770F8E3DBB01BD8
A2DE02D9F5D4260C5770F8E3DBB01
BD8A2DE02D9F5D4260C5770F8E3DB
B01BD8A2DE02D9F5D4260C5770F8E