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Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Protección al Consumidor
RESOLUCIÓN 0004-2023/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 1041-2021/CC1
M-SPC-13/1B 1/43
RESOLUCIÓN 0004-2023/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 1041-2021/CC1
SANCIONES:
ANTECEDENTES
1
RUC: 20100043140. Domicilio Fiscal: Av. Canaval y Moreyra Nro. 522 (Cruce con República de Panamá) Lima - Lima
- San Isidro.
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(iii)ante ello, se apersonó a una de las oficinas del Banco, a fin de interponer
un reclamo en el que aseguró no reconocer dichas operaciones;
(iv) el 25 de enero de 2021, la entidad bancaria emitió una respuesta a su
reclamo declarándolo improcedente y señalando que el bloqueo de la
tarjeta se realizó el 17 de enero de 2021, lo cual no era cierto, en tanto
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ANÁLISIS
2
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, aprobado por
DECRETO SUPREMO N° 004-2017-JUS y publicado el 20 de marzo de 2017. Artículo 6º.- Motivación del acto
administrativo. 6.1 La motivación debe ser expresa, mediante una relación concreta y directa de los hechos probados
relevantes del caso específico, y la exposición de las razones jurídicas y normativas que con referencia directa a los
anteriores justifican el acto adoptado.
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13. Asimismo, pese a que la entidad bancaria indicó que se debía declarar la
nulidad de la resolución venida en grado, no ha logrado sustentar en qué
medida se tergiversó su posición.
3
LEY 29571, CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR, modificado por el Decreto Legislativo
N° 1308. Artículo 112°. Criterios de graduación de las sanciones administrativas. Al graduar la sanción, el órgano
resolutivo puede tener en consideración los siguientes criterios:
(…)
Se consideran circunstancias atenuantes especiales, las siguientes:
(…)
3. En los procedimientos de oficio promovidos por denuncia de parte, cuando el proveedor reconoce las
imputaciones o se allana a las pretensiones del consumidor al ser notificado con la resolución que inicia el
procedimiento, se da por concluido el procedimiento con la resolución de determinación de responsabilidad del
proveedor y la imposición de la medida correctiva correspondiente. Podrá imponerse como sanción una
amonestación si el proveedor realiza el allanamiento o reconocimiento con la presentación de los descargos; caso
contrario, la sanción a imponer será pecuniaria. En aquellos casos en que el allanamiento o reconocimiento verse
sobre controversias referidas a actos de discriminación, actos contrarios a la vida y a la salud y sustancias
peligrosas, se considera como un atenuante pero la sanción a imponer será pecuniaria. En todos los supuestos
de allanamiento y reconocimiento formulados con la presentación de los descargos, se exonera al denunciado
del pago de los costos del procedimiento, pero no de las costas.
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19. El artículo 18° del Código8 define la idoneidad de los productos y servicios
como la correspondencia entre lo que un consumidor espera y lo que
efectivamente recibe, en función a la naturaleza de los mismos, las
condiciones acordadas, la publicidad e información transmitida, entre otros
factores, atendiendo a las circunstancias del caso.
8
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 18º.- Idoneidad.
Se entiende por idoneidad la correspondencia entre lo que un consumidor espera y lo que efectivamente recibe, en
función a lo que se le hubiera ofrecido, la publicidad e información transmitida, las condiciones y circunstancias de la
transacción, las características y naturaleza del producto o servicio, el precio, entre otros factores, atendiendo a las
circunstancias del caso. La idoneidad es evaluada en función a la propia naturaleza del producto o servicio y a su
aptitud para satisfacer la finalidad para la cual ha sido puesto en el mercado.
Las autorizaciones por parte de los organismos del Estado para la fabricación de un producto o la prestación de un
servicio, en los casos que sea necesario, no eximen de responsabilidad al proveedor frente al consumidor.
9
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 19º.- Obligación de los
proveedores.
El proveedor responde por la idoneidad y calidad de los productos y servicios ofrecidos; por la autenticidad de las
marcas y leyendas que exhiben sus productos o del signo que respalda al prestador del servicio, por la falta de
conformidad entre la publicidad comercial de los productos y servicios y éstos, así como por el contenido y la vida útil
del producto indicado en el envase, en lo que corresponda.
10
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 104°.- Responsabilidad
administrativa del proveedor.
El proveedor es administrativamente responsable por la falta de idoneidad o calidad, el riesgo injustificado o la omisión
o defecto de información, o cualquier otra infracción a lo establecido en el presente Código y demás normas
complementarias de protección al consumidor, sobre un producto o servicio determinado.
El proveedor es exonerado de responsabilidad administrativa si logra acreditar la existencia de una causa objetiva,
justificada y no previsible que configure ruptura del nexo causal por caso fortuito o fuerza mayor, de hecho
determinante de un tercero o de la imprudencia del propio consumidor afectado.
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24. Cabe indicar que, si bien la señora precisó que las operaciones denunciadas
ascendían a un total de S/ 6 843,67, lo cierto es que la sumatoria de las
transacciones ascienden a un importen total de S/ 5 043,67. En tal sentido, el
análisis tomará en consideración la cuantía previamente indicada.
25. Atendiendo a la denuncia interpuesta, así como a los alegatos deducidos por
el recurrente en vía de apelación, este Colegiado estima relevante determinar,
en un primer momento, si la entidad denunciada cumplió con su deber legal de
contar con un sistema de monitoreo que hubiera podido detectar si las
operaciones cuestionadas habían presentado características inusuales o
sospechosas.
26. Solo una vez concluido este primer nivel de análisis, se procederá a evaluar
los argumentos formulados por las partes, referidos a la concurrencia de los
elementos de validez pertinentes al canal por el cual los cargos fueron
aprobados, al amparo de la normativa sectorial aplicable a la materia y lo
determinado por el Banco.
27. En este punto, los vocales que suscriben el presente voto estiman relevante
puntualizar que, de acuerdo con la garantía legal contemplada en el artículo
17º del Reglamento de Tarjetas de Crédito y Débito (en adelante, el
Reglamento), aprobado por Resolución SBS 6523-2013, el parámetro de
idoneidad en la prestación de servicios y productos financieros en el marco de
la afectación de las cuentas o líneas de crédito de los consumidores, se
En la prestación de servicios, la autoridad administrativa considera, para analizar la idoneidad del servicio, si la
prestación asumida por el proveedor es de medios o de resultado, conforme al artículo 18.
11
Conforme al cuadro detallado en el considerando 1 de la presente resolución.
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30. En ese sentido, más allá del formato de redacción que un consumidor pueda
utilizar en su denuncia o el tenor de la misma, se entiende que cuando este
cuestiona ante la Administración el cargo de un consumo no reconocido, lo
hace con el fin de que se verifique que la entidad financiera adoptó todas las
medidas de seguridad a las que se encontraba obligada, motivo por el cual
es necesario realizar un análisis conjunto de tales medidas de seguridad,
hayan sido, o no, expresamente invocadas por el cliente.
Las empresas deben adoptar como mínimo las siguientes medidas de seguridad
con respecto a las operaciones con tarjetas que realizan los usuarios:
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33. Conforme al artículo citado previamente, se desprende que las empresas del
sistema financiero deben adoptar como medidas de seguridad, entre otras, la
implementación de sistemas de monitoreo de operaciones, que tengan como
objetivo detectar aquellas operaciones que no corresponden al
comportamiento habitual de consumo del usuario.
34. De ello, se desprende que la finalidad del artículo 17° del Reglamento de
Tarjetas de Crédito y Débito descansa en la protección de los usuarios frente
al cargo de transacciones fraudulentas en las cuentas de sus tarjetas de
crédito o débito, a partir de, entre otros aspectos, la revisión del movimiento
histórico de transacciones en las respectivas cuentas, lo cual evidentemente
involucra el análisis de operaciones que permitan a la empresa supervisada
generar razonablemente un patrón de consumo respecto al uso de dicho
producto por parte de su cliente.
35. Como se aprecia, la normativa sectorial exige que el patrón de consumo que
las entidades del sistema financiero construyan respecto a cada uno de sus
clientes, e integrarlo a su sistema de monitoreo, debe responder a una serie
de factores que la entidad bancaria o financiera determine a partir del análisis
sistemático de la información histórica del usuario.
36. Al respecto, los vocales que suscriben el presente voto consideran que, a
efectos de determinar el comportamiento habitual de un consumidor, se debe
tener en cuenta que la formación de dicho patrón responde a aspectos
individuales de cada cliente, su modo de consumo, entre otras características,
por lo que no es posible concluir que el procesamiento de una operación con
características específicas sea inusual para todos los consumidores.
37. En atención a ello, es necesario precisar los alcances del criterio aplicable a
los casos vinculados a denuncias por falta de medidas de seguridad en la
realización de operaciones no reconocidas por los usuarios de servicios
financieros, a fin de revestir de un contenido más completo a la determinación
del comportamiento habitual del cliente.
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con el producto objeto de denuncia, lo cual será obtenido del estudio de los
estados de cuenta o estado de saldos de movimientos de las líneas de crédito
y/o cuentas objeto de estudio.
40. Es pertinente precisar que el estudio citado previamente, debe ser un análisis
que debe considerar en su evaluación la totalidad de canales utilizados
previamente por los consumidores, no restringiendo su consideración (es
decir, el importe de la operación estudiada) a un canal específico, por cuanto
la naturaleza del producto financiero (salvo pacto en contrario) no limita su uso
a determinados canales y/o en determinada frecuencia.
41. En ese sentido, si bien la frecuencia con la que se realizan las operaciones y
los canales por los cuales se ejecutan, entre otras características, son
elementos importantes de la conformación del patrón de consumo del cliente,
lo cierto es que tales elementos diferenciadores -por sí solos- no puede llevar
a concluir que una operación es inusual o sospechosa al comportamiento
habitual de consumo de un cliente. A manera de ejemplo, no podríamos
concluir que una operación es inusual o sospechosa, únicamente, porque se
realizó -por primera vez- en un establecimiento nuevo (canal) o en una
frecuencia distinta a la fijada en periodos previos, debiendo determinarse en
tales casos, si el monto individual de la operación que estamos estudiando es
uno que se encuentran dentro del rango del monto que el cliente usualmente
consumía con cargo a su línea de crédito o fondos.
42. En este punto es pertinente dejar constancia que el análisis fijado previamente
es uno a efectos de detectar si una operación, procesada en la cuenta del
denunciante, presentaba características inusuales al comportamiento habitual
de consumo del cliente que ameritaban que el Banco la detecte como inusual
y/o sospechosa en atención a su deber de monitoreo, pero que no implica el
desconocimiento de este Colegiado de la existencia autorizaciones y/o
habilitaciones previas que necesitan ser otorgadas a efectos de cargar
determinadas operaciones, siendo que -en tales casos- no estamos ante la
ejecución de una operación inusual, sino ante la ejecución de una operación
que no tenía autorización de ser procesada.
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operaciones realizadas con cargo al producto del cliente. Así pues, el patrón
de consumo correspondiente al producto financiero será construido a partir del
contraste integral entre las operaciones cuestionadas y el total de las
transacciones realizadas previamente por el denunciante.
¿Operacione
Cantidad Cantidad de
s similares a
Periodo de de operaciones
Operación mayor Monto total las
facturación operacione máxima por
denunciadas
s día
?
9 de
febrero al 9
9 S/ 180,00 S/ 584,33 4 Sí
de marzo
de 2020
9 de marzo
al 9 de
2 S/ 644,60 S/ 679,50 1 Sí
abril de
2020
9 de abril
al 9 de
4 S/ 223,50 S/ 537,60 2 Sí
mayo de
2020
9 de mayo
al 9 de
1 S/ 17,80 S/ 25,80 1 Sí
junio de
2020
9 de junio
al 9 de julio 2 S/ 272,70 S/ 342,60 1 Sí
de 2020
9 de julio al
9 de
5 S/ 303,80 S/ 493,62 2 Sí
agosto de
2020
9 de
agosto al 9
de 9 S/ 140,00 S/ 654,99 1 Sí
setiembre
de 2020
9 de
setiembre
al 9 de 14 S/ 205,70 S/ 1 146,27 1 Sí
octubre de
2020
9 de octubre
al 9 de
14 S/ 291,80 S/ 1 057,27 3 Sí
noviembre de
2020
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47. Ahora bien, este Colegiado advierte que a partir de la operación realizada el
19 de diciembre de 2020, por el importe de S/ 660,00 (identificada como la
operación número 28 de la lista citada en el párrafo 1 de la presente resolución)
la entidad bancaria debió haber generado una alerta de consumo inusual en
sus sistemas, toda vez que esta resultaba dispar al importe máximo por
consumo individual registrado previamente por la consumidora ascendía a S/
644,60.
48. En ese sentido, la referida transacción debió haber generado una alerta de
consumo inusual o fraudulento en virtud del patrón de consumo registrado por
el tarjetahabiente, debiendo la entidad financiera proceder a adoptar las
medidas necesarias a efectos de evitar que se continúen cargado
transacciones de la misma naturaleza, como el bloqueo preventivo de la
cuenta.
51. Al respecto, corresponde indicar que, a criterio de este Colegiado, las medidas
de seguridad a las que se encuentra sujeta la entidad financiera implican el
monitoreo de las operaciones del cliente, a efectos de que -ante la ejecución
de una operación- la entidad financiera pueda identificar la ocurrencia de una
acción inusual y/o posiblemente fraudulenta y, así, desplegar acciones
inmediatas con el fin de mitigar las consecuencias negativas derivadas de
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52. En efecto, el artículo 17° del Reglamento señala que el proveedor debe contar
con sistemas de monitoreo de operaciones que tengan como objetivo detectar
aquellas operaciones que no corresponden al comportamiento habitual de
consumo del usuario; es decir, se acciona a partir de la ejecución de
operaciones de tales características.
53. En esa misma línea el artículo 22° del Reglamento dispone que la entidad
financiera debe implementar mecanismos para la comunicación inmediata al
usuario sobre la ejecución de posibles operaciones de fraude, a efectos de
proceder con el bloqueo temporal o cancelación definitiva de la tarjeta, en caso
sea necesario.
54. Es en ese sentido que la Sala considera que la primera operación que debió
generar una alerta de consumo no debe ser considerada -per se- como
inválida, al ser ajena al comportamiento habitual de consumo del cliente, por
cuanto, como se explicó previamente, su ocurrencia es precisamente la que
habilita al proveedor a adoptar acciones oportunas a fin de asegurar el
patrimonio de su cliente.
55. En esa línea, al determinar que la primera operación no debió ser evitada en
su procesamiento únicamente por ser ajena al comportamiento habitual de
consumo del cliente, es necesario evaluar si la misma cumplió con los
requisitos de validez exigidos para su ejecución.
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57. De la revisión del medio probatorio ante citado, esta Sala en mayoría advierte
que estos no son órdenes de pago autorizadas o suscritas, a través de las
cuales se puede apreciar la autorización expresa del cargo de la misma a la
tarjeta de crédito de la denunciante, de conformidad con lo dispuesto por la
normativa sectorial, por lo que tales documentos no cumplen con acreditar el
cargo válido de la operación discutida en la línea de crédito de la cliente.
58. Ahora bien, conviene citar el Oficio 26791-2017-SBS emitido por la SBS con
relación a los documentos idóneos para sustentar la validez de las
operaciones, donde se precisó lo siguiente:
Visto así, (…) para su defensa la entidad financiera debe presentar el voucher
suscrito por el cliente para acreditar el cargo de la operación, o en caso de
micropago, demostrar la responsabilidad del usuario.
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60. En tal sentido, este Colegiado advierte que, acorde a lo indicado por la propia
SBS, la validación de las operaciones no se limita a ser acreditada únicamente
en atención a vouchers suscritos, siendo que alude, a su vez, a las órdenes de
pago suscritas o autorizadas.
61. En efecto, si bien el referido oficio ejemplifica que, en casos de consumos con
tarjeta presencial, los terminales de punto de venta emiten vouchers que deben
estar suscritos por los clientes, refiere que tales casos son solo algunos de los
supuestos en los que podría ocurrir ello, más no que sean el único medio con
el cual los consumidores pueden efectuar consumos en los establecimientos
comerciales12.
12
Oficio 26791-2017-SBS
“(…) En la contratación presencial en establecimiento, en general, los terminales de punto de venta emiten un voucher
por cada operación con tarjeta de crédito, la cual debe ser firmada por el cliente y consignar el número de su DNI,
salvo que se trata de una operación de micropago. (…)”
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EXPEDIENTE 1041-2021/CC1
señala que ello es viable, siempre que se cumpla con el marco normativo
correspondiente y se cuente a su vez con un medio de comprobación de la
aceptación del cliente para realizar dicha operación y la constancia de que
efectivamente se realizó la misma. (…)
64. Sobre el particular, del contenido del Oficio 1793-2019-SBS se establece que,
frente a un cuestionamiento sobre la validez de las operaciones realizadas con
tarjeta de crédito, la defensa de la entidad financiera puede incluir: (i) la
presentación del voucher suscrito por el cliente para acreditar el cargo de la
operación; o, (ii) el empleo de mecanismos electrónicos que permitan acreditar
la conformidad del cliente con el consumo realizado, en tanto la operación se
haya realizado a través de dichos mecanismos.
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70. Cabe reiterar que la validez de las operaciones cuestionadas debe ser
sustentada mediante la presentación de órdenes de pago autorizadas o
suscritas, a través de las cuales se puede apreciar la autorización expresa del
cargo de tales operaciones a la tarjeta de débito de la denunciante.
71. Sin perjuicio de lo antes expuesto, existen operaciones con “tarjeta presente”
que, por disposición normativa, no requieren de la suscripción de una orden
de pago, entre ellas tenemos, las disposiciones o retiros de efectivo a través
de cajero automático; o, a las denominadas “micropago”, entre otras.
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72. Así, el artículo 2° del Reglamento13 define al micropago como aquella operación
realizada por montos poco significativos determinados por las empresas del
sistema financiero en las que no se requiere el ingreso de una clave secreta u
otro medio de autenticación por parte de los usuarios al momento de efectuar
el consumo.
73. En esa misma línea, el artículo 23° del Reglamento establece que, ante el
rechazo de una transacción o el reclamo por parte del usuario de que esta fue
ejecutada incorrectamente, las empresas serán responsables de demostrar
que las operaciones fueron autenticadas y registradas. Asimismo, dicho
artículo señala que el usuario no es responsable de ninguna pérdida en las
operaciones denominadas micropago, pactadas con el titular, salvo que la
empresa demuestre su responsabilidad.
13
REGLAMENTO DE TARJETAS DE CRÉDITO Y DÉBITO. APROBADO POR RESOLUCION SBS 6523-2013.
Artículo 2°. - Definiciones.
11. Micropago: operaciones por montos poco significativos determinados por la empresa, en las que no se requiere
la clave secreta u otro medio de autenticación por parte de los usuarios al momento de efectuar el consumo u
operación.
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76. Sobre ello, resulta pertinente traer a colación que el Reglamento dispone que
las entidades financieras serán responsables por las pérdidas originadas por
operaciones no reconocidas cuando estas se traten, entre otros, de
micropagos14.
77. Adicionalmente, el artículo 16° del Reglamento dispone que, en aquellos casos
en los que se permita a los usuarios realizar operaciones de micropago, deberá
establecer el monto máximo por operación que podrá efectuarse15.
78. Así, de la lectura de los citados dispositivos se advierte que las entidades del
sistema financiero son responsables de las operaciones denominadas
“micropago” sin existir condicionamiento alguno, pues justamente, atendiendo
a la naturaleza de ese tipo de transacciones, es que no resulta necesario la
autorización ni validación por parte de los usuarios al momento de efectuar
algún consumo.
80. En atención a los argumentos antes expuestos, este Colegiado considera que
la entidad financiera es responsable por la realización de las operaciones de
micropago por el importe de S/ 58,00 y dos (2) de S/ 76,00.
14
RESOLUCION SBS 6523-2013. REGLAMENTO DE TARJETAS DE CRÉDITO Y DÉBITO.
Artículo 23.- Responsabilidad por operaciones no reconocidas
Ante el rechazo de una transacción o el reclamo por parte del usuario de que esta fue ejecutada incorrectamente, la
empresa es responsable de realizar la evaluación correspondiente y de demostrar que las operaciones fueron
autenticadas y registradas.
La empresa es responsable de las pérdidas por las operaciones realizadas en los siguientes casos:
(…)
6. Operaciones denominadas micropago.
(…)
15
RESOLUCION SBS 6523-2013. REGLAMENTO DE TARJETAS DE CRÉDITO Y DÉBITO.
Artículo 16.- Medidas de seguridad respecto a los usuarios
Las empresas deben adoptar, como mínimo, las siguientes medidas de seguridad con respecto a los usuarios:
(…)
6. En aquellos casos en los que se permita a los usuarios realizar operaciones de micropago, deberá establecer el
monto máximo por operación que podrá efectuarse.
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84. En ese sentido, si bien los vocales Julio Baltazar Durand Carrión y Oswaldo
Del Carmen Hundskopf Exebio mantenían anteriormente una posición distinta
para el análisis de este tipo de casos, dichos suscritos realizan un cambio de
criterio, teniendo en cuenta que la normativa vigente sobre la materia permite
elevar el estándar que debe exigirse a las entidades financieras respecto a las
medidas de seguridad que deben adoptar en beneficio de los consumidores.
85. En efecto, todos los vocales que suscriben el presente voto estiman que el
análisis de la idoneidad del producto y/o servicio en la prestación de servicios
financieros como el objeto de pronunciamiento, es uno que debe comprender
la totalidad de las medidas de seguridad a las que se encuentra sujeta la
16
Bajo una anterior conformación, la Sala en mayoría consideraba como parámetro objetivo para determinar el “patrón
de consumo” únicamente el registro de consumos máximos totales efectuados en periodos anteriores por cada cliente.
Dicha posición era compartida por los señores vocales Javier Eduardo Raymundo Villa García Vargas, Juan Alejandro
Espinoza Espinoza, Julio Baltazar Durand Carrión y Oswaldo Del Carmen Hundskopf Exebio.
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EXPEDIENTE 1041-2021/CC1
entidad financiera, por cuanto el rol del principal de este órgano es asegurar la
adecuada tutela al derecho de los consumidores.
89. En esa línea, los señores vocales Julio Baltazar Durand Carrión y Oswaldo Del
Carmen Hundskopf Exebio, consideran pertinente acoger su voto al criterio
desarrollado en la presente resolución, en lo que respecta a la determinación
del patrón de consumo del cliente financiero y su deber de monitoreo de las
empresas del sistema financiero, toda vez que los preceptos desarrollados por
la OCDE constituyen el estándar internacional para una protección del
consumidor financiero completa, eficiente y eficaz, abarcando aspectos
diversos como educación financiera, supervisión, conducta o tramitación de
quejas y reclamos como el efectuado por la parte denunciante en el presente
procedimiento, entre otros, para garantizar que se adopten las mejores
prácticas globales en el mercado de los servicios bancarios y financieros, más
aun tomando en consideración las lecciones aprendidas durante la pandemia.
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90. La señora Beltrán denunció que la entidad bancaria no habría cumplido con
remitir los estados de cuenta de la Tarjeta de Crédito 4221-****-****-1107, de
su titularidad, desde el bloqueo efectuado el 16 de enero de 2021.
95. Sin embargo, los estados de cuenta correspondiente a los meses de febrero y
abril de 2021, no pudieron ser enviados a la consumidora. Esto, en la medida
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96. En este punto cabe resaltar que, en la medida que el Banco contó con datos
suficientes que evidenciaban el insuficiente diligenciamiento de los estados de
cuenta, pues el propio sistema del proveedor reflejaba el incorrecto envío de
tales documentos al correo electrónico de la cliente, la institución bancaria
pudo haber adoptado las acciones correspondientes en aras de remitir
oportunamente los documentos en cuestión, pudiendo, por ejemplo, remitirlos
de manera física al domicilio de la consumidora; no obstante, no lo hizo.
97. Así las cosas, habiéndose verificado que no se acreditó el correcto envío de
los estados de cuenta de febrero y abril de 2021, corresponde atribuir
responsabilidad administrativa al Banco por el presente hecho infractor.
99. El artículo 112° del Código establece que para determinar la sanción aplicable
al infractor, se debe atender al beneficio ilícito esperado u obtenido por la
realización de la infracción, la probabilidad de su detección, el daño resultante
de la infracción, los efectos que esta pueda haber ocasionado en el mercado,
la naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud,
integridad o patrimonio de los consumidores y otros criterios que dependiendo
del caso particular, considere adecuado adoptar la Administración17.
100. Las sanciones de tipo administrativo tienen por principal objeto disuadir o
desincentivar la realización de infracciones por parte de los administrados. En
ese sentido, la finalidad de las mismas es, en último extremo, adecuar las
conductas al cumplimiento de determinadas normas. Por ello, a efectos de
graduar la sanción a imponer, el Texto Único Ordenado de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N°
17
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 112º.- Criterios de graduación
de las sanciones administrativas.
Al graduar la sanción, el Indecopi puede tener en consideración los siguientes criterios:
1. El beneficio ilícito esperado u obtenido por la realización de la infracción.
2. La probabilidad de detección de la infracción.
3. El daño resultante de la infracción.
4. Los efectos que la conducta infractora pueda haber generado en el mercado.
5. La naturaleza del perjuicio causado o grado de afectación a la vida, salud, integridad o patrimonio de los
consumidores.
6. Otros criterios que, dependiendo del caso particular, se considere adecuado adoptar.
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RESOLUCIÓN 0004-2023/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE 1041-2021/CC1
101. El artículo 10º de la referida norma, contempla entre las causales de nulidad
del acto administrativo el defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de
validez19, siendo que entre tales requisitos se encuentra la conformación del
acto mediante el procedimiento regular previsto para tal fin20.
102. Sobre esta línea de razonamiento, debe tenerse en cuenta que el artículo 254º
del TUO de la LPAG21 establece que, para ejercer la potestad sancionadora,
18
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR EL DECRETO 004-2019-JUS. Artículo 248º.- Principios de la potestad sancionadora
administrativa.
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales:
(...)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a ser
aplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, observando los siguientes criterios
que se señalan a efectos de su graduación:
a) El beneficio ilícito resultante por la comisión de la infracción;
b) La probabilidad de detección de la infracción;
c) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
d) EI perjuicio económico causado;
e) La reincidencia, por la comisión de la misma infracción dentro del plazo de un (1) año desde que quedó firme la
resolución que sancionó la primera infracción;
f) Las circunstancias de la comisión de la infracción; y
g) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
19
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR EL DECRETO 004-2019-JUS. Artículo 10º.- Causales de nulidad. Son vicios del acto
administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservación del acto a que se refiere el Artículo 14. (…)
20
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR EL DECRETO 004-2019-JUS. Artículo 3º.- Requisitos de validez de los actos
administrativos.- Son requisitos de validez de los actos administrativos:
(…)
5. Procedimiento regular.- Antes de su emisión, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento del
procedimiento administrativo previsto para su generación.
21
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR EL DECRETO 004-2019-JUS. Artículo 254º.- Caracteres del procedimiento sancionador: Para
el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere obligatoriamente haber seguido el procedimiento legal o
reglamentariamente establecido caracterizado por:
1. Diferenciar en su estructura entre la autoridad que conduce la fase instructora y la que decide la aplicación de la
sanción, cuando la organización de la entidad lo permita.
2. Considerar que los hechos declarados probados por resoluciones judiciales firmes vinculan a las entidades en sus
procedimientos sancionadores.
3. Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a título de cargo la calificación de las infracciones que
tales hechos pueden construir y la expresión de las sanciones que, en su caso, se le pudiera imponer, así como la
autoridad competente para imponer la sanción y la norma que atribuya tal competencia.
4. Otorgar al administrado un plazo de cinco días para formular sus alegaciones y utilizar los medios de defensa
admitidos por el ordenamiento jurídico conforme al numeral 162.2 del artículo 162°, sin que la abstención del ejercicio
de este derecho pueda considerarse elemento de juicio en contrario a su situación.
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104. En esa línea, la Comisión sancionó al Banco con una multa de 3,78 UIT por
infracción de los artículos 18° y 19° del Código, al no considerar que el
denunciado haya adoptado las medidas de seguridad pertinentes pues
permitió que se efectuaran operaciones no reconocidas por los importes
totales de S/ 2 301,54 y US$ 1 000,76, con cargo a la Tarjeta de Crédito 4913-
****-****-7235, de titularidad de la denunciante. Para tal fin, la primera
instancia, empleó la siguiente metodología:
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EXPEDIENTE 1041-2021/CC1
22
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 110°.- Sanciones
administrativas.
El órgano resolutivo puede sancionar las infracciones administrativas a que se refiere el artículo 108 con amonestación
y multas de hasta cuatrocientos cincuenta (450) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), las cuales son calificadas de
la siguiente manera:
a. Infracciones leves, con una amonestación o con una multa de hasta cincuenta (50) UIT.
b. Infracciones graves, con una multa de hasta ciento cincuenta (150) UIT.
c. Infracciones muy graves, con una multa de hasta cuatrocientos cincuenta (450) UIT.
En el caso de las microempresas, la multa no puede superar el diez por ciento (10%) de las ventas o ingresos brutos
percibidos por el infractor, relativos a todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio inmediato
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106. Ahora bien, sin perjuicio que de la revisión del expediente no se advierta que
la entidad denunciada haya presentado los elementos probatorios que
acrediten lo alegado en su apelación; lo cierto es que este Colegiado no
comparte el criterio de graduación adoptado por la primera instancia.
108. Aunado a ello, el órgano de primera instancia, a efectos de obtener el valor (k),
utilizó los valores contemplados en el Cuadro N° 18 consignado en el Decreto
Supremo, esto es, el que estaba contemplado para el uso exclusivo de las
Comisiones cuando actuaban como segunda instancia administrativa,
arrojando así una multa de 3,78 UIT que, de conformidad con los valores
establecidos en el Decreto Supremo, no correspondía para el tipo de
procedimiento.
109. Así, se advierte que la multa de 3,78 UIT, impuesta al Banco a raíz de la
conducta infractora verificada, fue impuesta en atención a supuestos y valores
que no se encontraban contemplados por el Decreto Supremo para tales
efectos, lo cual, a juicio de este Colegiado, no resultó correcto.
anterior al de la expedición de la resolución de primera instancia, siempre que se haya acreditado dichos ingresos, no
se encuentre en una situación de reincidencia y el caso no verse sobre la vida, salud o integridad de los consumidores.
Para el caso de las pequeñas empresas, la multa no puede superar el veinte por ciento (20%) de las ventas o ingresos
brutos percibidos por el infractor, conforme a los requisitos señalados anteriormente. La cuantía de las multas por las
infracciones previstas en el Decreto Legislativo Nº 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organización del Indecopi,
se rige por lo establecido en dicha norma, salvo disposición distinta del presente Código.
En caso que el proveedor incumpla un acuerdo conciliatorio o cualquier otro acuerdo que de forma indubitable deje
constancia de la manifestación de voluntad expresa de las partes de dar por culminada la controversia, o un laudo
arbitral, el órgano resolutivo puede sancionar con una multa entre una (1) Unidad Impositiva Tributaria y doscientos
(200) Unidades Impositivas Tributarias. Para la graduación se observan los criterios establecidos en el presente
Código y supletoriamente, los criterios que establece la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
o la norma que la sustituya o complemente.
Las sanciones administrativas son impuestas sin perjuicio de las medidas correctivas que ordene el órgano resolutivo
y de la responsabilidad civil o penal que correspondan.
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111. Sin perjuicio de ello, en aplicación del artículo 227º del TUO de la LPAG 23,
teniendo en cuenta que en el expediente obran elementos suficientes para
emitir un pronunciamiento sobre la graduación de la sanción a imponer al
Banco y, dado que el denunciado ha ejercido su derecho de defensa en
relación a la misma, corresponde a este Colegiado graduar la sanción a
imponer.
112. Así, a la luz de los preceptos establecidos por el TUO de la LPAG, esta Sala
considera que, toda vez que no resulta posible adecuar la cuantía de la
afectación del hecho materia de denuncia a los parámetros dispuestos por el
Decreto Supremo, corresponde graduar la sanción a imponer al Banco,
remitiéndose a los criterios establecidos en el artículo 112° del Código.
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116. Sobre el particular, la Comisión sancionó al Banco con una multa de 6,89 UIT
por infracción de los artículos 18° y 19° del Código, al considerar que la entidad
bancaria no cumplió con remitir los estados de cuenta de febrero y abril 2020,
emitidos desde el bloqueo efectuado de la Tarjeta de Crédito 4221-****-****-
1107, de titularidad de la denunciante, el 16 de enero de 2021. Para tal fin, la
primera instancia, empleó la siguiente metodología:
24
Véase Resolución 0550-2019/SPC-INDECOPI y Resolución 0673-2019/SPC-INDECOPI.
25
Criterio adoptado por la Sala mediante Resolución 2464-2018/SPC-INDECOPI del 19 de setiembre de 2018,
Resolución 2565-2018/SPC-INDECOPI del 28 de setiembre de 2018 y Resolución 2579-2018/SPC-INDECOPI del 19
de diciembre de 2018
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TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR EL DECRETO 004-2019-JUS. Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo.
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron
conferidas.
(…)
1.14. Principio de uniformidad.- La autoridad administrativa deberá establecer requisitos similares para trámites
similares, garantizando que las excepciones a los principios generales no serán convertidas en la regla general.
Toda diferenciación deberá basarse en criterios objetivos debidamente sustentados.
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117. Bajo tales consideraciones, esta Sala considera que corresponde confirmar la
resolución apelada, en el extremo referido a la sanción impuesta al Banco de
6,89 UIT, por infracción al deber de idoneidad.
118. De conformidad con lo establecido en el numeral 4 del artículo 205° del TUO
de la LPAG28, se requiere al Banco el cumplimiento espontáneo de pago de las
multas impuestas, sin perjuicio de lo cual se le informa que la presente
resolución será puesta en conocimiento de la Sub Gerencia de Ejecución
Coactiva del Indecopi a efectos de que ejerza las funciones que la Ley le
otorga.
119. Sobre el particular, tal como fue precisado anteriormente, la Directiva 001-
27
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 110°.- Sanciones
administrativas.
El órgano resolutivo puede sancionar las infracciones administrativas a que se refiere el artículo 108 con amonestación
y multas de hasta cuatrocientos cincuenta (450) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), las cuales son calificadas de
la siguiente manera:
a. Infracciones leves, con una amonestación o con una multa de hasta cincuenta (50) UIT.
b. Infracciones graves, con una multa de hasta ciento cincuenta (150) UIT.
c. Infracciones muy graves, con una multa de hasta cuatrocientos cincuenta (450) UIT.
En el caso de las microempresas, la multa no puede superar el diez por ciento (10%) de las ventas o ingresos brutos
percibidos por el infractor, relativos a todas sus actividades económicas, correspondientes al ejercicio inmediato
anterior al de la expedición de la resolución de primera instancia, siempre que se haya acreditado dichos ingresos, no
se encuentre en una situación de reincidencia y el caso no verse sobre la vida, salud o integridad de los consumidores.
Para el caso de las pequeñas empresas, la multa no puede superar el veinte por ciento (20%) de las ventas o ingresos
brutos percibidos por el infractor, conforme a los requisitos señalados anteriormente. La cuantía de las multas por las
infracciones previstas en el Decreto Legislativo Nº 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organización del Indecopi,
se rige por lo establecido en dicha norma, salvo disposición distinta del presente Código.
En caso que el proveedor incumpla un acuerdo conciliatorio o cualquier otro acuerdo que de forma indubitable deje
constancia de la manifestación de voluntad expresa de las partes de dar por culminada la controversia, o un laudo
arbitral, el órgano resolutivo puede sancionar con una multa entre una (1) Unidad Impositiva Tributaria y doscientos
(200) Unidades Impositivas Tributarias. Para la graduación se observan los criterios establecidos en el presente
Código y supletoriamente, los criterios que establece la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
o la norma que la sustituya o complemente.
Las sanciones administrativas son impuestas sin perjuicio de las medidas correctivas que ordene el órgano resolutivo
y de la responsabilidad civil o penal que correspondan.
28
TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL,
APROBADO POR DECRETO 004-2019-JUS. Artículo 205°.- Ejecución forzosa.
Para proceder a la ejecución forzosa de actos administrativos a través de sus propios órganos competentes, o de la
Policía Nacional del Perú, la autoridad cumple las siguientes exigencias: (…) 4. Que se haya requerido al administrado
el cumplimiento espontáneo de la prestación, bajo apercibimiento de iniciar el medio coercitivo específicamente
aplicable.
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120. Así, de la lectura de los descargos planteados por el Banco (los cuales fueron
presentados dentro del plazo otorgado), se verifica que dicho proveedor
señaló expresamente que se allanaba a tres (3) de las cinco (5) imputaciones
realizadas en su contra (sin esbozar argumentos de defensa), siendo éstas
las siguientes: (i) haber atendido de manera inadecuada los reclamos
interpuestos por la consumidora; (ii) haber brindado información contradictoria
respecto al detalle de las operaciones denunciadas; y, (iii) no haber brindado
la constancia de bloqueo de la Tarjeta de Crédito Adicional.
121. Siendo ello así, la Comisión aplicó el allanamiento presentado por el Banco
en sus descargos y los efectos que acarreaba dicha figura procesal, tomando
en consideración la oportunidad en que ésta fue planteada.
123. El artículo 114° del Código establece la facultad que tiene el Indecopi para
dictar medidas correctivas reparadoras y complementarias a los proveedores
a favor de los consumidores29.
124. Las medidas correctivas reparadoras tienen por objeto resarcir las
consecuencias patrimoniales directas e indirectas ocasionadas por la
infracción administrativa30, mientras que las complementarias tienen por objeto
29
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 114°. - Medidas correctivas.
- Sin perjuicio de la sanción administrativa que corresponda al proveedor por una infracción al presente Código, el
Indecopi puede dictar, en calidad de mandatos, medidas correctivas reparadoras y complementarias.
Las medidas correctivas reparadoras pueden dictarse a pedido de parte o de oficio, siempre y cuando sean
expresamente informadas sobre esa posibilidad en la notificación de cargo al proveedor por la autoridad encargada
del procedimiento.
Las medidas correctivas complementarias pueden dictarse de oficio o a pedido de parte.
30
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 115º.- Medidas correctivas
reparadoras.
115.1 Las medidas correctivas reparadoras tienen el objeto de resarcir las consecuencias patrimoniales directas e
inmediatas ocasionadas al consumidor por la infracción administrativa a su estado anterior y pueden consistir en
ordenar al proveedor infractor lo siguiente:
a. Reparar productos.
b. Cambiar productos por otros de idénticas o similares características, cuando la reparación no sea posible o no
resulte razonable según las circunstancias.
c. Entregar un producto de idénticas características o, cuando esto no resulte posible, de similares características,
en los supuestos de pérdida o deterioro atribuible al proveedor y siempre que exista interés del consumidor.
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d. Cumplir con ejecutar la prestación u obligación asumida; y si esto no resulte posible o no sea razonable, otra de
efectos equivalentes, incluyendo prestaciones dinerarias.
e. Cumplir con ejecutar otras prestaciones u obligaciones legales o convencionales a su cargo.
f. Devolver la contraprestación pagada por el consumidor, más los intereses legales correspondientes, cuando la
reparación, reposición, o cumplimiento de la prestación u obligación, según sea el caso, no resulte posible o no sea
razonable según las circunstancias.
g. En los supuestos de pagos indebidos o en exceso, devolver estos montos, más los intereses correspondientes.
h. Pagar los gastos incurridos por el consumidor para mitigar las consecuencias de la infracción administrativa.
i. Otras medidas reparadoras análogas de efectos equivalentes a las anteriores.
(…)
31
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 116º.- Medidas correctivas
complementarias. - Las medidas correctivas complementarias tienen el objeto de revertir los efectos de la conducta
infractora o evitar que esta se produzca nuevamente en el futuro y pueden ser, entre otras, las siguientes:
a. Que el proveedor cumpla con atender la solicitud de información requerida por el consumidor, siempre que dicho
requerimiento guarde relación con el producto adquirido o servicio contratado.
b. Declarar inexigibles las cláusulas que han sido identificadas como abusivas en el procedimiento.
c. El decomiso y destrucción de la mercadería, envases, envolturas o etiquetas.
d. En caso de infracciones muy graves y de reincidencia o reiterancia:
(i) Solicitar a la autoridad correspondiente la clausura temporal del establecimiento industrial, comercial o de servicios
por un plazo máximo de seis (6) meses.
(ii) Solicitar a la autoridad competente la inhabilitación, temporal o permanente, del proveedor en función de los
alcances de la infracción sancionada.
e. Publicación de avisos rectificatorios o informativos en la forma que determine el Indecopi, tomando en consideración
los medios que resulten idóneos para revertir los efectos que el acto objeto de sanción ha ocasionado.
f. Cualquier otra medida correctiva que tenga el objeto de revertir los efectos de la conducta infractora o evitar que
esta se produzca nuevamente en el futuro.
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En caso de persistir el incumplimiento de cualquiera de los mandatos a que se refiere el primer párrafo, el órgano
resolutivo puede imponer una nueva multa, duplicando sucesivamente el monto de la última multa impuesta hasta el
límite de doscientas (200) Unidades Impositivas Tributarias (UIT). La multa que corresponda debe ser pagada dentro
del plazo de cinco (5) días hábiles, vencido el cual se ordena su cobranza coactiva.
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131. Se reitera al Banco que deberá presentar a la Comisión los medios probatorios
que acrediten el cumplimiento de la medida correctiva ordenada y del pago de
las costas del procedimiento a favor de la parte denunciante en el plazo
máximo de cinco (5) días hábiles, contado a partir del vencimiento del plazo
otorgado para tal fin, bajo apercibimiento de imponer una multa coercitiva
conforme a lo establecido en el artículo 118° del Código35. De otro lado, se
informa a la parte denunciante que –en caso se produzca el incumplimiento
del mandato– podrá comunicarlo a la Comisión, la cual evaluará la imposición
de la multa coercitiva por incumplimiento de las medidas correctivas y el pago
de costas del procedimiento, de conformidad con lo establecido en el artículo
41º de la Directiva 001-2021-COD-INDECOPI36, Directiva Única que regula los
procedimiento en vía de ejecución por incumplimiento de medidas correctivas o cautelares, previsto en el artículo 106
del Código, debiendo cumplir con realizar el pago del derecho de tramitación, conforme a lo establecido en el Texto
Único de Procedimientos Administrativos del INDECOPI.
35
LEY 29571. CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Artículo 118º.- Multas coercitivas por
incumplimiento del pago de costas y costos.
Si el obligado a cumplir la orden de pago de costas y costos no lo hace, se le impone una multa no menor de una (1)
Unidad Impositiva Tributaria (UIT).
En caso de persistir el incumplimiento de lo ordenado, el órgano resolutivo puede imponer una nueva multa,
duplicando sucesivamente el monto de la última multa impuesta hasta el límite de cincuenta (50) Unidades Impositivas
Tributarias (UIT). La multa que corresponda debe ser pagada dentro del plazo de cinco (5) días hábiles, vencidos los
cuales se ordena su cobranza coactiva.
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RESUELVE:
otorgar al administrado obligado por el mandato un plazo adicional de dos días (2) hábiles para cumplir con el
apercibimiento de comunicar el cumplimiento del mandato impuesto.
41.3 En caso el obligado no acredite el cumplimiento del pago de las costas y costos o se verifique el incumplimiento
del mismo, se procede con la imposición de la multa coercitiva, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 118 del
Código.
41.4 En el caso en el que el obligado apercibido acredite el cumplimiento oportuno del mandato ordenado, el órgano
resolutivo deberá comunicar de tal hecho al beneficiado, quien, de considerar que persiste el incumplimiento, podrá
solicitar el inicio de un procedimiento administrativo sancionador por incumplimiento de pago de costas y costos
previsto en el artículo 106 del Código, debiendo cumplir con realizar el pago del derecho de tramitación, conforme a
lo establecido en el Texto Único de Procedimientos Administrativos del INDECOPI.
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pues no generó la alerta oportuna en sus sistemas ante la realización de una (1)
operación por el monto de S/ 660,00, realizada el 19 de diciembre de 2020, con
cargo a la Tarjeta de Crédito 4221-****-****-1107, que discrepaba del
comportamiento habitual de consumo de la denunciante, permitiendo luego de ello
la realización de veintiséis (26) operaciones adicionales en perjuicio de la
tarjetahabiente. Asimismo, la entidad bancaria no cumplió con aportar los medios
probatorios conducentes que demuestren la validez de veintiséis (26) transacciones
que se encontraban dentro del comportamiento habitual de la actora.
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