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1091
TÍTULO 11
Anticresis
---
LeyN: 266 39: 3 Italiano : 1960
A.N:o97-2013-SUNARP/SN: 134, 135
(')
''
------
Arti-,culas derogados por 1a sexta dispos1c1on
. . , final de Ia Ley N.• 28677•
publicada el 1 de marzo del 2006.
( ) , 1 de mano del 2006·
Aruculos der ogados por la publicada el
''•
( ) sexta disposición final de la Ley N.° 28677,
Artículos derog ados por ublicada el 1 de mano del 2006.
("•• la sexca disposición final de la Ley N •• 28677• p
Anículo derogado bl"1cada el 1 de mano del 2006.
) por la sexta disposición final de la Ley N • • 28677 • pu
617
Libro V·
Derec
Art. 1091
hos r
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Comentario de
Jorge
O i:z Pa
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. d • «
esis proviene di e gn. ego y quiere ecu usar el 1ug
La p al a bra a nu ·cr ar de''.
aparecen en Grecia donde,
J más remotos que se conocen a1 co
"Los anteceaentes que se acor.da ra a l acreea1or lafi-acuitad de per 'bi. nstz.tu.ir
.
,
la � arantta ,_P. �día pac tarse r
í men te de que se h ubie re establecido otra ó' o-ar a:tz, losfou.tos
•h ente za.
de la cosa, maer end
nace como un pac to com plem enta rio del cont r ato deprenda 4
En Roma en cambio, edor no que
cont r ato -en prin i
cip o- el acre podía go zar de los}'ut1:.... 'Y
en este u'lt t• mo os "1024
618
·•oer echas reales de garantía
a
�
cua,t Art. 1091
.cre'Sis es un dereJcho real de disfrute y a la vez de r
n tt
•'[JJ a de dara ntía y aepago de una obligaciónpecun . . ealizacz.o,n de valor en
c¡011es o·que recae atrecta 1. . . iaria, . de cara,cter a '
e inme diata m ent e .
sob'e btenes inm le ccesorio'
ft,,,1:V,.st·ble Y ..
ueb
;11tJ1 ena"Jienables, quepueden quedar enpoder de lpropzet , c
· n os y
.
a r z.o "1026 s fru tíferos'
111e ch real de accesorio, constituído en garantía de un c (1.
1ere o
a
J
reatto valoraL
" Un
c e de a su ti.t ular elpercz'bo ae losfrutos de un inm
ue b ,
Lepa
U(} en dinero,
co n ra atJ
r/'zcar.,to al pago
qt,e t.ntereses y, cuanao no se. deban o en el exceso de LO
J
1 b .L
' del capz.ta,l con
,
619
L
- ro v· Der
ib-
Art. 1091
- echos
r ea/es
, z del pago de un inte ré s por el capital, es lo
del di nero Y l ª m e c anc1 a, en ve qu e h
.
r
REFERENCIAS JURISPRUDENCIALES
Respecto del contrato de anticresis que es aquél por medio del cual el deudor o un
tercero se obliga a entregar un inmueble al acreedor en garantía del crédito (es decir,
de su realización) a fin de que el acreedor perciba los frutos, imputándolos a los
intereses y gastos, y luego al capital (artículos 1091 y 1093 del Código Civil); debe
arribarse a la misma conclusión, pues este contrato, al igual que el conrraro de do
nación inmobiliaria, también debe ser celebrado por escritura pública, bajo sanción
de nulidad (artículo 1092 del Código Civil), es decir, la escritura pública constituye
forma solemne legal para celebración del contrato de anticresis.
[NOVENO PLENO CASATORIO, C11sació11 N. º 4442-2015 Moquegua,
Lima: 8 de enero del 2017, considerando se ptuagésimo]
620
os reates ae garam,a
n c ua rta: [)e{,ech Art. 1 091
·�
'"' '
SfCC
crédito a favor del retenedor, cuyo deudor sea el
u e e:io. sta un . . prop1. etan.o
derecho q en1·do, así como la exi.stencia .
de una relación entre el b'
1en reteni'dO y el
r e t
del b1. en f: or del retenedor. Asimismo, se debe señalar que el acreedor
. a a v . no podra,
créclit 1• nrnueble por otra deuda si no se le concedió ese derecho, de conreorm1.dad
0
r el
retene . puesto en el artículo l 095 del Código Civil.
dis
con lo [SALA e_ML TRANSITORIA, Casación N. º 3736-20
16Arequipa,
Lima: 10 de enero del 2018, considera
ndo décimo cuarto]
ard cu lo 1091 del Código Civil _señala que"por la anticresis se entrega un inmueble
El
anda de una deuda, concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y percibir
::sg�tos,, Borda indica_ que"la anticresis es una institución paralela a la prenda, sólo
cosas m�uebles, no muebles. En �mbos casos, el deudor en trega la
que su objeto son . ,
a al a creed or en garanna del pago de una obhgac1on ( ...]. La anticresis desempeña
cos
función: la de servir de g arantía del pago de una deuda,
simultáneamente una doble
ya que el acreedor anticresista tiene derecho a retener el inmueble hasta que se pague
la totalidad de la obligación; y la de servir como medio de ejecución directo de la
deuda, ya que el acreedor tiene derecho a percibir los frutos e imputarlos al pago de
los intereses y del capital".
[TRIBUNAL REGISTRAL, Resolución N. º 697-2019-SUNARP-TR-A,
Arequipa: 28 de agosto del 2019, f. j. n.º l]
621
Art• 1091 al de garanóa, regulado en e l artículo 109�
d erecho r e 1 del ,
s is s u n m u eb l e en garan n ,a d e u n a deuda , c fiCo. d¡l>
La an ricre
e
n u e g a de un in .
.vi1, cons istente en la sus firutos. Las p rincip l on r1end
e t>O
t arl o y p er cib lf a es ca
C1
el d erech o
de exp lo rªcte o
a l a c reed o r . . e tra ta de un dere cho re al rís.
d e an o c r es1 s son-. _ S . que se c
on
derech O s
dcas d el ' y q u e es oponible a terceros siempre que se regístre ti. tuye
nm . m uebl e
almente se concede al acreedor de una suni · - Es Un
sobre un bie r
anda q ue gen . a de d·
e
derecho de gar ap 11 caci n
ó d el artícul o 1091 d e 1 Có dig o , en te delll ne.
n 1
ce, ell o , en . os qu
ro. No .obsean . . , p uede extenderse a otras c1ases de obligaciones. - e
d e a p h c ac1 0 n . C o n c
, del bien anticrético (1nmueble) , con 1as facultad es de de
su am, b1 to .on e
p os si . Usar y
al acreedor la . e
q rin d e e l 1nmue bl e se ap 1.
1c an n e ce sariail}ent
ism o. - Los frutos
ue
disfrutar del m . e
. .
. ac10, n, imp u cá ndose en pri m er 1u gar a l os intere ses y gastos , yl u al
pauog de la oblig . ., . ego
.tal - Faculta al acreedor en caso de la obligac10n garantiz ada, a solicitar 1a al
capi · . venta
u acreencia con el pro d ucto de dicha en aj en ación
del irunueble para cubrir s
[TRIBUNAL REGISTRAL, Resolución N. º 406-2020-SllNARP-
TR-
Lima: 23 de febrero del 2020, f... o L,
J. n. 3]
Planiol y Ripert, citado por Max Arias-Schreiber Pezet, definen a la anticresis como
"[... ] Un contrato por el cual el deudor o un tercero pone a l acreedor en p osesión
de un bien hasta el pago íntegro de su crédito, con autorización para que cobre
los frutos y los impute anualmente, bien a los intereses de lo que se le adeuda y en
caso de sobrante, al capital de su crédito, sea sobre el capital únicamente, si no se le
adeudan intereses". Por su parte, Salvar apunta que " ... la anticresis es el derecho real
concedido al acreedor por el deudor, o un tercero por él, poniéndole en posesión
de un inmueble, y autorizándolo a percibir los frutos para imputarlos anualmente
sobre los intereses de crédito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el capital o
sobre el capital solamente si no se deben intereses". Albaladejo estima que se trata
del"( ... ] derecho real que puede tener el acreedor de una oblio-aci ón principal, sobre
un inmueble ajeno, en cuya virtud, para garantizar el cump
li�iento de aquella Y el
cobr o de los intereses que devengue, está facu
_ _ ltado para poseerlo (si no se excluyó),
percibir sus frutos Y prom over su
enajenación si es incumplida, y que le sea hecho
preferentemente el pago con el
precio".
[TRIBUNAL REGISTRAL, Resolución N. º 1660-2
014-SUNARl'-TR-l,
º ]
Lima; 3 de setiembre del 2014, f. j. n, Z
La anti cr esis es un .
derech O r ea l en VIr tud del cual se entrega un inmue ble en
garantía de una d eu
ci bi r sus frut os (
da conced·iend al
am,cu'i o 1091 de 1 °
acre edor el derecho de explota r 1 O Y per-
nat uraleza poses e O'd·1go Civil). Se trata de u n gravamen de
on. a que tambi e
3 de la Ley N.º 2 , n se SUJ.eta a la extinción prevista en e1 artícu Io
6639_
[TRIBUNAL RE rAJlP_- Tll-3T.
GISTRAL, Resolución N. º 200-2010-Srr1l
ui ..� º ]
Trujillo: 1 de ju nio del 201 0 , f. J· D•
622
s reales de garantía
oerecho
•�:.::.--- --=---
s#.;ó n cuart a·
Art. 1092
, _ _ _,
��rmalida�es
,4rt1cll torgara por escntura pubhca, baJo sanc1on de nulidad• expresan do 1
ato se O é que se pacte . a renta del
El cootr e el inter s
. ..,uebl Y
11111•
. es de paz hoy.
1uec no cuentan con la facu ltad de hacer escrituras públicas ' salvo el caso
. , de conro
poses1on r .
de la tra n sferencia de rm1dad con lo establecido por el artículo 17
numeral 3 de la Ley N.º 29824, Ley de Justicia de Paz, por tanto, tampoco podrán
otorgar escrituras públicas de anticresis.
La forma documental de la escritura pública tiene relación directa con lo regulado
por el Código Civil en los artículos 140 numeral 4, referido a la observancia de la
forma prescrita bajo sanción de nulidad y artículo 219 numeral 6 cuando establece que
el acto jurídico e s nulo cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
Legalmente, la Escritura Pública se e ncuentra definida en el artículo 51 del
Decreto Legislativo N.º 1049-Ley del Notariado que define a la misma como:"[ ... ]
todo documento matriz incorporado al protocolo notarial,. autorizado por el notario,
que contiene uno o más actos jurídicos".
Ante tan insignificante de6nición me atrevo a expresar que una Escritura Pública
existen declaraciones de voluntad, actos jurídicos que impliquen manifestación de voluntad
Y, además, contratos de toda clase. Todo lo expresado implica que una persona lla mada
notario (que en nuestro país no es un funcionario público) "da fe" de lo antes mencio
nado. Para dar fe necesita identificar (fe de identidad) y conocer (fe de conocimiento) a
las person as que participan en el acto que el inscrurnentaliza y, que, con su intervención
conviene en un documento
público llamado escritura pública. La fe de identi�ad Y la fe
de conocimiento se encu
entran reguladas en el arúculo 55 de la Ley del Notanado.
Doctrinariamente, me ermito citar al escribano argentino GATTARI, quien
defineª la escrit p
ura pública como:
"T,_0do ins
· trumento matriz, cuyo contemao . J prmcip · al es el a cto O neo-o
cio jurídico; es
•
�· .
autort·zaao J
por fu ncto • J tro de los li mites de su com-
nes, aen
. nota rio en eiercicio de sus
fi
P etencza y con lasformalidades de ley para da rl e o 17na, constituirlo .y even tual mente
;¡
. ·,
cipal; tam bten
probarlo. Se m ' . • ,J• co mo eont eni do pr m
enciona el acto o negocio JUrtatco
se r ealizan acto hechO ,,1031
s de autenticación, comprobación Y fijación de
... 623
I íhro v u,
Art. 1092 . :rr:r_:f),J., f(
•¿,
Je:.,,
,_
es nuw, cua ndo no rev iste la form a pr esc
624
. rta: Derechos reales de garantía
. ,1.1_:_oa
secc10 Art. 1092
0 rqu
e el nu evo p ropietario va querer eJ· ercer su de rec ho de p ropi· edad a
pl emt
· ud
P ncto el bien inmueble que adquirió.
usa
En otro supues to, el deudor y propietario decide co �stu . . .
mr una hipoteca y,
nce, el acreedor de la de uda garantizada con
obvi am e la h1poteca hara' cump 1·ir eI
,equi• s•1co de
v alidez (valgan verda de s de
ª
. ) para t0 d h'ipote
eficac1a
. . . . y que se .m scr
] ca que dispone en
1 1 0 1099 del Código Civil·
n' ct "[
el ar iba en el registro de pr edios"
u cede rá si el propietario y deudor del pre, stam .
l•Qué s o en la a��rcres· ·
is y, hoy,
eu d r del p ré stamo garantizado con la hipoteca, incum .
d o p 1e la obhgac1on garantizada
m · mat M uy senc1·¡¡o, el acreedor hipo
i .
con la . te cario tendra , que eJe cucar su garantía
de a cuerdo con lo d.1spues to en el artículo 1097 del CO, digo .
e·1v1. 1 y, cuando llegue
el dí a de l rem ate d e l ·
mmue bl e otorgad
.
o en hipoteca (y que tam6ien .,
fu e materia . de
• s1· s) el Juez · · • ,
de 1a eJecuc1on nene que preferir a qui· en en
la anncre . e1 regi.stro aparece
registrado primero. No solamente por lo dispuesto en el artículo 2016
. del C,o d.igo
Civil, sm · o ma, s b1en por lo d'1spuesto en el artículo 1112 del dicho Código.
;Entonces, debo o no registrar mi garantía anticre'ti·cat. La respuesta es muy
.' s.iempre. Las garanua , s reales exi.s ten desde la inscripción
sencilla; .
REFERENCIAS JURISPRUDENCIALES
Respecto del contrato de antic resis que es aquél por medio del cual el deudor o un
tercero se obliga a entregar un inmueble al acreedo r en garantía del crédito (es decir,
de su realización) a fin de que el acree dor perciba los frutos, imputándolos a los
intereses y gastos, y luego al capital (artículo s 1091 y 1093 del Código Civil); debe
arribarse a la misma conclusión, pues este contrato, al igual que el corirraco de do
nación inmobiliaria, también debe ser celebrado por escritura pública, bajo sanción
de nulidad (artículo 1092 del C ódigo Civil), es decir, la escritura pública constituye
forma solemne legal para celebración del co ntrato de anticresis.
eg,,a,
[NOVENO PLENO CASATORIO, Casación N. º 4442-2015 Moqu
Lima: 8 de enero del 2017 , considerando septuagésim o]
cual frente a
Respecto de la anticres is, es un derech o real de garanría por medio del
or anticr�tic� el
una deuda se entrega un inmueble e n garantía, otorgando� a�reed ,
iento de la obhg�cion
derecho de explotarlo y per cibir sus frutos, de exigir el cumplim
re _or�os. Adem�, de
principal, de c onse rvar el bien, de no intro ducir cambios, ent
nSntuida por escnrura
conformidad con el artículo 1092 del Código Civil, debe ser co
pública, bajo sanción de nulidad. . .
.
0 Lima, LlDla:
Casación N. 3316-2014
[SALA CML PE RMAN ENTE
erando sétimo]
11 de junio del 2015, consid
s figuras jurídicas
S.1 bi. en la anticresis es similar al arrendami. ento, en cuanto en amba
, . ambio de una determm • ada renta, en la
se entrega la posesion de un mmue bl e ª c
. a, s.m o que lo aplica al pago de
e d cond u cnv
anu.cres1s .
el acreedor no paga d' ic h a m ere
625
Art. 1093
e la obligación_ gara_ nrizada (ar tículos 10
los intereses y gastos y el saldo al capital � , 93
Civil). Resulta nec ano para!ª consnr 1c1on de l anti cr esi s el que
y 1094 del Código :� � �
sanc10 n de nulida d, debien d o de mdic arse la renta
conste en escritura pública, bajo
del inmueble y el interés pactado (artículo 1092 del Cód
igo Civil).
[TRIBUNL REGISTRA!., Reso/11ció11 N. º 340-2020-SUNARP-T R-A
A
Concordancias nacionales:
ce : 1242, 12s1
"[C}omo el acreedor percibe losfrutos (si bien para aplicarlos a los intereses y al capital
de su crédito) del inmueble entregado en anticresis y, a la vez, lo tiene en garantía, ha
sido calificada la.figura de "usufructo en garantía" (así la resolución de 11 de marzo
1932), no en el sentido de que la garantía la. proporcione el usufructo, sino m el de
que la misma cosa proporciona simultáneamente disfrute y garttnt ía" 1 º
32•
7
1032 A.t.BALADEJO, M anuel, D erecho civil 111, Derecho de bimes, 11.' ed., Madrid: Libros Jurídicos, 2010, P· 73 .
626
: Derechos
uarta=-.:..-- reales de garantía
. , �e�
secc1on ------- Art. 1093
L onducta que el acreedor y poseedor debe
ac rá desarrollar es 1a de obtener un ere'di-
,o33 u utilidad y un benefici. o económico des . · ·
a
co , n
de la explotacio
· ' n del mm ue 61e recib1 do.
Para obtener dicho ré. dito es necesario que el acreedor que reci•bIr · , . •
a el bien mm ue-
expl otado realice cr eo un doble análisis de l .,
ble Para ser o que p odn,a ser la expl otac10n .
Primer o, deberá reali zar el anál i s is de riesgos para la via· bºlº ·
. . , 1 1dad del negocio a
desarr olla r . M on to d e l a inver s i o n, r eto rn o de la misma, plazos, costo de1 din º ero ,
precios a c e ptados � o r el � e rc ado ,_ exi stencia de proveedores en la zona donde se
ubica el inmueble, mflu encia del clima y de las con
fi . . , .
diciones geográficas, estrategi. a de
marketing y ventas, delizacion de cli entes.
Segund�, deb e revis�r qu: el negocio materia de la explotación sea viable legal
,
mente, es decir, que la zomficacion permita el desarrollo de una determinada actividad
que el municipio autorice l a mism a, que se puedan obtener determinadas licencia�
sectoriales necesarias p ara la actividad p or desarrollar.
Como podemos apreciar, no se trata solamente de un tema legal de sentirse seguro
porque un propietario m e entrego el inmueble de su propiedad . Ello es elemental y
necesario, pero para que exista la garantía, la explotación del inmueble debe ser viable
económica, financiera y legalmente . D e lo contrario de nada servirá recibir un bien
que no produzca fruto alguno.
REFERENCIAS JURISPRUDENCIALES
Respecto del contrato de anticresis que es aquél por medio del cual el deudor o un
tercero se obliga a entregar un inmueble al acreedor en garantía del crédito (es decir,
de su realización) a fin de que el acreedor perciba los frutos, imputándolos a los
intereses y gastos, y luego al capital (artículos 1091 y 1093 del Código Civil); debe
arribarse a la mism a conclusión, pues e st e contrato, al igual que el contrato de do
nación inmobiliaria, ta mbién debe ser celebrado por escritura pública, bajo sanción
de nulidad (artículo 1092 del Có digo Civil), es decir, la escritura pública constituye
forma solemne l egal p ara cel ebración del contrato de anticresis.
Moquegua,
[NOVENO PLENO CASATORIO, Casación N. º 4#2-2015
mo]
Lima: 8 de enero del 2017, considerando septuagési
627
Art. 1094
-------�b1-::.,g-;. �on=e=s�d�e/�a:c,.,:e:edd(o;,r�a;nt;ic;r,élét�ic;o�-----------
O ac,
, u lo 1094 · -
Art1c mas del arrendatano, excepto la de paga r 1a rent
es del ac,__� .,.,1 or son las mis a.
Las obligacion
Concordancias internacionales:
al:
eooco,dancia nacion CC Español : 7 882
: 1681 CC Italiano : 7 96 7
,...,�
Comentario de Jorge Ortiz P o
- - - ----�--�--�-�--- -� asc
------ ----
- uescro co'di
N o-o n o h desc ª te
rito los derechos y solamen ha descrito las o bligac1. 0-
,
que sucedera con cualqmer arrendaran. o,
.
re�mm . . en do l as mismas a lo
nes del acreedo r, . .
1 a ren ta P or cuanto no es un arrendatano
salYo la de pa gar
también vamos a recurrir a. la doctrina que tan clara-
En este vae1'0 normacivo . era los siguientes
nsuw 'd o e 1 profe sor español .ALBALADEJO, quien consid
mente ha co
rético:
derechos del acreedor antic
inmueble hasta fa total satisfacción de fa obligación t1Segu
l) -=Facultad de poseer el cter real, le permite perseguirlo en poder de
rada { . .] Facultad que, dado suI cará34
terceros, con o bjeto ae
J
recuperano "10
3) "Lafacultad de -qui
enquiera que seaposeedor--promover la ena;.enact.on .
, (tus
distrahend) 1 d.el in
. mueble para cobrarse so · do,
bre su precio el crédito garantiza
si este se incumple"io36• '
l 034 ALBALU>EJO' M
_arme( • Dmcho
Madrid: Libros Jurídicos, 201 O, P· 739·
� civil fil De echo
1 o3, ALBALWEJO, Derecho · r de bienes, 11 ! ed.,
civil 1/J· Derecho
1036 At BAL\DEJO, Derech de bienes ' ob. Cit.,
· p. 740.
o civil fil. Dmc
ho de bienes, ob.
cit., p. p.
741.
628
--- ,
011--
real-es df.• garantfo
echos-
cuarta: Der-
Art. 1096
de I eod1go Civil, la
. nformidad con la previsión displlc•st-�' e"n e I amculo 109 J
Dt: co • con u ato
• .
p
.
o r med i o de l cu·\
I • • •
es un • l .
se
anr·l cres ts inmueble para
1 e otor.ga' a I acreedor com gara
, o ntía de
u da u n bie n que lo ex plo te Y p e
)·u de o 1gac1· o' n adquir ida. De
r c iba sus frucos, y a su vez, aplique
p ag o d e l a bt· e ll o se extrae que la· ant1c . r es1s
escos a l
., . otorga al
e d o r el der e cho de retenc 1on , esto es , co .
rg,l, .
el I
,,\cr e o ac reedor eI derecl10 a r
etener en
u poder el bien de su deudor si su crédi to no. esta, s ufi
s · cientemence garantizado , y
cesa cuando la .
deuda ha sido cancelada O g·u· , ·ant1zad.a. Son requis . .itos. para CJC.
, . r cer este
rec h o qu e exista un cred1to a favor del retene d or , . .
de , cuyo deud01. sea el prop ie tano
del bien retem·¿o, as1 como l a existe ncia de lma te . Iac1.o , n ene.te el b'ten recern. do
� y el
crédito a favor del retenedor. Asimismo se del)C senalar que eI acr eedor no podrá
1 •
rete ner el inmueble por otra deuda si no .se le conced'to, ese dei.ech 0, de conformidad
co n lo dispuesto en el a rtícu lo I 095 del Co'd·tgo . e·IVI. 1 .
[SALA CIVIL TRANSITORIA, Casació
n N. º 3736-2016A,eq
. mpa,
.
L.ama: 10 de enero del 2018 , cons 'd
1 erando décimo cuarto)
El presente comentario será muy co rto y cues tionador a la vez. Se esrablece que
se aplicaran �u�letoriamente las reglas de la prenda . La prenda siempre fue (ya no
_ _
existe) mob1liana y la anticresis es inmobiliaria. La única relación existente en la an
ticresis con los bienes muebles la encontramos en el dinero pres tado, pero el mismo
constituye la obligación principal y no la garantía que es inmobiliaria.
Sería ideal que al haber quedado vacío el presente artículo se proceda a regular
alguno de los siguientes temas:
de se
a) La inscripción de la anticresi s en el registro de predios del lugar don
ubica el inmueble.
dinero mucuado
b) ¿Es posible la ejecución judicial para que el acreedor cobre el
o a dar respuesta: Creo,
y no devuelto vía la explotación del inmueble? Proced
regulación expresa sobre
si es posible y, además, necesario porque al no existir is t a y
esaliento en el inversion
dicho derecho del acreedor, ello gener a un d
acreedor a la vez.
in m ueble an te el in �um pl�mi�nto del deudor?
c) ¿Es posible el pago con e l bien
qu e el acreedor mvers1011
1sra renga la con-
Sería ideal, porque ello sig ni fic ar ía
631