Facultad de Ciencias Contables

Escuela Académico Profesional de Contabilidad, Gestión

Tributaria y Auditoría Empresarial y del Sector Público

DERECHO
TRIBUTARIO I
LAS FUENTES DEL
DERECHO TRIBUTARIO
SEMANA 12

UNIDAD III
Introducción
 Introducción

Naturalmente, no es misión de una obra de estas

características exponer la Teoría General de las
fuentes del Derecho, que damos por conocida, sino
más sencillamente exponer las especialidades que
afectan al Derecho Tributario o, más en general, los
puntos de interés para nuestra disciplina.

En el Derecho Tributario, al igual que sucede en el

conjunto del ordenamiento jurídico público, la teoría
de las fuentes del Derecho se circunscribe
prácticamente a los modos de creación del Derecho
escrito, de la Ley en sentido material, es decir, en el
sentido que este concepto tiene en la enumeración
de fuentes del artículo 2 del CC.

(Pérez, 2016, p. 109)

Fuentes del Derecho Tributario
en el
Código Tributario.
 Fuentes del Derecho Tributario

De acuerdo a lo señalado en la Norma III del Código Tributario son

fuentes del Derecho Tributario:

a) Las normas constitucionales.

b) Los tratados internacionales, debidamente ratificados.
c) Las leyes tributarias y normas de rango equivalente.
d) Las leyes orgánicas
e) Los Decretos Supremos y las normas reglamentarias.
f) La jurisprudencia de observancia obligatoria.
g) Las resoluciones, de carácter general, emitidas por la
Administración Tributaria.
h) La doctrina.
 Fuentes del Derecho Tributario

De acuerdo a lo señalado en la Norma III del Código Tributario, son:

a) Las disposiciones constitucionales

OBLIGATORIAS
MATERIALES b) Los tratados internacionales

FUENTES
c) Las leyes tributarias y normas de rango equivalente
d) Las leyes orgánicas o especiales que crean tributos regionales o
municipales
e) Los Decretos Supremos y normas reglamentarias
f) La Jurisprudencia de observancia obligatoria

REFERENCIAS
FUENTES DE
FORMALES

g) Las resoluciones de carácter general, emitidas por la Administración

Tributaria
h) La doctrina jurídica
 Fuentes del Derecho Tributario
• CONSTITUCIÓN.
• Directas: Art. 74 y 79 Const.
• Indirectas: Art. 63 Const. No discriminación de la inversión extranjera. Art. 69: “Promoción del desarrollo
sostenido de la Amazonía”
• TRATADOS INTERNACIONALES.
• Con autorización del CR. Art. 56 Const. (Sistema Positivo)
• Tratados Ejecutivos. Art 57 Const. (Competencia Residual)
• LEYES.
• En sentido material: Tiene contenido y alcance normativo, efecto vinculante
• En sentido Formal: Expedido por órgano competente y de acuerdo a formalidades y procedimiento establecido.
• LEYES ORGÁNICAS.
• Ley que regula la estructura y funcionamiento de los organismos autónomos creados por la Constitución (art.
106)
• Para fijar las condiciones de la utilización y otorgamiento a particulares de los recursos naturales (Art. 66 Const.)

• DECRETOS SUPREMOS Y NORMAS REGLAMENTARIAS.

• R. Ejecutivos. (subordinados)
• R. Autónomos. (independientes)
• R. Delegados. (El Poder Legislativo autoriza a regular determinada materia)
• JURISPRUDENCIA.
• Jurisdiccional: Tribunal Constitucional y Poder Judicial.
• Administrativa: Tribunal Fiscal: Jurisprudencia de observancia obligatoria / de carácter general.
• DOCTRINA.
• Nacional.
• Extranjera.
La Constitución como Fuente del Derecho Tributario

La Constitución contiene un conjunto de preceptos que

establecen pautas o reglas de orden formal y material a
las que deben sujetarse los poderes públicos en el
ejercicio del poder tributario o en la aplicación de los
tributos.

El artículo 74° reduce la lista de principios rectores de la

tributación que contemplaba el artículo 139° de la Carta
de 1979, porque suprime algunos como el de justicia,
publicidad, obligatoriedad y certeza; y sólo conserva tres
principios: el de reserva de ley, igualdad y no
confiscatoriedad, además de recalcar el necesario
respeto de los derechos fundamentales de la persona.
 Los Tratados como Fuente del Derecho Tributario

• Son convenios entre dos o mas Estados o entre un

organismo internacional, y otro Estado perteneciente a la
comunidad internacional, los cuales se encuentran regidos
por normas de Derecho Internacional.

• Los Tratados internacionales se ubican jerárquicamente en

un segundo nivel en relación con la Constitución.

• Se convierten en fuente interna sólo después de ser

aprobadas por el Congreso y ratificadas por el Presidente
de la República.

• Los Tratados se hacen con la finalidad de evitar la doble

imposición tributaria y el fraude fiscal, así como buscar la
generación de polos de desarrollo
Las Leyes como Fuente del Derecho Tributario

Las normas tributarias tienen vigencia en el ámbito

espacial sometido a la potestad del órgano competente
para crearlas.

Las leyes tributarias nacionales podrán gravar hechos

ocurridos total o parcialmente fuera del territorio nacional
cuando el contribuyente sea “domiciliado” en el Perú o
posea un Establecimiento Permanente en el país.

Solo el Congreso es el ente encargado de legislar y dar

leyes, considerando como normas con rango de ley a
aquellas por las que conforme a la Constitución se puede
crear, modificar, suspender o suprimir tributos y conceder
beneficios tributarios.
Los Decretos Supremos como Fuente del Derecho Tributario
Son normas con rango de ley.
En ciertos casos el principio de separación
de poderes se rompe, permitiendo que el
Poder Ejecutivo invada el campo propio del
Poder Legislativo, para dictar normas
(disposiciones) con valor de ley y son de
dos (2) tipos:
Las que el gobierno dicte como
consecuencia de expresa delegación del
Poder Legislativo, estos son los Decretos
Legislativos.
Las dictadas por razones de urgencia y
necesidad, que no permiten esperas a la
intervención del Poder Legislativo. Estos son
los Decretos de Urgencia.
La Jurisprudencia como Fuente del Derecho Tributario

La jurisprudencia es el conjunto de decisiones de los

tribunales sobre una materia determinada, de las cuales
se puede extraer la interpretación dada por los jueces a
una situación concreta.

Tiene un valor fundamental como fuente de conocimiento

del derecho positivo, con el cual se procura evitar que una
misma situación jurídica sea interpretada en forma distinta
por los tribunales.

Con la jurisprudencia lo que se persigue es la

interpretación de la voluntad de la ley, no pudiendo ser
dicha interpretación considerada como nueva norma.
 Las Resoluciones emitidas por la Administración
Tributaria como Fuente del Derecho Tributario

Las Resoluciones emitidas por la Administración

Tributaria es el acto administrativo por el cual ella se ha
de pronunciar respecto de una reclamación, apelación,
queja, consulta u otro que tenga relevancia tributaria,
siendo de aplicación la misma para todos los
contribuyentes.

Estas resoluciones por ser de rango inferior a las

anteriores normas, no deben contravenir lo dispuesto por
las mismas, ya que tal caso se convierte en impertinente
y conflictiva para el campo jurídico.

Se incluye las Resoluciones de Superintendencia,

Directivas, Circulares, Memorándum, Circulares e
Informes.
 La Doctrina Jurídica

Se entiende por doctrina todas las teorías y estudios

científicos contenidos en libros, monografías, tratados,
revistas, que contribuyen a la interpretación del derecho
positivo y que guían las reformas de la legislación, así
como son pauta para la aplicación del derecho.

Representa el resultado de una actividad especulativa de

los particulares, sus conclusiones carecen de fuerza
obligatoria, por grande que sea el prestigio de aquéllos o
profunda la influencia que sus ideas ejerzan sobre el
autor de la ley o las autoridades encargadas de aplicarla.
La Constitución:
Remisión
 La Constitución

La primera de las fuentes del ordenamiento

tributario es la Constitución, a la que, como ya
hemos indicado, es necesario reconocer el valor de
norma jurídica en sentido propio.
Respecto de los preceptos constitucionales que
afectan específicamente a los tributos, nos
remitimos al Capítulo precedente, así como a
puntos singulares que trataremos al abordar cada
una de las fuentes, puesto que la Constitución,
como norma suprema del ordenamiento, condiciona
los modos de creación de las restantes.

(Pérez, 2016, p. 110)

Los Tratados internacionales
 Los Tratados Internacionales

Por debajo de la Constitución, la primera de las

fuentes en el orden de jerarquía es la representada
por los Tratados internacionales.

Así lo entiende mayoritariamente la doctrina,

aunque existen autores que defienden la tesis de
que la articulación entre Tratados y Derecho interno
no se establece en términos de jerarquía, sino de
distribución de materias o ámbitos de actuación.

(Pérez, 2016, p. 110)

 Los Tratados Internacionales

Entre este tipo de Tratados, destacan los Convenios

para evitar la Doble Imposición ,citados por el art.
7.b) LGT, cuya función es establecer no sólo los
criterios de reparto del poder tributario entre los
diversos Estados, sino también coordinar los
distintos sistemas tributarios nacionales para evitar
supuestos de doble o nula imposición.

(Pérez, 2016, p. 111)

Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 0025-2005-Pl/TC y 0026-2005-PI/TC

ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Colegio de Abogados de Arequipa y el Colegio de
Abogados del Cono Norte de Lima, contra el artículo 22, inciso c), de la . ); N° 26397, Orgánica del Consejo
Nacional de la Magistratura.
FUNDAMENTO
Los tratados internacionales sobre derechos humanos de los que el Estado peruano es parte integran el
ordenamiento jurídico. En efecto, conforme al artículo 55 de la Constitución, los "tratados celebrados por el
Estado y en vigor forman parte del derecho nacional."
El Derecho de la Unión Europea
 El Derecho de La Unión Europea

El Derecho de la UE se crea a partir de

Tratados internacionales, pero debe
tenerse en cuenta que se integra en los
ordenamientos nacionales como Derecho
interno. Esto es así tanto para el Derecho
primario u originario, conformado por los
Tratados, como para el Derecho
secundario o derivado, compuesto por las
normas dictadas por las instituciones de la
UE en virtud de las competencias
atribuidas por los Estados
La Ley
 La Ley

Dentro del Derecho interno de rango ordinario la

primera de las fuentes es la ley, la cual tiene un
papel central en el Derecho Tributario por
imperativo del principio de legalidad, que, como
vimos, exige este rango formal para la regulación de
los elementos esenciales de los tributos.
Dentro de la Ley podemos distinguir, en primer
lugar, entre las orgánicas y las ordinarias. Como es
sabido, la diferencia entre unas y otras no es de
rango sino de ámbito de regulación, de acuerdo con
el principio de reserva de ley orgánica en los
términos previstos en el artículo 81.1 CE.

(Pérez, 2016, p. 113)

Decretos legislativos
 Decretos Legislativos

Los Decretos legislativos se encuentran regulados en el

artículo 82 CE, que contempla la posibilidad de que las
Cortes deleguen en el Gobierno la potestad de dictar
normas con rango de ley.
El mismo precepto excluye de esta posibilidad a las leyes
orgánicas.
La delegación legislativa puede adoptar la forma de leyes
de base, que serán desarrolladas mediante textos
articulados, o bien consistir en la autorización para
refundir en uno solo varios textos legales preexistentes.

(Pérez, 2016, pp. 113 - 114)

Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 0006-2014-PI/TC

ASUNTO
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra diversos artículos del Decreto Legislativo 1106, de lucha
eficaz contra el lavado de activos y otros delitos relacionados con la minería ilegal y el crimen organizado.
FUNDAMENTO
Al igual que ocurre en la mayoría de los actuales sistemas constitucionales, en nuestro ordenamiento jurídico,
si bien el órgano estatal típico de la función legislativa es el Poder Legislativo (artículo 102.1 de la
Constitución), también lo es que tal facultad puede ser desarrollada por otro poder del Estado (el Poder
Ejecutivo) mediante decretos legislativos, previa delegación explícita y específica de facultades por el
Congreso.
El artículo 104 de la Constitución establece lo siguiente: "El Congreso puede elevar en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre la materia específica y por el plazo determinado
establecidos en la ley autoritativa. No pueden delegarse las materias que son indelegables a la comisión
Permanente. Los decretos legislativos están sometidos, en cuanto a su promulgación, publicación, vigencia y
efectos, a las mismas normas que rigen para la ley (...)".
El Reglamento
 El Reglamento

Los Reglamentos, como normas de desarrollo y

ejecución de las leyes, tienen lógicamente espacio
en el campo tributario. Nos ceñimos en este
apartado al examen de las cuestiones que
presentan interés para el Derecho Tributario, dando
por conocida la teoría general.
La primera de las cuestiones que es necesario
abordar en relación con los Reglamentos como
fuentes del Derecho tributario es la relativa a la
titularidad de la potestad reglamentaria.
Los Reglamentos Autonómicos
y
Las Ordenanzas Locales
Los Reglamentos Autonómicos y Las Ordenanzas Locales

El ámbito autonómico las leyes de los

correspondientes Parlamentos serán
desarrolladas reglamentariamente por los
correspondientes órganos de gobierno.
Así lo contemplan los diversos Estatutos de
Autonomía, algunos de los cuales
especifican la atribución de competencia
en el ámbito organizativo o doméstico a los
consejeros.
Los Reglamentos Autonómicos y Las Ordenanzas Locales

Las Ordenanzas de los tributos locales se encuentran

disciplinadas en el TRLRHL, que distingue dos supuestos:

a) Tributos cuya imposición es potestativa para las

Entidades locales, en cuyo caso el acuerdo de
imposición debe ir acompañado de la correspondiente
Ordenanza reguladora de los elementos del tributo
dentro del marco definido en la propia Ley Reguladora
de las Haciendas Locales (TRLRHL).

b) Impuestos obligatorios, pero con posibilidad de regular

(Pérez, 2016, p. 116)
algunos elementos del tributo, en cuyo caso, y
siempre que la Corporación decida hacer uso de esta
facultad, deberá aprobar una Ordenanza conteniendo
los elementos necesarios para la fijación de los
mismos.
El Derecho Supletorio
 El Derecho Supletorio

Tendrán carácter supletorio las disposiciones

generales del Derecho Administrativo y los
preceptos del Derecho Común», dice el apartado 2
del artículo 7 de la LGT.
El Derecho supletorio será, en primer lugar, por
proximidad y afinidad de la materia, la legislación
administrativa general, especialmente la Ley
39/2015, de Procedimiento Administrativo Común
de las Administraciones Públicas y la Ley 40/2015,
de Régimen Jurídico del Sector Público.

(Pérez, 2016, p. 117)

 La Codificación
en el Ámbito Tributario
 La Codificación en el ámbito tributario

La codificación, es decir, la regulación unitaria, en

un solo texto, del conjunto de cuestiones relativas a
una determinada materia, es una práctica que
obedece a principios racionales y que sirve al
objetivo de seguridad jurídica o certeza del
Derecho.
Es también conocida la importancia que el
movimiento codificador ha tenido en el nacimiento
del Derecho moderno, en sus diferentes ámbitos:
Código Civil, Código de Comercio, Código Penal,
Ley de Enjuiciamiento Civil, Ley de Enjuiciamiento
Criminal
 La Codificación en el ámbito tributario

Dentro de la esfera del Derecho Tributario, el fenómeno

de la codificación es, en nuestro país, prácticamente
coetáneo de la formación de la disciplina como tal y
puede decirse que ha ejercido una considerable
importancia en su consolidación

Dentro de la codificación en sentido amplio, debemos

incluir las Leyes propias de cada tributo. Tienen una Ley
propia cada una de las figuras del sistema tributario
estatal, dejando fuera las de menor alcance. En el ámbito
de la Hacienda Autonómica, entendemos que cabe hablar
como textos codificadores en el caso de la Ley Orgánica
de Financiación de Comunidades Autónomas (LOFCA) y
la reguladora del sistema de financiación autonómica (Ley
22/2009). En el de las haciendas locales, el Texto
Refundido de la Ley Reguladora de las Haciendas
(Pérez, 2016, p. 120)
Locales (TRLRHL).
La Jurisprudencia
 La Jurisprudencia

La Jurisprudencia de los Tribunales, de modo

especial la del Tribunal Supremo, ha ejercido
siempre una «cierta transcendencia normativa, que
incluso ha pasado a tener reflejo en la regulación
positiva, como sucede en la regulación de los
motivos de casación.
La jurisprudencia complementará el ordenamiento
jurídico con la doctrina que, de modo reiterado,
establezca el Tribunal Supremo al interpretar y
aplicar la ley, la costumbre y los principios generales
del derecho.

(Pérez, 2016, p. 121)

La Legislación Blanda
o «SOFT LAW»
 La Legislación Blanda o Soft Law

El llamado SOFT LAW, esto es, reglas de conducta que se

contienen en instrumentos que reciben distintas denominaciones
(comunicaciones, declaraciones, modelos, códigos de conducta,
documentos de trabajo, etc.) y que carecen de fuerza jurídica
vinculante, pero que en la práctica producen ciertos «efectos»,
dando lugar con frecuencia a la modificación del derecho en
vigor o un nuevo criterio interpretativo o de aplicación.

El SOFT LAW se utiliza de forma intensa en el ámbito de la

fiscalidad internacional y de la Unión Europea. Es frecuente así
que distintas instituciones internacionales o europeas publiquen
documentos que contienen recomendaciones o propuestas de
reformas fiscales futuras; o bien, incluyen estándares o modelos
de tributación que han sido consensuado por un grupo de
Estados o a nivel global; o que simplemente establecen el modo
en que debe interpretarse cierto régimen ya en vigor.

(Pérez, 2016, p. 122)

Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N° 02834 2013-PHC/TC

ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doña María Antonieta Callo Tisoc contra la resolución
expedida por la Segunda Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Cusco, de fojas 330,
Tomo II, de fecha 26 de abril de 2013, que declara improcedente la demanda de autos.
FUNDAMENTO
El soft law "puede", o más bien "debe" ser utilizado en la interpretación de los derechos fundamentales,
importante tema que merecería un mayor debate por parte del Tribunal y que debería quedar reflejado en la
sentencia. Ello es así porque tanto la Constitución (cuarta disposición final y transitoria) como el Código
Procesal Constitucional (artículo V del Título Preliminar) aluden a la interpretación de los derechos conforme a
los tratados y la jurisprudencia supranacional "ratificados por el Perú" o "de los que el Perú es parte", lo cual
prima facie hace referencia a normas de hard law.
Jurisprudencia

Sentencia del Tribunal Constitucional

EXP. N.° 0022-2009-PI/TC

ASUNTO
Demanda de Inconstitucionalidad interpuesta por Gonzalo Tuanama Tuanama, en representación de más de
5000 ciudadanos contra el Decreto Legislativo N.° 1089.
FUNDAMENTO
Las declaraciones representan aquellas metas y objetivos a los que la comunidad internacional se impone.
Son lo que en el derecho internacional se conoce como soft law, esto es, una guía que sin dejar de tener un
efecto jurídico, no termina por vincular obligatoriamente a los Estado, representando su contenido un código
de conducta sin que sean legalmente vinculantes. En tal sentido, la DNUDPI, será considerada por este
Tribunal en su calidad de norma de carácter de soft law, sin que se genere una obligación convencional por
parte del Estado peruano.
La Doctrina Administrativa
 La Doctrina Administrativa

La doctrina administrativa, es decir, la fijada por la

Administración tributaria, a través de los diferentes
canales de que dispone para su creación, vincula
sólo a la Administración, no a los órganos judiciales,
ni a los interesados.
 La Doctrina Administrativa

Pero, mientras que los primeros pueden desinteresarse

de las opiniones expresadas por los órganos de la
Administración con capacidad de crear doctrina, no
sucede lo mismo obviamente con los interesados, que
saben con quién se juegan los cuartos y estimarán de
utilidad conocer su pensamiento acerca de cómo
interpreta las reglas del juego.
Por eso, aunque la doctrina administrativa no tenga,
desde luego, carácter de fuente del Derecho, la exigencia
de la seguridad jurídica, obliga a que esa doctrina
administrativa se cree con unas condiciones de publicidad
que la aproximan a la de las fuentes del Derecho.

(Pérez, 2016, p. 123)

Facultad de Ciencias Contables
Escuela Académico Profesional de Contabilidad, Gestión
Tributaria y Auditoría Empresarial y del Sector Público

Muchas Gracias
Bibliografía
▪ Pérez, F. (2016). Derecho Financiero y Tributario Parte General. (26 ed). España: Editorial
Aranzadi.